CAPÍTULO XIII PRINCIPALES TEORÍAS ACERCA DEL DERECHO SUBJETIVO

NOMBRE DE LA AUTOR DEF. DERECHO PRINCIPAL CRÍTICA Y SU AUTOR

TEORÍA SUBJETIVO

TEORÍA DE LA Bernardo Windcheid “Es un poder o “Problemas capitales de la teoría jurídica del
VOLUNTAD señorío de la estado.” – Kelsen
voluntad, reconocido
por el orden 1- Hay casos en los cuales el titular de un
jurídico”. derecho subjetivo no desea ejercitarlo.
2- Numerosas personas jurídicas carecen de
voluntad en sentido psicológico.
3- Los derechos no desaparecen aunque el
titular de los mismos ignore su existencia y no
haya, en el propio titular, un querer orientado
hacia ellos.
4- Hay derechos cuya renuncia no producen
consecuencias legales.

TEORÍA DEL Rodolfo Jhering “Es un interés -Eduardo García Máynez

INTERÉS jurídicamente -Si la nota del interés fuese esencial al derecho
protegido” subjetivo, éste no existiría, de faltar aquella.

TEORÍA Jorge Jellinek “Un interés tutelado -Eduardo García Máynez

ECLÉCTICA por la ley, mediante -El error consiste en pensar que basta una
el reconocimiento de síntesis de los elementos divergentes para
la voluntad lograr una doctrina verdadera.
individual”

TESIS DE KELSEN Hans Kelsen “Derecho subjetivo -Eduardo García Máynez

es el mismo derecho -El error fundamental de la teoría consiste en la
objetivo en relación identificación de las nociones del derecho
con el sujeto cuya objetivo y subjetivo. Sostener que el mismo
declaración de objetivo en determinada relación con un sujeto,
voluntad depende la equivale a confundir las nociones de norma y
aplicación del acto facultad.
coactivo estatal
señalado por la
norma”
 CAPÍTULO XIV CLASIFICACIÓN DE LOS DERECHOS SUBJETIVOS

DERECHOS SUBJETIVOS

DERECHOS A LA PROPIA CONDUCTA DERECHOS A LA CONDUCTA AJENA

De hacer algo: De no hacer algo: Facultas Exigendi

Facultas Agendi Facultas Omittendi

DERECHOS RELATIVOS Y ABSOLUTOS

Derecho Relativo: Cuando la obligación correspondiente incumbe a uno o varios sujetos,

individualmente determinados.

Derecho Absoluto: Cuando el deber correlativo es una obligación universal de respeto.

DERECHOS SUBJETIVOS PRIVADOS Y PÚBLICOS

Derechos Privados: se dividen en Personales o de Crédito y Reales.

Derechos Públicos: Jellinek los distingue en 3 facultades:

1- Derecho de libertad
2- Derechos que se traducen en la facultad de pedir la intervención del Estado en provecho
de intereses individuales.
3- Derechos políticos.

CLASIFICACIÓN KELSIANA DE LOS DERECHOS SUBJETIVOS

La conducta humana según Kelsen, puede hallarse en triple relación con el orden jurídico.

a) Pasividad………………….. Deber Jurídico

b) Negatividad………………. Libertad
c) Actividad………………….. Derechos Subjetivos

CREACIÓN DE NORMAS

-Generales: Derechos políticos

-Individualizadas: A) Por particulares (Unilateralmente: derecho de acción. Bilateralmente:

Derechos privados subjetivos). B) Por órganos del Estado (Sentencia judicial, resolución
administrativa). Competencia.
DERECHO DEL OBLIGADO Y DERECHO DEL PRETENSOR

Se llama derecho del obligado, por ser el que éste tiene de cumplir con su deber.

DERECHOS SUBJETIVOS DEPENDIENTES E INDEPENDIENTES

Derechos subjetivos dependientes: se basan en otro derecho o en un deber jurídico del titular.

Derechos subjetivos independientes: Son los no fundados en un deber o en otro derecho del
mismo sujeto.

CAPÍTULO XV DERECHO REAL Y DERECHO PERSONAL

PRINCIPALES DOCTRINAS ACERCA DE LA DISTINCIÓN ENTRE DERECHO REAL Y DERECHO

PERSONAL

1- La teoría clásica o dualista, según la cual existe una irreductible oposición entre las dos
clases de derechos (Escuela de la Exégesis).
2- Teoría monista de la equiparación del derecho personal al derecho real (Polacco,
Gaudemet, Gazin)
3- La doctrina monista de la equiparación del derecho real a un derecho personal correlativo
de una obligación universal negativa (Ortolán, Planiol).

