MANUAL DE

CONCURSO
Capitulo 2

Julio Cesar Rivera - Graciela Medina

Abeledo Perrot

Argentina

2016

Este material se utiliza

con fines exclusivamente
didácticos.
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... CAPÍTULO 11
. ~'::. ORÍGENES HISTÓRICOS, EVOLUCIÓN Y ANTECEDENTES
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--~;·. DEL DERECHO CONCURSAL
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i\- l. ORÍGENES DEL D-ERECHO CONCURSAL
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:~~ Desde la· antigüedad, aun antes del nacimiento del derecho· ro-
·.r,: mano, se registran prescripciones en las legislaciones· de los Imperios
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de las orillas del Tigris y Eufrates para impedir que los comerciantes ·
sean burlados o burlasen en su trato, disposiciones que eran aplicadas
para todo tipo de deudorest sean comerciantes o no.
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~ 1. Derecho romano
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El derecho romano, por lo general, no es fuente del derecho co-
mercial, pues éste nace a través de la comercialización de la Edad
t' Media; sin embargo, para conocer el origen del derecho concursa!,
es menester retrotraernos hasta las antigüedades romanas, porque es
~ allí, juntamente con el desarrollo del derecho obligacional, donde en-
tr contramos los orígenes de aquél.
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i 1.1. Ejecucióri personal
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ll Originariamente en el derecho romano antiguo la ejecución por

f deudas tuvo un exclusivo carácter personal evolucionando el procedi-
~ miento de la ejecución personal a la patrimonial. La ley de las XII Ta-
r
~
. blas no hacía distinciones específicas entre la ejecución individual y la
colectiva, apareciendo sólo algunos rudimentos de materia concursa!.
'f· En sus comienzos y durante largos siglos no se concebía la posibilidad
tr
~ de que los bienes salieran del patrimonio sino por voluntad del titular,
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~
' lo cual excluía toda forma posible de ejecución forzosa; las medidas

