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Hospital de Especialidades
^g Teodoro Maldonado Carbo

SUMILLA: ACCIÓN EXTRAORDINARIA DE PROTECCIÓN

SEÑORES JUECES DE LA SALA ESPECIALIZADA DE FAMILIA, NIÑEZ, ADOLESCENCIA,

ADOLESCENTES INFRACTORES DE LA CORTE PROVINCIAL DE JUSTICIA DEL GUAYAS y POR
SU INTERMEDIO, A LOS SEÑORES JUECES DE LA CORTE CONSTITUCIONAL DE LA
REPÚBLICA DEL ECUADOR.-

Mgs. CESAR ANTONIO TORRES GUTIÉRREZ, ecuatoriano, con cédula de ciudadanía No.
0909458267, domiciliado en esta ciudad de Guayaquil, por los derechos que Represento
en mi calidad de Gerente General (E) del Hospital de Especialidades Teodoro Maldonado
Carbo del IESS (en adelante el "HTMC"), conforme se desprende la Acción de Personal No.
SDNGTH-2020-01743-MP, del 15 de Junio de 2020, suscrita por la Ingeniera Lidia López
Carrera, Directora Nacional de Servicios Corporativos (e); y, en relación al proceso de
Acción de Protección No. 09286-2019-04623, que en virtud del Recurso de Apelación, ha
subido en grado para vuestro conocimiento, y habiéndose emitido la resolución por parte
de este Tribunal de Alzada, y encontrándome dentro del término de ley, comparezco por
los Derechos que Represento a fin de interponer para ante el máximo organismo de
Control e interpretación Constitucional (CORTE CONSTITUCIONAL), la presente Acción
Extraordinaria de Protección (en adelante la "A.E.P."), de conformidad a lo establecido en
los artículos 94 de la Constitución de la República (en adelante la "C.R.E.")1 y Art. 58 de la
Ley Orgánica de Garantías Jurisdiccionales y Control Constitucional (en adelante la
"LO.G.J.C.C.")2, ACCIÓN EXTRAORDINARIA DE PROTECCIÓN, misma que fundamento en
los siguientes términos:

PRIMERO.- OPORTUNIDAD:

El término máximo para la interposición de la acción extraordinaria de protección será de

veinte días contados desde la notificación de la decisión judicial a la que se imputa la
violación del derecho constitucional, para quienes fueron parte; y, para quienes debieron

1Art. 94.- "La acción extraordinaria de protección procederá contra servencias o autos deJ7hjtimsJen los
que se haya violado por acción u omisión derechos reconocidos en la Constitución, y se interpondrá ante
la Corte Constitucional. El recurso procederá cuando se hayan agotado los recursos ordinarios y
extraordinarios dentro del término legal, a menos que la falta de interposición de estos recursos no fuera
atribuible a la negligencia de la persona titular del derecho constitucional vulnerado". CRE.
2Art. 58.-"Objeto.- La acción extraordinaria de protección tiene porobjeto la protección de los derechos
constitucionales y debido proceso en sentencias, autos definitivos, resoluciones con fuerza de sentencia,
en los que se hayan violado por acción u omisión derechos reconocidos en la Constitución". LOGJCC.

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¿ess Teodoro Maldonado Carbo

serlo, el término correrá desde que tuvieron conocimiento de la providencia, de acuerdo a

lo establecido en el artículo 60 de la LOGJCC3.

SEGUNDO.- ANTECEDENTES:

Previo a cumplir con los requisitos contemplados por la Ley Orgánica de Garantías
Jurisdiccionales y Control Constitucional, es pertinente poner en conocimiento del máximo
órgano de justicia constitucional lo siguiente:

2.1.- El H.T.M.C. de Guayaquil y el Instituto Ecuatoriano de Seguridad Social (en adelante el

"IESS") fueron demandados por vía de acción de protección por acatar la normativa del
Ministerio de Salud Pública (en adelante el "MSP") respecto de la AUTORIZACIÓN PREVIA
para la adquisición de medicamentos que no constan dentro del Cuadro Nacional de
Medicamentos Básicos.

