Definiciones del Derecho Internacional Privado

1. Excepciones a la aplicación de la Ley Extranjera.

2. Orden Público Internacional y Buenas
costumbres.
3. Fraude a la Ley.
4. Reenvío.
5. Calificaciones .
6. Derechos adquiridos.
7. Cuestión previa.
8. Orden público internacional privado.
9. Fraude a la ley.
10. Aplicación e interpretación de la ley extranjera.
11. Nacionalidad.
12. Domicilio internacional.
Semana 3 Dr. Bruceli Benito Ala Gordillo
 SABERES PREVIOS
¿Cuáles son los métodos de estudio del DIPr?

¿Qué es la norma conflictual?

INICIO

¿Cuál es la estructura de la norma conflictual?

 Logro del aprendizaje

Al final de la unidad, el estudiante

reconoce las principales instituciones,
figuras y herramientas del Derecho
UTILIDAD

Internacional Privado.
 IMPORTANCIA

La aplicación de la ley extranjera es un debate vigente en los

ordenamientos jurídicos de muchos sistemas nacionales, lo
UTILIDAD

que implicará tener en cuenta el orden público internacional

y las buenas costumbres para evitar cualquier fraude de ley o
cuestión previa, resuelto por el reenvío internacional en la
mayoría de los casos.
 Excepciones a la aplicación de la Ley Extranjera

- El orden público internacional

TRANSFORMACIÓN

- Las buenas costumbres

- El fraude de ley
 EL ORDEN PÚBLICO INTERNACIONAL
• Dos concepciones:
1. Como noción excepcional o remedio
2. Como noción o concepto normal
TRANSFORMACIÓN

• Es una noción nacional porque cada país tiene su propia concepción

del orden público (una institución puede quebrantar el orden público de su país pero no el
de otro)

• Concepto: conjunto de principios fundamentales que constituyen la

esencia misma del Estado (ORUÉ y ARREGUI 1952, pág. 483)
 Características del orden público internacional
- Es opuesto al orden público interno porque éste es el derecho interno de un país o su
sistema legislativo impuesto a sus nacionales excluyendo toda ley extranjera
- Es absoluto (aplicado a las relaciones internacionales) y no relativo (para las relaciones
internas de un país)

Efectos (Goldschmith 1952, pág. 477):

TRANSFORMACIÓN

a) Elimina el derecho extranjero ofensivo

b) Sustituye el derecho extranjero ofensivo por uno inofensivo

El Código de Bustamante (arts. 4 y 5)

Son leyes de orden público:
a) La reglas constitucionales
b) Todas las reglas de protección individual o colectiva
• Código Civil peruano (art. 2049)
“Las disposiciones de la ley extranjera pertinente según las normas peruanas de DIPr, serán
excluidas sólo cuando su aplicación sea incompatible con el orden público internacional o
con las buenas costumbres. Rigen, en este caso, las normas del derecho interno peruano”.

• RES. N° 1868-2016-SUNARP-TR-Lima, 16/09/2016 F. VI.5

“Así, no podría ser incompatible con el orden público internacional el matrimonio entre
personas del mismo sexo, pues está permitido en innumerables países”
 BUENAS COSTUMBRES
• Concepto (CC 2049 y V del Título Preliminar)
Es la práctica espontánea, uniforme y constantemente repetida de una determinada
conducta (usos y hábitos), por los miembros de una comunidad
Tiene valor normativo supletorio a falta de ley.
Sin agotarlo, integra el concepto de orden público (el CC los menciona conjuntamente en
algunas ocasiones: arts. 6, 96, 104, 120, 1681, etc.)

• Sexta Sala Civil de la Corte Superior de Lima: Exp. 1310-2010-Lima, del 31-08-2010)
“La técnica de reproducción asistida con ovodonación (…) no puede afectar el orden público
ni las buenas costumbres, pues es un derecho humano el decidir libremente si se tiene o no
descendencia, ya sea de manera natural o por medio de técnicas de procreación asistida”
 FRAUDE DE LEY