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16 DARÍO J. GRAZIABILE .
no se dirigían al patrimonio del deudor, sino a su persona para .for-
zarlo a cumplir, lo que existió exclusivamente sin nada pare'cido a la
ejecución patrimonial durante siete siglos.
7.2. Ejecución patrimonial
Paulatinamente el derecho romano iba pasando de la ejecución
personal a la patrimonial a través de diferentes institutos que trans-
formaban la ejecución sobre la persona del deudor en ejecución sobre
sus bienes, ·que como dijimos fue iniciada por la ley Poetelia Papiria.
Lo habitual era que se afectara en general a todo el patrimonio.
2; Derecho intermedio
En el derecho romano, luego de la invasión bárbara, tuvo mayor
auge la ejecución patrimonial, conocida desde los orígenes por el de-
recho de estos pueblos, pero cuando el deudor era insolvente primaba
la ejecución personal, y de aquí nace el hecho de que la fuga es una
prueba de la insolvencia. En esta época las legislaciones germánicas
implican un retroceso en la evolución de la ejecución respecto del
estado que había alcanzado en el derecho romano.
Toda esta evolución culmina con.el cese de la justicia privada, pa-
sando la ejecución a ser dirigida por la autoridad pública, y así, en el
caso de pluralidad de acreedores, el secuestro originó el concurso, ní-
tidamente J?erfi.lado como ejecución colectiva con carácter univer8al.
3. Derecho estatutario medieval
Un gran desarrollo ecort6inico de las r.iudades de la Edad Media
y un incansable incremento e intercambio comercial hicieron nacer
las princip.ales instituciones del· derecho comercial. El feudalismo me-
dieval tomó las instituciones que venían del derecho romano dán-
dole un tinte publicista a la autoridad de aplicación, llegándose a no
aplicar medidas contra los deudores de .buena fe .. A .tal punto que el
rey Luis de Francia en· 1254 abolió la prisión por deudas, limitán-
dolas en 1260 a aquellas decretadas a favor del fisco o la autoridad
eclesiástica.
El. desarrollo del derecho ·patrimonial en las comunas italianas
del norte se debió al incremento comercial y se crearon los estatutos,
verdaderos códigos profesionales que regían cada una de las cor'po-
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ORÍGENES HISTÓRICOS, EVOLUCIÓN Y ANTECEDENTES... 17
~
1 ~
raciones creadas en las distintas comarcas. Sin perjui~io de los ade-
lantos en.materia de derecho comercial en los orígenes en los Esta-
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tutos de Venecia, Bolonia·, Florencia y otras ciudades itálicas de donde
surgieron las instituciones falimentarias más innovadoras, se sometía
al procedimiento concursa! a cualquier deudor en insolvencia aunque .
f no fuera comerciante. Era una muestra de unificación subjetiva del
] derecho de la insolvencia.
i
Aparece por primera vez el concepto de cesación de pagos, sur-
gido de la palabra cesante, usado en el Costituto de Siena en 1262.
También surge en esta época la palabra bancarrota, en virtud del
·~
hecho simbólico que significaba la ruptura del banco del deudor
:, ' insolvente del mercado (banca rotta), equivalente a la clausura del
~, : negocio, primera medida que dictaba el juez. Se conoce en esta época,
"f a través del"'Estatuto de Lucca, el concordato preventivo aprobado
1 por mayoría como etapa anterior a la quiebra, el cual se desarrollaba
l con convocatoria de acreedores.
~
~ Nacentámbiér{ en el Medioevo las corrientes publicística y priva-
~ tista de la quiebra. La primera, representada por el derecho visigodo,
~
tenía importante injerencia la autoridad judicial, siendo importante
la colectividad de acreedores y de la comunidad consorcial. Se funda
t esta corriente en el hecho de que el deudor es un defraudador y el
Estado tiene a su cargo la represión del ilícito que importá la quiebra.
1 ~
La.corriente privatista, continúa su camino desde el der.echo romano
con amplio despliegue activo por parte de los acreedores.
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tt 4. Derecho fraricés
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En Francia la quiebra tuvo su primera regulación orgá~ica en el
Reglamento de Lyon de 1667 -inspirado en los estatutos italianos-
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que sirvió de base a la ordenanza francesa de 1673. Sus principales
disposiciones eran apartar a los acreedores extranjeros de la par con-
.dicio creditorum, reglamentar el período de sospecha y determinar los
t' efectos respecto de la persona del fallido. La ordenanza francesa de
r 1673 nó modificó el sistema. En 1807 llega la codificación comercial
¡ francesa dictándose el ·Código de Comercio, ocupando el Libro III el
tema de las quiebras. En tal apartado se reglamentaba la actuación de
1'
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los acreedores, la verificación de sus créditos, la vinculación de la mi-
' norfa a la solución de la mayoría en el concordato, la nulidad de los
tt actos perjudiciales a los acreedores. El Código sufre varias reformas
posteriores,. siendo las más significativas para nuestra materia la de
188.9 que .ipco.rpora la liquidación judic_ial para deudores de buena
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1 fe, .la de 1955 dpnde se establece un nuevo régimen compkto s.obre
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:t" ORÍGENES HISTÓRICOS, EVOLUCIÓN Y ANTECEDENTES ... 19

18 DARÍO J. GRAZIABILE
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quiebra y liquidación judicial y la de 1967 por la cual se hace una ~'~ Paralelamente al desarrollo jurídico-comercial de .las comarcas
reforma profunda cambiando el fundamento del concurso francés ·,' italianas· y las ferias francesas, evolucionaba la materia en España,
incorporando la noción de empresa separada de la de las .personas donde s.e dicta el primer cuerpo legal que- se ocupa del instituto de
que la dirigen. En 1984, la nueva reforma francesa legisla sobre pre- ~ la quiebra, el Código de Las Siete Partidas· de Alfonso el Sabio, san-
I' cionado·en la segunda mitad del siglo XIII, científicamente mejor lo-
vención y solución extrajudicial de las dificultades de. la-_ empresa y ~

