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- Principios del CCyC (art. 1º al 3º)ARTICULO 3°.- Deber de resolver. El juez debe resolver los asuntos
que sean sometidos a su jurisdicción mediante una decisión razonablemente fundada
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2-La ley
-Concepto: Se entiende por “Ley” a “Precepto común, justo, estable, suficiente’ promulgado” a lo que se
le puede sumar que es “Obligatoria”.
Justo: igualdad de tratamiento de situaciones semejantes.
Común: se trata de una norma formulada en términos generales, que es establecida para un número
indeterminado de actos.
Suficiente’ promulgado: fue establecida por el legislador conforme al mecanismo constitucional.
-Caracteres:
a) Obligatoria: (lo dispone el art 4 del CCyC) Una vez que son suficiente’ promulgadas son de carácter
imperativo (obligatorias), y todas lo son, aún las “Supletorias” o “Permisivas”. Las supletorias xq si
bien se aplican en caso de silencio de la voluntad de las partes, solo esas leyes y no otras pueden
ser observadas en el supuesto de silencio de la convención. Y las permisivas implican la supresión
de una prohibición anterior, o la prohibición de hacer lo q no es permitido o de hacerlo de modo
diverso al permitido.
Art 4: Ámbito subjetivo- “Las leyes son obligatorias para todos los que habitan el territorio de la
República, sean ciudadanos o extranjeros, residentes, domiciliados o transeúntes, sin perjuicio de lo
dispuesto en leyes especiales.”
b) General: La ley se establece p/ un número indeterminado de personas y hechos (No significa que se
aplica a todos, porque si no encaja en el objeto, no tiene sentido. Significa que se aplica a todos que
cumplan esas condiciones, sin discriminar).
c) Justicia: Vinculada con igualdad, es decir, = tratamiento p/ situaciones semejantes.
d) Autenticidad: La ley debe emanar del poder con función legislativa ejercido en forma legítima.
OP interno y OP internacional:
Las partes de una relacion jurídica que se desenvuelve únicamente en el territorio Argentino, no pueden
prescindir de las disposiciones del OP del d’ argentino, están obligadas por ellas (art. 12 CCyC). Pero
cuando la RJ de fuente contractual se expande entre dos o más Estados, se puede elegir el d’ aplicable (art.
2651), excluyendo la aplicación del d’ del otro Estado.
OP internacional: ppios y normas del Estado q deben aplicarse aun en situaciones internacionales y por lo
tanto impide la aplicación de la ley extranjera.
No toda norma imperativa es de orden publico pero toda ley de OP es imperativa, no puede ser dejada de
lado por la voluntad de las partes.
Ley de OP: algunas leyes dicen expresamente que son de OP y por eso son inderogables por los
particulares. El juez puede decidir q una ley es inderogable p los particulares y como tal incluirla dentro de
las leyes imperativas (ley de OP).
OP en el CCyC:
Art. 12: Fraude a la ley. Las convenciones particulares no pueden dejar sin efecto las leyes en cuya
observancia está interesado el orden público y las buenas costumbres.
OP y ley extranjera:
El OP impide la aplicación de una ley extranjera.
Art. 2600: Las disposiciones de derecho extranjero aplicables deben ser excluidas cuando conducen a
soluciones incompatibles con los principios fundamentales de orden público que inspiran el ordenamiento
jurídico argentino.
- Las leyes deben ser publicadas p/ que sean obligatorias (P/ que el derecho se presuma conocido
tiene que haber un canal de conocimiento disponible); entrando en vigor simultanea’ (S/ por la
fecha fijada en la ley u 8 días después de su publicación).
-Art 5 CCyC: Vigencia. Las leyes rigen después del octavo día de su publicación oficial, o desde el día
que ellas determinen.
-Si la ley tiene fecha de vigencia y no ha sido publicada entra en vigencia igual’ s/ La Corte Suprema
Nacional.
-Las leyes sujetas a reglamentación no entran en vigencia h/ que no se decrete la reglamentación.
-Leyes secretas: hay ciertas leyes que no se publican, por cuanto pueden afectar la seguridad
nacional. Estas mismas no pueden crear normas de d’ objetivo aplicables a los particulares.