Concepto general: engaño o acto contrario a la verdad causando daño a un

tercero.
TRANSFORMACIÓN

En el Derecho Romano (Digesto 1.3.29 y 1.3.30): expresa el fraude cuando,

salvando las palabras de la ley, se evita su sentido

En el Derecho Común: el matrimonio celebrado en otro país o provincia para

poder ser invocada la regla locus regit actum

Concepto jurídico: Es un medio legal que permite prohibir la aplicación de una

norma extranjera dentro del marco de los límites de su jurisdicción
 • El fraude de ley en el DIPr:
Modificación o alteración maliciosa de los puntos de conexión correspondiente a la norma conflictual que son
aplicables con el fin de obtener otro y hasta antagónico derecho material distinto a aquel (BASADRE AYULO 2010, pág.
213)

• Elementos del fraude de ley:

a) Material: engaño en la modificación del punto de conexión
b) Subjetivo: engaño voluntario
TRANSFORMACIÓN

c) Jurisdicción: sentencia judicial que tipifica la intención fraudulenta

d) Afectación a la lex fori

• El fraude de ley en el CC peruano

- No está regulado en una norma expresa
- Se deduce del art. II del Título Preliminar: “La ley no ampara el ejercicio ni la omisión abusivos de
un derecho”.
Ejemplo: Un peruano no puede buscar sentencia rápida de divorcio en otro país eludiendo la norma
sustantiva y procesal peruana.
Ejemplo nacional de fraude (CC art. 195: acción pauliana – fraude por alzamiento de bienes)
 REENVÍO

- Concepto: Una norma interna de conflicto nacional dispone la aplicación de una norma
extranjera para solucionar un caso determinado
- Requisitos:
a) La diversidad en los puntos de conexión
TRANSFORMACIÓN

b) Debe existir un derecho extranjero

- Aspecto positivo: materializa la deseada unificación del DIPr (un juez extranjero resuelve
un caso del mismo modo que el juez nacional del caso)
- Aspecto negativo: supone la extraterritorialidad de la ley
- Código Civil peruano (art. 2048)
“Los jueces aplicarán únicamente el derecho interno del Estado declarado competente por
la norma de Derecho Internacional Privado”.
 CALIFICACIONES

- Terminología: calificar = tipificar, caracterizar, clasificar

- Concepto:
• Acto judicial por el que se establece la naturaleza de una institución mediante la adopción de
características similares.
• Es un acto previo al proceso de solución del caso conflictual
TRANSFORMACIÓN

Ejemplo: antes de resolver la situación jurídica de una personal natural, se debe establecer qué se
entiende por estado y capacidad en DIPr (CC 2070)
- Clases: de competencia y de fondo o ley aplicable
- En el CC peruano:
• No recogió la propuesta del proyecto de la Comisión Reformadora (art. 2004): La naturaleza
jurídica de las relaciones vinculadas con ordenamientos extranjeros se determina de conformidad
con las calificaciones de derecho peruano”
• Se remite al Código de Bustamante (art. 6): “En todos los casos no rpevistos por el presente
Código, cada Estado contratante aplicará sus propias calificaciones a las instituciones o relaciones
jurídicas…”.
 DERECHOS ADQUIRIDOS

- Régimen civil (CC art. 2050)

“Todo derecho regularmente adquirido al amparo de un ordenamiento extranjero,
competente según las normas peruanas de DIPr, tiene la misma eficacia en el Perú, en la
medida en que sea compatible con el orden público internacional y con las buenas
costumbres”

- Concordancia con el art. 2120 del CC:

“Se rigen por la legislación anterior los derechos nacidos, según ella, de hechos realizados
bajo su imperio, aunque este Código no los reconozca”
- Supuesto fáctico de los derechos adquiridos:
Una persona ha adquirido en un país extranjero un derecho particular o una
situación jurídica completa.