finalmente llega la reforma de 1994 para mejora de la prevención de
la insolvencia.
5. Derecho italiano
Corresponde al derecho italiano la creación en el Medioevo de
la mayoría de las doctrinas que constituyeron la piedra basal del de-
recho concursa! moderno.
Durante varios años se siguió rigiendo la falencia italiana a través
de los estatutos, luego modificados por los usos y costumbres. Incluso
antes de la unificación de la península, en algunas ciudades se utilizó
el Código Albertino de 1842, en otras el Código de Comercio francés
o la ley francesa de .183 8 y en otras se adoptó el procedimiento con-
cursa! de Austria, hasta que en 1865 se sanciona el Código de Co-
mercio para toda Italia, basado en el Albertino, que seguía los mismos
principios que el francés.
En 1903 se reforma el Código de Comercio incorporándose
nuevas prescripciones respecto de la revocatoria concursa!, la reivin-
dicación en la quiebra y. la incorporación del proyecto de BoLAFFIO
~
grado que los estatutos italianos. En lo que -nos interesa, luego. el
~ derecho estatutario italiano superó en influencia al español y tuvo
' injerencia en las Ordenanzas de Bilbao de 173 7 separando la quiebra
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para los comerciantes, apartándose del derecho español que, s.obre la
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r base de las partidas, reglaba el concurso como instituto común para
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toda clase de deudores. ·
Sin embargo, los principios concursalés españoles bas~dos en
~
el sistema publicista de la quiebra fueron conocidos en el r'esto del
f ~ mundo a través del primer tratado sistemático sobre la quiebra, la
1
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obra de Francisco SALGADO DE SoMOZA, titulada Labyrinthus cre-
ditorum concurrentium ad litem per debitorum inter.ellas causatam,
con gran influencia mundial. Y· posteriormente el Código de Co-
~ mercio .español· de 1829 tuvo la gran influencia codificadora napo-
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" leónica, por lo que su principal' fuente fue el Código de Comercio
francés. Fue completado por la Ley de Enjuiciamiento Civil de 18 81.
Finalmente, dicho Código s.ufrió la reforma de 1885 que incorpora el
~~ concurso preventivo y en 1922 la de la Ley de Suspensión de Pagos,
~~ que establece el nuevo procedimiento de convenio del empresario con
~ sus acre.edores. El régimen concursa! español subsistió con estas insti-
tuciones hasta la reforma producicia'en el año 2003.

·~
sobre concordato preventivo y pequeñas quiebras; sin embargo, cabe
aclarar que el concordato preventivo judicial aparece como prueba h
por cinco años en Bélgica en 1883, pero con violencia legislativa ít . .
plena, cronológicamente, apareció en 1885 en España primero, luego
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11. ANTECEDENTES DEL DERECH.O CONCURSAL ARGENTINO
la ley belga de 1887 -la que venía experimentándose desde 1883-,
en Francia en 1889, en Portugal en 1888, la legislación argentina lo
incorpora en 1902 y recién en 1903 la italiana. Cabe aclarar que la ~
!
1. Las Ordenanzas de Bilbao

ley inglesa de 1883 incorporaba una especie de concordato preven-· -~ De la .Real Cédula de Erección del Consulado de Buenos. Aires
( ·dictada por Carlos IV en 1794, en Aranjuez, nace nuestro derecho
tivo extrajudicial. Así, luego de importantes proyectos (como el de t
[ patrio. Dicha norma básica hacía aplicable un orden de jerarquía de
BoNELLI) e intrascendentes reformas, se llega al dictado en 1942 de ~
la Legge Fallimentare que incorpora la administración controlada y &. las leyes: Real Cédula, Ordenanzas de Bilbao -donde· estaba la re-
la liquidación forzosa administrativa. t gulación de la quiebra-, leyes de Indias y fueros de Castilla. Conco-
4 mitantemente con ello, tres provincias adoptaron el Código de Co-
. 6. Derecho español
r
f mercio español de 1829 (Mendoza, Corrientes y ~an Juan).
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En 1836, Rosas suscribió un decreto suspendiendo todos los
El derecho .comercial y también concursal español, por razones juicios de quitas y esperas -fundándose en los perjuicios causados al
obvias, tuvo fuerte injerencia en la legislación· del Virreinato del Río 11:~
derecho de propiedad, a fo~ manejos fraudulentos y al temor y des-
de la Plata. ,.
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ORÍGENES HISTÓRICOS, EVOLUCIÓN Y ANTECEDENTES...
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confianza que causaban en el cumplimiento de Ios contratos. Fue.de- i
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vatismo, a:la ley inglesa de '1869, la cual, al momento de sancionars:~,.- '}!;/
rogado en 1858. :. ~ la ley 4156, por pésima y con los peores resultados, ya había sido ~-~
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~ ~erogada por la Bankruptcy Act de 1883. ·
2. Código de Comercio de 1862 1 -
•.·· 1 En la práctica, la fórmula del voluntarismo tropezó con dos di-
Sobre el proyecto de ACEVEDO y VÉLEZ SARSFIELD la provincia
·¡ ficultades: el problema de'la verificación de créditos y las facultades
de Buenos Aires sancionó su Código de C:omercio en 1859,_ el cual en
1862 fue declarado ley nacional. · · ··
1i
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excesiva.s de la junta de acreedores.
i>a:reéiera raro que con tantas falencias igualmente la ley estuviera
en vigor durante treinta años. Por ello es que antes de ser reformada,
Esta legislación buscó atenuar un poco los efectos respecto del 1 se sucedieron tin sinnúmero de proyectos de reformas, siendo el más