DISTINCIÓN ENTRE DERECHO REAL Y PERSONAL, DE ACUERDO CON LA TESIS DE LA ESCUELA

EXEGÉNICA

Ideas de Baudry-Lacantinerie Representante destacado de la Escuela de la Exégesis

Su Manual de Derecho Civil: *Derechos que forman el elemento activo del patrimonio

*Divide los derechos en reales y personales

Derecho Real: Es el que ejercitamos en forma inmediata sobre una cosa. Es una facultad en virtud
de la cual aquélla nos pertenece, ya sea en su totalidad, ya en ciertos respectos, según que
tengamos sobre la misma un derecho de propiedad o alguno de sus desmembramientos, como las
servidumbres o el usufructo.

RELACIÓN JURÍDICA EN UN DERECHO REAL

a) El titular del derecho

b) El objeto del derecho

La inmediatez del vínculo (sujeto-objeto) explica el derecho real. Res = Cosa

-El derecho Real pertenece a la clase de los absolutos (universal)

Baudry-Lacantinerie divide los reales en: Principales y Accesorios

Los primeros tienen existencia independiente y los segundos solo se conciben en conexión con un
derecho principal.
RELACIÓN JURÍDICA EN UN DERECHO PERSONAL

a) El Derechohabiente, acreedor (creditor) o sujeto activo de la relación.

b) El Obligado, deudor (debitor) o sujeto pasivo de la relación.
c) El Objeto de la obligación

Derecho de crédito: Facultad en virtud de la cual una persona, llamada acreedor, puede exigir de
otra, denominada deudor, un hecho, una abstención o la entrega de una cosa.

EN LOS DERECHOS DE CRÉDITO

-La relación Sujeto activo-Sujeto pasivo es directa.
-La relación Acreedor-Objeto es mediata o indirecta.

ESCUELA DE LA EXÉGESIS
-Estableces la irreductible oposición entre las dos clases de derecho

TEORÍA MONISTA DE LA EQUIPARACIÓN DEL DERECHO PERSONAL AL DERECHO REAL

POLACCO- OBLIGACIONES: En las obligaciones, más que una voluntad vinculada a otra, existe un
vínculo entre 2 patrimonios considerados como personalidades abstractas.

TEORÍA MONISTA DE LA EQUPARACIÓN DEL DERECHO REAL A UN DERECHO PERSONAL

CORRELATIVO DE UNA OBLIGACIÓN UNIVERSAL NEGATIVA

PLANIOL- Niega enfáticamente la posibilidad de que entre una persona y una cosa, haya relaciones
de carácter jurídico.

IDEAS DE PLANIOL:

a) El derecho de crédito es una facultad correlativa de obligaciones especiales. Existe frente a

uno o varios sujetos individualmente determinados. El Real, es correlativo de una
obligación universal de respeto. (Resumido: El personal es relativo; el real es absoluto).

b) La obligación correspondiente al derecho real no implica una restricción de las facultades

naturales o legales de los obligados ni significa para ellos un sacrificio económico.

c) El derecho real no puede existir sino relativamente a una cosa determinada. El derecho
real tiene siempre por objeto garantizar el hecho de la posesión, que es algo concreto y no
puede existir sino sobre cosas determinadas.
TESIS DE ORTOLÁN

Su obra: Generalización del Derecho Romano.

-Resume las diferencias entre facultades del derecho real y personal diciendo: la facultad que
tiene el sujeto activo de exigirle al pasivo alguna cosa, pues lo único que es posible exigir es que se
haga o abstenga de hacer una acción o una omisión.

-Dice que todo derecho estriba en las obligaciones.

JUICIO CRÍTICO

Teoría verdadera según Eduardo García Máynez: Planiol

Eduardo García Máynez

Derecho de Crédito Derecho de Real

Es la facultad que una Es la facultad correlativa de un
persona llamada acreedor deber general de respeto que
tiene de exigir a otra una persona tiene de obtener
llamada deudor, un hecho, directamente de una cosa todas
una abstención o la o parte de las ventajas que ésta
entrega de una cosa. es susceptible de producir.
CAPÍTULO XVI DERECHO DE LIBERTAD

La palabra libertad es un concepto flexible - porque tiene matices que ha podido aplicarse no solo
al individuo y su conducta, sino a los animales y a las cosas.

Libertad = Ausencia de trabas

Libertad mecánica = Posibilidad del movimiento, frente a la que no hay obstáculos capaces de
destruirla o limitarla.