- Características:
a) Una situación de hecho atraviesa varios sistemas nacionales (Hahn: “Es
una conexión de la conexión”) (GARCÍA CALDERÓN 1964)
b) El ámbito espacial de la norma de conflicto sigue el criterio
extraterritorial
- El CIDIP (art. 7):
“Las situaciones jurídicas válidamente creadas en un Estado Parte de
acuerdo con todas las leyes con las cuales tengan una conexión al momento
de su creación, serán reconocidas en los demás Estados Partes, siempre que
no sean contrarias a los principios de su orden público”.
• Caso práctico de un derecho adquirido en el extranjero
“Comentando el artículo referido Delia Revoredo señala que si la
situación jurídica nació de manera regular, conforme a la ley de lugar
de su nacimiento, ley está que era aplicable según el DIPr peruano,
debe ser reconocida en el Perú (…) en tal sentido, respecto al
matrimonio celebrado en el extranjero, el derecho peruano reconoce
como válido dentro de sus fronteras un matirmonio contraído en el
exterior, con arreglo a una ley extranjera, siempre que no alteren al
orden público internacional ni las buenas costumbres, como sería por
ejemplo que los contrayentes sean menores de 14 años, o de un mismo
sexo “ RES N° 053-2001-ORLC/TC, Pub. 06-02-2001, Fj. XII, I p. 144
(Tribunal Registral).
 CUESTIÓN PREVIA
(incidental, prejudicial, preliminar)

- Concepto:
Es la cuestión que surge antes de calificar la cuestión principal con la ley aplicable y debe
ser resuelta preliminarmente.
Ejemplo: Una mujer solicita la masa hereditaria que le corresponde como cónyuge
supérstite pero se ha cuestionado el vínculo matrimonial.
- Caso práctico:
Cour de Cassation francesa del 21 de abril de 1931
- Condiciones para la cuestión previa:
a) La cuestión principal debe estar sometida con el derecho extranjero
b) La cuestión previa debe ser resuelta por un derecho extranjero distinto que resolverá la
cuestión principal
c) La solución material de la cuestión previa debe ser distinta sino sería un falso problema
- En el Código Civil peruano
• El CC vigente no recogió el Proyecto de la Comisión Revisora del CC
(art. 2014): “la cuestión preliminar que puede surgir con motivo de
una cuestión principal, no se resuelve necesariamente de acuerdo con
la ley que regula esta última”.
• Convención Interamericana sobre Normas Generales (art. 8):
“las cuestiones previas (…) que puedan surgir con motivo de una
cuestión principal no se deben resolver necesariamente según la ley
que regula esta última”.
 APLICACIÓN E INTERPRETACIÓN DE LA LEY EXTRANJERA

• ¿Qué es la ley extranjera? Teorías

- Es un hecho de producción jurídica
- Es un derecho cuando el juez lo aplica, mediante la aplicación de la lex fori o
nacionalización de la ley extranjera
- Es un mero derecho extranjero que no necesita ser probado ni convocado
(teoría seguida por el CC peruano)

• Conocimiento de la ley extranjera

- Es un deber del órgano jurisdiccional sino se denegaría el derecho de
acceso a la justicia (CPC art. I del Título Preliminar)

- “La norma de DIPr admitido en el país al que el juez pertenece, nacionaliza

en el Estado sentencionador la regla competente que rige en el Estado
legislador” (SENTÍS MELENDO 1958, pág. 116)
• Aplicación de la ley extranjera
- CC peruano (art. 2051): “El ordenamiento extranjero competente
según las normas de DIPr peruanas, debe aplicarse de oficio”.
- CC peruano (art. 2048): “Los jueces aplicarán únicamente el derecho
interno del Estado declarado competente por la norma peruana de
DIPr”.
- La ley aplicable depende de la relación jurídica inter partes como el
lugar de la celebración del matrimonio (CC art. 2076) o del domicilio
conyugal (CC art. 2081)
- Límites para la aplicación de la ley extranjera
a) El orden público internacional
b) Las buenas costumbres
c) La ley extranjera inconstitucional
d) El fraude de la ley
• Interpretación de la ley extranjera
- CC art. 2053: “Los jueces pueden de oficio o a pedido de parte,
solicitar al Poder Ejecutivo que, por vía diplomática, obtenga de los
tribunales del Estado cuya ley se trata de aplicar, un informe sobre la
existencia de la ley y su sentido”
• Código de Bustamante:
"Los jueces y tribunales de cada Estado contratante aplicarán de oficio,
cuando proceda las leyes de los demás (...)" (art. 408).
"La parte que invoque la aplicación del Derecho de cualquier Estado
contratante en uno de los otros, o disienta de ella, podrá justificar su
texto, vigencia y sentido, mediante certificación de dos abogados en
ejercicio en el país cuya legislación se trate, que deberá prestarse
debidamente legalizada" (art. 409).
• El sentido de la ley extranjera para su interpretación