~
deudor quebrado, pero el objetivo no fue logrado. Los aciertos de importante el de 1916 elaborado por los Dres. Juan Carlos CR.uz y
este Código los encontramos en el perfeccionamiento del=mix entre Félix MARTÍN Y HERRERA, denominado Proyecto de Ley Nacional de
normas de forma y de fon:do, la breve verificación de· créditos; ·se me~ Bancarrotas. conforme nuestra Carta Magna.
joró el sistema de liquidación y distribución· y se legisló sobre los
efectos de los actos en el período de sospecha. El gran fra~~so fue la
t1 .f· .

regulación de las moratorias, que era otorgada al d_eudo'r' que pro~ 5. La ley.11.719de1933
baba que la insolvencia provenía de accidentes extraordinarios, im-
previstos y fuerza mayor, y además justificaba qu·e podía pagar foego
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s·obre la base qe un proyec:to del por ese entonces senador Dr.

de una cierta espera. ºEl problema era ·que la moratoria erá áprobada
por una verdadera minoría (el rechazo se hacía por el voto'negativo
de dos tercios de los acreedores y las tres cuartas partes del capital) y
las homologaciones fueron muy generosas.
" t~
3. Reforma de 1889 al Código de ComerCio
La necesidad de reformar ·et Código de Comercib ·surg¿ ·a los füíes
de compatibilizar éste con el flamante Código Civil, y así o·curre ert
~· Ramón .S. <;::ASTILLO (profesor, ex magistrado y p_osteriormente presi-
dente), en 193~ se sanciona la Ley.de Quiebras 11.719, sobre la base
de las legislaciones italiana y francesa.
~
t Se vuelve al sistema del -publicismo, otorgándoles a los jueces
sus pode.tes originarios a fin de evitar fraudes de inescrupulosos deu-
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dores, y, por qué no, también .de acreedores. Así, el legislador entendía
que en las falencias no estahan en juego solamente intereses privados
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sino también intere~es esta.tales. y sociales superiores que no podían
dejarse dé;: lado; ~e. convirtió a la ley en una ley de orden público,
~-

1889 luego de los proyectos de Sixto VILLEGAS y Vicente G. QUESADA siendo su pilar fllndamental la defensa del crédito y la. conservación
de la empresa.
y del de Lisandro SEGOVIA, que sirvieron de base para la reforma. ",.
Las modificaciones.introducidas en el Libro IV, ahora llamado "De la r. Las bases para la reforma de esta ley se presentaron en el Con-
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quiebra", fueron tímidas. J.
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greso. Nacional de Derecho Comercial de 1940 y dieron lugar a dos
eh proyectos de reformas muy innovadores, llamados Proyecto de Ley
Nacional de Bancarrotas, uno en 1950 y otro en 1953.
4. La ley 4156 de 1902 tt.
La reforma fue apurada por la crisis del a_ño 1890 que tuvo con-
secuencias desastrosas para el comercio en general, lo que llevó luego
[ 6. La ley 19.551 de 1972 y sus reformas
~-