.Supremacía de la Constitución Nacional: Existen distintos tipos de “Leyes” (Así tenemos decretos,
edictos, leyes propia’, la CN, los Tratados, etc.) los cuales tienen que tener un orden de jerarquía o
prelación. En nuestro “Sistema” existe una “Supremacía Constitucional” lo que significa que todo el
OJ debe ser congruente con la CN (De no serlo, se realiza el “Control de Constitucionalidad” por los
Tribunales a pedido de parte).
Es decir, la CN obliga a que las normas y los actos estatales se ajusten a ella (todo el orden jurídico
del estado y tmb el d’ provincial)
En Argentina el contralor constitucional lo ejerce la Corte Suprema y por delegación el resto de los
tribunales (art. 43 CN).
-Declaración de inconstitucionalidad:
-Todos los jueces tienen la atribución de controlar la constitucionalidad de las leyes y demás actos
públicos.
-Se incluye a la legislación provincial.
-CN es la norma jerárquicamente superior y desplaza a la inferior.
-De allí que la jurisprudencia autoriza la declaración de inconstitucionalidad aun de oficio.
-La norma declarada inconstitucional sigue vigente y no existe obligación de quien la dicto de
suprimirla o modificarla (aunque a veces si lo hace).
Jerarquía del resto de la legislación: Existen entre las demás leyes otras prelaciones:
a) Atributos de las provincias: Las provincias pueden legislar sobre todas las facultades no delegadas
expresa’ al Estado Nacional (en el art. 75 de la CN). Todo el Derecho Federal (inclusive las leyes
dictadas por el Congreso Nacional) tiene prevalencia por sobre la legislación provincial.
b) Atributos de los municipios y otros órganos: Los atributos municipales (municipio: persona
jurídica) son establecidos en las Constituciones Provinciales o por las Leyes Orgánicas Municipales.
Estas leyes son tales en sentido material y están por debajo de las provinciales y federales, así como
también de las CN y la CP.
c) Atributos del PEN: El PEN tiene atributos legislativos delegados por el Art. 99, llamados “Decretos”;
están por debajo de las leyes y de la constitución. De lo contrario, es inconstitucional.
.Los Tratados:
-El Estado puede celebrar tratados con otros Estados o formar parte las convenciones adoptadas por
los organismos internacionales.
-S/ art 99, inc.11 CN, es atribución del PEN el concluir y firmar tratados, concordatos y otras
negociaciones requeridas p/ el mantenimiento de buenas relaciones c las organizaciones internaciones
y las naciones extranjeras.
-Art 75, inc 22 CN, corresponde al Congreso de la Nacion aprobar o desechar tratados concluidos c las
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demás naciones y con las organizaciones internacionales y los concordatos con la Santa Sede.
Celebracion de un tratado en nuestro d’ tiene requisitos:
1- firma del mismo x el PEN.
2- aprobación del Congreso.
-ratificación (aprobación) por el PEN.
Por otro lado, en el caso de denunciar un tratado, esto le corresponde al PEN no siendo necesaria la
aprobación del Congreso a no ser que se trate de d’ humanos.
Desde la reforma de 1994 se entiende que los tratados son superiores a las leyes (Antes se
entendían que al ser rectificados por el Congreso, eran meras leyes que se podían derogar con el
ppio de “Ley Posterior deroga Ley Anterior”) al mismo tiempo que el Art. 75 le dio jerarquía
constitucional a los tratados enumerados; los demás Tratados una vez rectificados por el Congreso
deben ser votados por dos terceras partes de la totalidad de los miembros de cada Cámara p/ que
tengan jerarquía Constitucional.
“Las cláusulas constitucionales y las de los tratados tienen la misma jerarquía, son complementarias y no
pueden desplazarse o destruirse recíprocamente”.
- El fraude a la ley:
Art 12 CCyC: Fraude a la ley. Las convenciones particulares no pueden dejar sin efecto las leyes en
cuya observancia está interesado el orden público.
Y en su segundo párrafo dice: “El acto respecto del cual se invoque el amparo de un texto legal, que
persiga un resultado sustancialmente análogo al prohibido por una norma imperativa, se considera
otorgado en fraude a la ley. En ese caso, el acto debe someterse a la norma imperativa que se trata
de eludir”.