- Absolución de consultas por la Corte Suprema: solicitado por un

tribunal extranjero, por la vía diplomática, sobre puntos de derecho
nacional (CC art. 2054)

- Interpretación del derecho externo: Según el sistema al que

pertenezcan (CC art. 2055)

- Conflicto de leyes locales: Cuando en un derecho extranjero que

resulta aplicable coexisten diversos ordenamientos jurídicos, se
resuelve según los principios vigentes en el correspondiente derecho
extranjero (CC art. 2056)
 NACIONALIDAD
• Concepto: vínculo político entre un individuo y un Estado por el que un individuo
forma parte de los elementos constitutivos del Estado (NIBOYET 1938 pág. 86)

• Marco constitucional (art. 52-53): son peruanos (nacionalidad que no se pierde

salvo renuncia expresa)
- Los nacidos en el territorio de la República.
- Los nacidos en el exterior de padre o madre peruanos (registrados durante la
minoría de edad)
- Por naturalización o por opción (residentes en Perú)

• Reglamento de la Ley de Naturalización N° 26574 del 3 de enero de 1996

https://www.migraciones.gob.pe/documentos/normalegal_12.pdf
• Congreso de Panamá (1826)
- Al adquirir la nacionalidad gozarán de los mismos derechos y
prerrogativas que los ciudadanos del país en el que residen siempre
que ambos países juren fidelidad a la Constitución (Ejm: derechos de
empleo): art. 23

- Si reside en el extranjero no pierde sus derechos del país de origen en

el que conserva su nacionalidad (Ejm: ejercer la profesión): art. 24
 DOMICILIO INTERNACIONAL
• Concepto: Es el punto de conexión del estatuto de la personas pero no
existe una norma que conciba el domicilio internacional en el CC peruano
• Segunda Conferencia Especializada Interamericana sobre DIPr
(Montevideo 1979)
- En enero de 1979 el Consejo permanente de la OEA incluyó la Convención
sobre domicilio internacional

Lugar de la residencia habitual

Determinación Lugar del centro principal de sus negocios

Del domicilio de la persona física
Lugar de la simple residencia
(art. 2)
Lugar en el que se encuentre
 • Concepto de domicilio en el CC peruano
- Se constituye por residencia habitual (art. 33)
- Domicilio especial: para actos jurídicos, se somete a la competencia territorial salvo
pacto distinto (art. 34)
- Varios domicilios = varias ocupaciones habituales (art. 36)
- Domicilio conyugal = viven de consumo o último lugar en el que compartieron (art. 37)
- Domicilio del incapaz = el de su representante legal (art. 38)

Domicilio de funcionarios públicos en el Lugar donde ejercen sus funciones, sin perjuicio del art. 33
extranjero (art. 38)

Domicilio de residentes temporales en el

extranjero en el ejercicio de funciones del El último lugar que hayan tenido en el territorio nacional
Estado u otras causas (art. 38)
 PRÁCTICA
CASO PRÁCTICO:
- Juana y Patricio se casan en Lima y pretendieron divorcio civil en Perú.
- Juana varió su domicilio a Argentina y obtuvo la nacionalización por naturalidad: por el que logró
tener sentencia de divorcio civil del matrimonio contraído en Perú.
- La jurisdicción peruana resolvió nulo el divorcio obtenido por Juana en Argentina porque se
intentó burlar la ley peruana (fraude de ley).

Responda las siguientes preguntas:

1. Cómo explicaría usted a Juana la doctrina de domicilio internacional bajo la luz del CC peruano y
sus consecuencias jurídicas para el caso concreto
2. Cuál es el concepto de nacionalidad y qué relevancia jurídica tiene para el caso concreto
3. Qué es el fraude de ley internacional privado y si se aplica al caso concreto: explique
jurídicamente
 ¿Qué aprendí hoy?
CIERRE

¿Para qué me sirve?

 BIBLIOGRAFÍA
1. GARCÍA CALDERÓN, Manuel (1964). “Derecho Internacional Privado”. 1 Edición,
Ediciones Unidad Estudiantil, Lima, pág. 36
2. SENTÍS MELENDO, Santiago (1958). “La sentencia extranjera”. Buenos Aires, Ediciones
Jurídicas Europa-América.