de varios proyectos a sancionar en 1902 la ley 4156. Nace pa1'.a la ,

t..
·Durante la década del sesenta se produce el iter reformatorio de
legislación argentina el concordato preventivo, tomado de la ley b~lg;¡\ r.
de 1887 y del proyecto italiano de .BOI,AFFIO. lJn dato .curios() d~ f. la Ley CASTILLO; así, en 1966 se forma una comisión ·a tales fines
esta ley es que tomó como fue.nte, en relación al voluntarísmo ;o. pri~ ~ integrada por los Dres. ALEGRIA, FARGOSI, HALPERIN ·-sustituido

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por. MALAGARRIGA- y QuiNTANA FERREYRA, quienes presentaron.· el

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DARÍO J. GRAZIABILE :t~ ORÍGENES HISTÓRICOS, EVOLUCIÓN Y ANTECEDENTES... 23

22 • ~l
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anteproyecto en 1969, el cual fue sometido a consideración de la doc-
trina del momento, lo que llevó a presentar el proyecto definitivo en
1972, sancionado como ley 19.551.
En 1983, se sanciona la reforma de la ley 22.917, que produce
,;~·;¡:_.· ' La ley, de relativo éxito, ya debía ser reformada; por lo que se
creó una comisión del Mini~terio de Justicia que en 1997 presentó un
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. .
proyecto al Senado que no llegó a concret;arse en ley.

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algunos ajustes en la ley concursa!, trayendo como novedades la uni- 8. Las reformas de 2002, la emergencia económica y crediticia
ficación subjetiva de los concursos para comerciantes y no comer-
:~~ Los avatares económicos de fines de 2001 llevaron al legislador
ciantes, la regulación de los acuerdos preconcursales y la nueva exten- i';:'
sión de quiebra. J¡ · argentino, previa declaración de emergencia económica y el dicta~o
.t de la ley 25.561, a reformar en forma urgente la ley concursa!; así, en
.:·~ febrero de 2002 se sanciona la ley 25 .5 63 declarándose la emergencia
7. La ley 24.522 de 1995 ,:J~ crediticia en el país. Las reformas introducidas por esta ley se apartan
··~ de la filosofía tenida a la vista por la ley 24.522.
A través del Ministerio de Justicia, en 1991, se designa una co-

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misión reformadora de la ley 19.551, formada por los Dres. ALE-
GRIA, BERGEL, CÁMARA, FARGOSI, LE PERA, ROITMAN, RUBÍN y
SEGAL; también fueron designados los Dres. D1 LORIO, ALBERT! y
l<AMINKER, quienes finalmente no participaron del proyecto presen-
tado en 1993. Se proponía mantener la estructura de la ley anterior
pero se incorporaban novedades de las legislaciones modernas; como
, la del Bankruptcy Code norteamericano, siendo la novedad más im-
·La ley permitía la totat licuación de los pasivos e impedía que
•f.: se lograra alguna tenue protección del crédito; por ello, y presiones
':~:.: mediante, en mayo del mismo año el legislador concursa! revierte la
situaCión· y sanciona la ley 25.589. La nueva ley deroga algunas dis-
posiciones de la reforma ante_rior, modifica otras e introduce nuevos
-~~--
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institutos. para nuestro derecho concursa!.
La ley 24.522 ha sufrido las modificaciones de las leyes 25.563 y

¡ portante la incorporación del cramdown power. Concomitantemente

con ello, el Ministerio de Economía en 1993 elabora el Anteproyecto
de Ley de Reestructuració.n Empresaria, el cual regulaba sólo casos de
sociedades anónimas y sociedades de responsabilidad limitada, Final- ·
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25.589 -año 2002-, prov.o·cando los infaltables inconvenientes que
provoca la política legislativa ·seguida en el país, costumbre ya, de
pretender modificar la realidad con las leyes; y es inconcebible que las
modificaciones no obedezcan al acierto o error de una decisión legis-
mente, se redacta el proyecto de reforma concursa! del Poder Ejecu- :~.
lativa, tomada a través de un ·proceso de consulta y elaboración, sino
tivo por iniciativa del Ministerio de Economía, en el cual participaron
los Dres. RIVERA, VfTOLO yToMBEUR, presentado en 1993, que luego
'.~.t:
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que resultan de la iniciativa de intereses particulares que han influido,
lobby mediante, en el iter reformatorio local.
del debate legislativo fue promulgado por el Poder Ejecutivo como .,,.
..·V
ley el 7/8/1995, vetando el art. 290 sobre aplicación temporal de la :f.!
[·