3-La costumbre.
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-Concepto: es un uso implantado en una comunidad y considerado por ella como jurídicamente
obligatorio.
-Elementos:
Objetivos: existencia de un uso reiterado y que debe reunir ciertas condiciones Son varios:
a) El uso: Debe mediar una práctica de la comunidad o de parte de la comunidad o de sujetos a los
cuales se vincula el uso en su actividad. El uso debe ser:
b) Uniformidad del uso.
c) Generalidad: Debe estar extendido ese uso en la comunidad.
d) Constancia del uso: Ese uso debe ser continuo y predecible de continuación (Es decir, saber que si
se hace tal negocio, el tiempo para pagar va a ser tanto por la costumbre del pueblo).
e) Duración: Debe tener una cierta duración temporal.
f) La materia del uso: Es menester que se produzca dentro de la vida del Derecho (no basta
simplemente con una conducta reiterada).
Subjetivos: (o psicológico) La mayoría de la doctrina actual entiende que el elemento “Interno” o
“Subjetivo” se relaciona con la aceptación de tal uso como obligatorio (Entender que si no pago en
ese plazo me van a ejecutar la deuda).
Prueba de la Costumbre: Es posible que la costumbre alegada no sea conocida por el juez (Un burgués no
conoce costumbres campiranas) por lo tanto es posible que necesite elementos que la demuestren, de tal
forma quien plantee a la costumbre como una fuente supletoria de la ley en su silencio (Art. 1 CCyC)
deberá demostrarlo.
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Valores: junto con los ppios (art. 2) no difieren de estos sino en el diverso aspecto desde el que se los
contempla: deontológico, ppios; axiológico, valores.
Los mismos son reconocidos en el Art. 2 del CCyC. Se los entiende como “Idea rectora o ppios jurídicos son
los pensamientos directores de una regulación existente o posible”. ¿De dónde surge? Hay dos teorías:
a) Iusnaturalista: Dicen que esos ppios son emanados por la “Idea de justicia” o de “La naturaleza de
las cosas”.
b) Positivista: Comprenden que son principios que surgen del análisis científico o sistemático del
Ordenamiento Jurídico. P/ sanear esta discusión, el CCyC establece en el Art. 2 que p/ interpretar se
debe tener en cuenta “Los Ppios (positivistas) y los valores (iusnaturalistas).
-Ppios y valores cumplen una doble función:
A) Fuente: Son tales cuando se recurren a ellos p/ resolver las cuestiones que no tienen solución en la
ley o en las costumbres.
B) Elemento de interpretación de la ley: Deben ser utilizados p/ interpretar las leyes de forma
concreta.
Es decir, que el juez puede usar los ppios y valores jurídicos no solo como medio de interpretación
de la ley sino tmb como fuente en casos no reglados legalmente y como pauta de control axiológico
p evitar una solución que contraríe valores esenciales.
Límite de aplicación del ppio: Requiere que no haya normativa aplicable al caso.
S/ Dworkin, atañe a la responsabilidad del juez y al cumplimiento de su deber, el respetar el sistema de
fuentes, su desconocimiento es traducido como enjuiciamiento antijurídico o al margen del método legal
(lawless judging).
5-Jurisprudencia.
-Concepto:
Se entiende como “Decisiones emanadas de los tribunales que sientan doctrina al decidir las cuestiones
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sometidas a ellos”
-Importancia actual: Acá hay que distinguir el “Common Law” y la regla del “Stare Decisis” y el “Sistema
Continental Romanista”; Argentina pertenece a este último, este sistema niega la fuerza vinculante de la
Jurisprudencia como Fuente y se centra más que nada en la ley.
Más allá de eso, no cabe la más mínima duda de que ningún litigante demuestra y defiende su postura en
juicio citando fallos previos intentando reforzar su postura; eso se debe a que (General’) los tribunales
tienden a respetar las decisiones anterior’ vertidas sobre una cuestión de derecho.
-Jurisprudencia como fuente:Jurisprudencia como fuente de derecho, opiniones negativas: Sostiene que si
bien salvan errores del derecho, ni en casos de lagunas la jurisprudencia se considera fuente de derecho.