Libertinaje = Se aplica a las personas que observan una conducta escandalosa o llevan una vida
contraria a las exigencias del decoro.

Libertad como derecho es igual a Libertad Jurídica

Autorizado = Tener el derecho de realizar u omitir ciertos actos

Libertad Natural = Tipo de libertad que numerosos autores han querido poner a la jurídica

Libertad Jurídica en sentido Negativo = Facultad de hacer u omitir aquellos actos que no están ni
ordenados ni prohibidos

Libertad Jurídica en Sentido Positivo = Facultad que toda persona tiene de optar entre el ejercicio
y el no ejercicio de sus derechos subjetivos, cuando el contenido de los mismos no se agota en la
posibilidad normativa de cumplir un propio deber.

Hans Kelsen = Sostiene que la posibilidad de ejecutar u omitir los actos que no están ordenados ni
prohibidos es un simple reflejo del mismo no impedir.

Formas de conducta jurídicamente Actos equivalentes a la conducta Lícita

Regulada
a) Ejecución de los actos
ordenados
Obligatorias b) Omisión de los prohibidos
Prohibidas c) La ejecución y la omisión de los
Potestativas actos que no están ordenados
(OPP) ni prohibidos

Actos equivalentes a la conducta Ilícita

Lo permitido – Lícito a) Omisión de los actos ordenados
Lo prohibido – Ilícito b) Ejecución de los prohibidos

La libertad Jurídica es una facultad Optandi – porque es el derecho concedido por el titular de la
facultad independiente, de optar entre el ejercicio y el no ejercicio de ese.
CAPÍTULO 17. DERECHO DE ACCIÓN

LA FUERZA: Es el único medio del que disponía una persona para salvaguardar sus intereses en el
régimen de la autodefensa.

EL PODER PÚBLICO: desempeña el papel de conciliador o árbitro.

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FUNCIÓN JURISDICCIONAL: Aparece cuando la solución de las controversias o en general, la tutela

del derecho queda encomendada en el poder público.

TAREA DE LOS JUECES (DOS REIS): Adaptación de una regla general del derecho a un caso singular,
adaptación que obliga a los particulares y puede hacerse efectiva por medio de la coacción.

FUNCIÓN JURISDICCIONAL (GARCÍA MÁYNEZ): Aplicación de normas jurídicas a casos concretos,

aplicación que obliga a los particulares y puede hacerse efectiva aún en contra de su voluntad.

FUNCIÓN ADMINISTRATIVA (GARCÍA MÁYNEZ): Tiene como fin la satisfacción directa de los
intereses públicos garantizados por el Derecho objetivo.

DERECHO DE ACCIÓN (EDUARDO GARCÍA MÁYNEZ): Facultad de pedir a los órganos

jurisdiccionales la aplicación de las normas jurídicas a casos concretos.

DERECHO DE ACCIÓN (COVIELLO): Facultad de invocar la autoridad del Estado para la defensa de
un derecho.

VIZCONDE DE SEABRA: Define las acciones como derechos sancionadores.

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AUTORES QUE DEFINEN LA ACCIÓN COMO DERECHO ABSTRACTO:

-Degenkolb
-Alfredo y Hugo Roccó
-Plosz
-Dos Reis
-Vazquez del Mercado

SEGÚN HUGO ROCCÓ, LAS ACCIONES TIENEN 3 CARACTERÍSTICAS:

-Derecho subjetivo público
-Relativo
-Abstracto

CHIOVENDA
Derecho subjetivo: La expectativa de un bien de la vida, garantizada por la voluntad del Estado.
Bien: El goce de una cosa exterior.
RELACIÓN JURÍDICA PROCESAL (DECLARATIVA Y EJECUTIVA)

ELEMENTOS:
A) Demanda
B) Defensa
C) Sentencia

SUJETOS:
A) Demandante
B) Demandado
C) Juez

Relación del demandante y el juez: RELACIÓN JURÍDICA DE ACCIÓN

Relación de los órganos jurisdiccionales y el demandado: DE CONTRADICCIÓN O DEFENSA

CAPÍTULO 19. NOCIÓN DEL DEBER JURÍDICO

JELLINEK Y KELSEN: Mérito de haber combatido la deficiencia y señalado la necesidad de

consagrar al deber jurídico un estudio especial, paralelamente a la discusión sobre el derecho
como facultad normativa.

KANT define noma como ley

La obligación jurídica es OBLIGACIÓN ÉTICA INDIRECTA

LAUN – Establece que los particulares y la ciencia del derecho no son esclavos del autor de la ley,
sino los jueces.