ley. •:~, . 9. Las últimas reformas

La orientación filosófica de la ley se basó en el principio del interés ,:,t. La ley sufrió, en el año .2006, una nueva reforma, la de la
de los acreedores, lo que llevó a la ley a un exacerbado voluntarismo 11~ ' -ley 26.086, que, principalmente, modificó cuestiones relativas a cré-
o privatismo, que acarrea da:rle mayor protagonismo a los acreedores l ditos y relaciones laborales y destruyó el fuero de atracción concursa!.
aun por sobre el poder jurisdiccional. La intención fue "dar instru- .J: Tuvo una impronta que buscaba proteger a los trabajadores por un
-:~
mentos para cambiar una concepción: el concursb preventivo no es ::-~ lado y una consecuencia práctica por el otro, que fue descongestionar
exclusivamente el modo de diferir los pasivos sino que: i) debe ser un
período en el cual la ley brinda al deudor la posibilidad de reestruc-
turar su empresa, para convertirla de una unidad deficitaria en una
unidad superavitaria; ii) el concurso preventivo 'puede terminar en la
~t
-r
· los juzgados comerciales de la ciudad de Buenos Aires.
Finalmente, surge la ley 26.684, en 2011, que principalmente le
da un, nuevo enfoque a nues_tra legislación concursa! dándole preemi-
cesión de la e_mpresa a un tercero lo que se logra a través del procedí.._ .t~¡,·-· nencia a la conservación de la fuente d~ trabajo e incorporando una
activa y primordial participación a las ~ooperativas de trab.ajq, no
miento del salvataje comúninente conocido como cramdowt;i ".
sólo en la continuación de la explotación de la empresa en quiebra
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24 DARfO J. GRAZIABILE
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sino también en el salvataje del art. 48 cuando i::io se ha fracasado .el
e
trámite ordinario .del concursa! preventivo. Esta última reforma con ,~.
una importante decisión política en la ditección adoptada ha des- -~
membrado la ley concursa! y ha puesto en neta contradicción princi- ~
pios que la rigen, convirtiéndola en una verdadera mara~a ele insti-
tutos, soluciones y direcciones incompatibles entre sí. · ··
1
:11
111. EVOLUCIÓN DEL DERECHO CONCURSAL COMPARADO
MODERNO
En una moderna clasificación, podemos separar los sistemas c;on- :~~
cursales del derecho comparado en derechos concursaks judicialistas
y derechos concursales desregulados, como los dos modos <tontempo-:
ráneos de ver el régimen de la insolvencia, .basados estrictamente en
corrientes económicas.
•• ¡¡.,
El llamado "sis.tema judicialista" es aquel que se desari;plla e~ los
países llamados centrales, es decir, los más desarrollados, d.onde se
utiliza a la jurisdicción como herramienta fundamental en la crisis de
la insolvencia. Es protagónico el rol del juez .en el procedimiento, en
l
_.,~
el cual existe un importante respeto por la investidura de la magis- .
tratura. Aquí encontramos .las legislaciones de Francia, Italia, España,
Inglaterra y Estados Unidos, entre otr.0s. ·.~· .
Por su parte, el denominado "sistema desregulado';" es .aq~er q~·e
antiguamente era llamado "sistema .del.voluntarismo".o; µias actual- ..
mente, el del "contractualismo concursa!". Se utiliza,, enJos países
periféricos o menos desarrollados, que. vieron cre".er su 1~gi&lación
de insolvencia entre distintas recomendaciones de organismos inter-
nacionales, que han impuesto la privación de la jurisdicción, dejando
paso al contractualismo privado -acción de los acreedores-, fun-
dado en el congestionamiento del Poder Judicial y la falta de infraes-
tructura para una eficiente justicia. La ideología de estos si.stemas es
la transaccional, que tiene como fin la obtención de la máxima eco-
nomía de costos. Podemos encuadrar en este sistema a la Argentina y
al resto de los países latinoamericanos, y también a las legislaciones
del oriente sur asiático. ·
Actualmente la globalización ha hecho que las diferencias eµ el
~erecho comparado se hayan relativizado, e incluso que las r'eformas
legislativas se desarrollen en forma constante. Se ha llegado, no sólo