Es decir, no tiene aptitud para crear normas jurídicas y su función es distinta de la legislativa.
Opiniones positivas: Dicen que esta discusión es un sin sentido, porque más allá del derecho, en los hechos
la jurisprudencia es una fuente innegable. De esta forma crean derecho cuando es demasiado ambigua la
ley, cuando reajusta una ley antigua o envejecida y cuando resuelve casos no previstos por la ley
(Adaptando del derecho a la evolución de hecho).
-Jurisprudencia de los tribunales internacionales y su aplicación en el derecho argentino.
Métodos de unificación:
Si bien es una fuente material, en nuestro derecho ha tenido un gran rol en la interpretación del d’ vigente
y han existido casos en donde llegó a ser obligatoria (cdo ciertos pronunciamientos resultan obligatorios p/
los tribunales que los dictan ej: Fallos plenarios, hoy en crisis); de esta forma la jurisprudencia pudo
adaptar la legislación sin modificarla cambiando el sentido de la interpretación y haciendo al derecho más
justo.
Un solo pronunciamiento no es jurisprudencia, sino que, la reiteración en el tiempo en distintos
pronunciamientos de la misma solución sobre un tema de d’ si puede considerarse que constituye un
criterio de la jurisprudencia.
En nuestro país tienen relevancia los pronunciamientos de las Cámaras Nacionales de Apelación, Cortes
Superiores de Prov., Corte Suprema Nacional.
-Métodos de unificación:
Actual’ los tribunales son múltiples. Su actividad está distribuida en la CSN, las Cortes Prov., las Cámaras %
en salas, y jueces de primera instancia. Esto abre lugar a una posibilidad de pronunciamientos
contradictorios en cuestiones semejantes lo que conlleva a la inseguridad jurídica, ya que un pleito puede
ser resuelto de una forma u otra dependiendo de la sala de tribunal que le toque resolver el asunto.
Por estos motivos, se deben encontrar mecanismos p/ la unificación de la jurisprudencia (esto se logra cdo
los pronunciamientos dictados sobre determinada materia resultan en cuanto a su doctrina jurídica,
obligatorios p/ el mismo tribunal q los dicta o p/ los tribunales inferiores).
1- Recurso extraodinario: la Corte interviene en cuestiones federales cdo está en juego la inteligencia de la
CN o la interpretación de una ley federal. Se admite el recurso p/ sentencias arbitrarias (fundada en la
voluntad de los jueces) y con apartamiento del d’ positivo vigente.
En d’ estricto, los pronunciamientos de la CSN, no son obligatorios p/ los tribunales inferiores.
2- Fallos plenarios: recurso de inaplicabilidad de la ley. Se recurre a la misma cdo la doctrina que emanaba
del fallo resultaba contradictoria con la doctrina sentada en un caso semejante por otra sala del mismo
tribunal. Esto era resuelto por la Cámara en pleno (todos los jueces que integran el tribunal).
El tribunal plenario establece la doctrina aplicable a la cuestión de d’ debatida. Estos fallos son obligatorios.
-Recurso de inaplicabilidad de la ley derogado por la ley 26853.
3-Recurso de casación: medio p/ uniformar la jurisprudencia por via de un tribunal especial, o directa’ por
el tribunal supremo.
6-Doctrina, concepto: “Está constituida por la obra de los juristas expresada a través de los libros,
artículos, comentarios a las sentencias y críticas de la legislación”.
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-Antecedentes: Nace en el Derecho Romano por una gran corriente de juristas que impulsaron escritos
que buscaban adaptar el derecho a los hechos; se mantuvo durante el medioevo más que nada en Francia
y en los países de derecho consuetudinario.
-Importancia:
En la actualidad tiene un gran desarrollo no solo p/ comentar y opinar sobre textos de derecho vigente,
sino también para proponer su mejoramiento.
En lo que importa a Argentina y sobre todo en Derecho Civil la doctrina ha sido amplia (Segovia, Llerena,
Rivera, Borda, Cifuentes, Mosset Iturraspe, Lorenzetti, etc.). En cuanto a su valor como fuente no ha de ser
formal, sino mera’ material, dado que lo que hace es mejorar el entendimiento del derecho, pero no crea
Derecho Objetivo.