KELSEN – Establece que el deber moral es autónomo por excelencia y el jurídico heterónomo, que
la norma que estatuye al segundo puede ser violada al aplicarse al caso concreto individual y
posibilidad que no existe en el campo de la ética.

RADBRUCH deber moral y jurídico – Diferencias: El primero es inexigible y el segundo se

caracteriza por su exigibilidad.

DEBER JURÍDICO (EDUARDO GARCÍA MÁYNEZ): La restricción de la libertad exterior de una

persona derivada de la facultad, concedida a otra u otras de exigir de la primera una conducta
positiva.
AXIOMAS

INCLUSIÓN: Todo lo que está jurídicamente ordenado está jurídicamente permitido.

LIBERTAD: Lo que estando jurídicamente permitido, no está jurídicamente ordenado, puede

libremente hacerse u omitirse.

CONTRADICCIÓN: La conducta jurídicamente regulada no puede hallarse, al propio tiempo,

prohibida y permitida.

EXCLUSIÓN DEL MEDIO: Si una conducta está jurídicamente regulada, o está prohibida, o está
permitida.

IDENTIDAD: Todo objeto del conocimiento jurídico es idéntico a sí mismo. O sea, lo que está
jurídicamente prohibido, está jurídicamente prohibido; lo que está jurídicamente permitido, está
jurídicamente permitido.

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CAPÍTULO 20. CONCEPTO DE PERSONA

PERSONA: Todo ente capaz de tener facultades y deberes.

Se dividen en PERSONAS FÍSICAS Y MORALES

Eduardo García Máynez las llama PERSONA JURÍDICA INDIVIDUAL Y PERSONA JURÍDICA COLECTIVA

La persona jurídica incumbe en la ciencia de la filosofía jurídica

Proviene de la civilización Griega

Persona desde el punto de vista ético: sujeto dotado de voluntad y razón

NICOLAI HARTMANN – Define persona como sujeto cuya conducta es susceptible de realizar
valores morales.

PERSONA FÍSICA: Hombres en cuanto sujetos de derecho

KELSEN: Jurista que niega que la personalidad jurídica es manifestación necesaria de calidad de
hombre.

LA PERSONA: Objeto de la ciencia jurídica

TEORÍA DE LOS ENTES COLECTIVOS – TEORÍA DE LA FICCIÓN: SAVIGNY

PERSONAS MORALES – Seres creados artificialmente capaces de mantener patrimonio.

BRINZ: Jurista más importante, representante de la Teoría de los Derechos sin Sujeto.

DIVISIÓN DEL PATRIMONIO (BRINZ): De persona e impersonales.

Corporaciones según su fin: Corporaciones de tipo territorial.

Fines de personas colectivas: Generales y Especiales.

3 REQUISITOS DE LAS CORPORACIONES: Determinación, Posibilidad y Licitud.

CAPÍTULO 21. SANCIÓN Y COACCIÓN

SANCIÓN: Consecuencia jurídica que el incumplimiento de un deber produce en relación con el

obligado.

COACCIÓN: Aplicación forzada de la sanción.

INDEMNIZACIÓN: Tiene como fin obtener del sancionado una prestación económicamente
equivalente al deber jurídico primario.

CASTIGO: Su finalidad inmediata es aflictiva. No persigue el cumplimiento del deber jurídico

primario, ni la obtención de prestaciones equivalentes.

SANCIONES MIXTAS Y COMPLEJAS (COMBINACIONES)

1. Cumplimiento + Indemnización
2. Cumplimiento + Castigo
3. Indemnización + Castigo
4. Cumplimiento + Indemnización + Castigo

CUELLO CALÓN define la PENA

Sufrimiento impuesto por el Estado en ejecución, de una sentencia, al culpable de una infracción
penal.

CARNELUTTI
MEDIDAS JURÍDICAS: Medios que el legislador adopta para la imposición de las normas del
derecho.

SANCIÓN: Medida Jurídica

SANCIONES REPRESIVAS: Consecuencias que derivan de la inobservancia de un precepto.

DIVISIÓN DE SANCIONES: Preventivas Y Represivas

EN LUGAR DE RESARCIMIENTO: Indemnización

DAÑO elemento objetivo del acto ILÍCITO

CULPA elemento subjetivo del acto ILÍCITO

VENTAJA
O PROVECHO elemento objetivo del acto MERITORIO
MÉRITO elemento subjetivo del acto MERITORIO

3 MEDIDAS JURÍDICAS (EDUARDO GARCÍA MÁYNEZ)

-Preventivas
-Represivas
-Premiales o Recompensatorias