a una especie de uniformidad de los sistemas sino a la concentra-
:_11.:;;·-·--·
ORÍGENES HISTÓRICOS, EVOLUCIÓN Y ANTECEDENTES... 25
~ ción de la insolvencia transfronteriza a través de la ley modelo de la
UNCITRAL.
1~ Francia,
El sistema concursa!. francés posterior a la ley de 1967 se basa
en la noción de empresa, modificada por la reforma de 1984/1985,
que norma el sistema de prevención y solución extrajudicial, incor-
porando la ley de 1984 las figuras pre-insolvencia de l'information
prévisionnelle, el procedimiento de alerta o [alerte y el reglement
amiable; y la de 1985 el redressement o reflotamiento que entraba
a actuar ·ya con la insolvencia instaurada en 1a empresa. Este pro-
ceso de reforma< culmina con la ley de 1994 que modifica el sistema
de prevención y las soluciones de la empresa en dificultades. Si bien
l
no resulta profunda la reforma, la ley de 1994 mantiene el sistema
de liquidáción judicial y en la fase preventiva establece como proce-
dimiento primordial al reglement amiable, dejando. al redressement
conio una solución excepcional.
A partir de 1984 la legislación francesa se funda básicamente en el
principio de prevención de la crísis que provoca la insolvencia. Tam-
·~ bién rige en Francia a partir de 1989 el llamado sistema de "sobreen-
. deudamiento de particulares", un procedimiento administrativo-judi-
·~ cial que regula la insolvencia de personas físicas por obligaciones no
profesionales. El sistema concursa! francés mantiene sus lineamientos
eri el Code de Commerce de 2000, el cual se basa principalmente en
:¡·.'.
la prevención de la crisis de la empresa en insolvencia, permitiendo la
'
~
¡• continuidad de la empresa a fin de mantener su actividad y el empleo
con el único fin de cancelar el pasivo -la prévention et le reglement
~
<: amiable des difficultés des entreprises-. ·
:íi
~ Ya en 2005, se dicta la ley sobre salvaguarda de la empresa (Loi
¡;¡
·.ti de Sauvegarde)·que crea un nuevo instituto concursa! preventivo ba-
i sado en el antiguo Rapport Sudreau de 1975, que se desarrollaría
~: previo a la existencia d.el estado de cesación de pagos, pues su exis-
.
~;
¡
tencia patrimonial excluye la salvaguarda empresarial. El nuevo pre-
supuesto objetivo son las dificultades patrimoniales que el deudor no
rt está en condiciones de superar, y que son susceptibles de conducirlo a .
\,. la "cesación de pagos". Se busca así el mantenimiento de la empresa
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para conservarla no sólo como actividad sino como fuente de trabajo.
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26 DARÍO J. GRAZIABILE X ORÍGENES !-llSTÓRICOS, EVOLUCIÓN Y ANTECEDENTES ...
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2 .. Italia
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Sigue aún vigente en la actualidad en Italia l~ Legge FalÚ~ent~re ;.
de 1942, basada en la insolvencia de la empresa, que innova con la
incorporación al sistema concursa! italiano (quiebra y .concll!so. pr~­ ··t-1
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ventivo) de la administración controlada y la liquidación forzosa
administrativa. Varias leyes complementarias se han dictado. desde 'f':'.
aquella fecha que reestructuran el sistema falimentario en ciertos t ~
casos. Debernos hacer mención de la ley de 1971 que introduce la 1 .
intervención estatal para los casos de insolvencia de empresas indus-
triales, lo que se complementa con el régimen de administración de
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. grandes empresas en crisis de 1979 (Legge Prodi). ~ En 1994 se sancionó la ordenanza de la Insolvenzordnung, la
~ cual entraría en vigencia a partir del 1/1/1999, introducfendo un sis-
Un importante vuelco en la orientación legislativa nos deja ver un '~
marcado intervencionismo estatal en la legislación concursa! italiana,
el cual queda plasmado también en la reforma proyectada en el año f~::
2000 conocida como Disegrio di legge delega aprrovato del. Consiglio ~
dei Ministri, la cual busca la conservación del patrimonio productivO. ~
~
Tal proyecto desencadena en la última reforma al régimen itálico que ~ dores; entre ambos, en diferentes momentos, deciden la suerte del
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data de 2006/2007 donde el presupuesto. objetivo pasa a ser la crisis
y no la insolvencia, por lo. que a contrario con su historia,. la nueva
protagonista del concurso es la empresa con un impulso privatista
en el trámite concursa! exigiéndose el plan de empresa para superar ·¡,,~
la crisis y satisfacer a los acreedores, considerando el consumo en la ~i
utilización de la unidad empresaria. Triunfan así las ideas -de PAJARDI k
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sobre el concursamiento de la empresa relegadas po'r la tesis· de PRo- ·.~..,
VINCIALI y la orientación de la Legge Fallimentare y el concurso· del
empresario.
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3. España
Hasta la reforma del año 2003, el sistema concursa! español es- t[.
taba constituido por el Código de Comercio de 1885, la Ley de Sus-
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pensión de Pagos de 1922 y la Ley de Enjuiciamiento Civil para los
comerciantes, y el Código Civil regulaba el concurso civil para los no
comerciantes.
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. La ley de 2003, luego de pasar por dos importantes proyectos,
como fue el de 1983 llamado Anteproyecto de Legislación.Concursa! t económicas que"la separan del actual sistema continental.
Español y el de 1994 conocido como Proyecto Esp_añol de Ley Con-
cursa!, logra la reforma tan ansiada por la doctrina española.' Esta
. ley 22/2003 se funda principalmente en el principio de unidad legal,
disciplinario y de sistema, adopta el mismo procedimiento para el
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comerciante y para el no comerciante y unifica el proceso preventivo
(convenio) con el liquidativo.
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4.Alemania
Desde el siglo XIX la quiebra venía legislada en Alemania
por la misma ley de 1877, con las reformas de 1898 y de 1957, la
Konkurso·rdnung, incorporándose la Vergleichsordnung o concurso
preventivo recién en 1935.
tema unitario para la crisis económica de la empresa, es decir, un
mismo procedimiento para la liquidación y la prevención. No necesa-
riamente el proceso de insolvericia recae sobre una persona sino que
puede desarrollarse solamente sobre el patrimonio in malis. Existe un
equilibrio entre los poderes del juez y la participaci6n de los acree-
procedimiento. Importante es la incorporación que se hace del "plan
de insolvencia" que debe contener una especial reglamentación del
sistema de continuación de la empresa a los fines de solventar la crisis.
La ley alemana resultó ser un adelanto muy importante en la legis-
lación concursa! internacional, con un sistema muy moderno, segui~o
ahora por otras legislaciones contemporáneas. Sin embargo, en 2008,
se reforma, como consecuencia de los avatares de la crisis mundial, el
presupuesto objetivo de los concursos, incorporando el concepto de
sobreendeudamiento para los casos en que la continuidad de la em-
presa es bastante probable o verosímil. Ello se le suma al presupuesto
clásico de la insolvencia.
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5. Inglaterra
1.:.
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.La normativa de quiebras del sistema del Common Law, a di-
-~ ferencia del resto del derecho, tiene el mismo origen que el derecho
1·
continental, esto es, los estatutos italianos del Medioevo, aunque
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debe reconocerse que viró su enfoque debido a las diferencias socio-
i
r' .•. Tiene vigencia en Inglaterra _la Insolvency Act d~ 1986, la que
se funda principalmente en el discharge, .es. decir,.la liberación de las
obligaciones luego de concluido el procedimiento de insolvencia. Este
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