2.2.- Para tal efecto, es necesario señalar como antecedente histórico lo acaecido con el
Art. 103 de la Ley de Seguridad Social, Norma jurídica que fue envestida de un manto de
inconstitucionalidad por el extinto Tribunal Constitucional en el año 2005, cuya parte
pertinente se señaló:

"(...) ocurre en el texto legal citado que dichos protocolos

son "elaborados por el Ministerio de Salud con asesoría del
Consejo Nacional de Salud, CONASA", sin considerar que el
IESS es autónomo al momento de realizar sus prestaciones,

°\ como lo señala el artículo 58 de la Constitución, lo que es

contrariado, en este sentido, para la frase "elaborados por el
Ministerio de Salud con asesoría del Consejo Nocional de
Salud, CONASA' contenido en los literales b), c) y d) del
artículo 103 de la Ley de Seguridad Social, por lo que se las
declara parcialmente inconstitucionales, dejando sin efecto la
frase citada.

Art. 60.- "Término para accionar.- El término máximo para la interposición de la acción será de veinte
días contados desde la notificación de la decisión judicial a la que se imputa la violación del derecho
constitucional, para quienesfueron parte; y, para quienes debieron serlo, el término correrá desde que
tuvieron conocimiento de la providencia". LOGJCC.

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4] Hospital de Especialidades
SS
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Teodoro Maldonado Carbo

Respecto del tratamiento de enfermedades crónico

degenerativas, y de enfermedades catastróficas, se hace
presente que, por propia disposición de la Ley de Seguridad
Social, la atención de las prestaciones frente a estas
contingencias no implica que se limiten los beneficios o
implique exclusiones, a lo que se debe agregar que existe un
programa integral de salud preventiva y curativa, de
conformidad con el contenido del artículo 103 de la Ley de
Seguridad Social".

Sin embargo, la C.R.E., vigente desde el año 2008, introdujo nuevas regulaciones y
potestades para el órgano rector de la salud, viéndose mi Representada sometida al
cumplimiento de la normativa y disposiciones, como a continuación se detallará.

Dicho lo anterior, es importante resaltar que la sentencia de segunda instancia, no ha

analizado como las políticas públicas establecidas por el Ministerio de Salud Pública, se
distancian de las realidades médicas, entorpeciendo a través de tortuosos trámites que
derivan en afectaciones directas a los afiliados.

En ese contexto, esta acción extraordinaria de protección, toma relevancia a efectos de

expulsar del ordenamiento jurídico aquella normativa expedida por el Ministerio de Salud
Pública, que contraria a los principios constitucionales, se inmiscuye en la autonomía
administrativa de los entes que pertenecen a la Red Pública Integral de Salud.

TERCERO.- LEGITIMACIÓN DE PERSONERÍA:

Mi calidad como accionante la justifico invocando la documentación contenida dentro del

expediente 09286-2019-04623; por tal comparezco como legitimado activo directo, en
razón de la vulneración de los Derechos Constitucionales de Seguridad Jurídica, Motivación
y el Debido Proceso; mis generales de Ley constan en el libelo de la presente acción.

CUARTO.- COMPETENCIA DE LA CORTE CONSTITUCIONAL DEL ECUADOR PARA CONOCER

LA PRESENTE ACCIÓN:

La presente A.E.P. se presenta ante la Corte Constitucional del Ecuador (en adelante la
"C.C.E."), de conformidad con lo establecido en el artículo 94 de la C.R.E. y artículo 62 de la

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 •

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LOGJ4, para que en el término previsto (5 días) remitan el proceso al máximo organismo de
administración de justicia Constitucional cuya sala de admisión es la competente para
admitir la presente acción, todo esto en concordancia con lo establecido en el Art. 35 del
Reglamento de Sustanciación de Procesos de Competencia de la Corte Constitucional.

QUINTO.- DEMOSTRACIÓN DE HABER AGOTADO TODOS LOS RECURSOS ORDINARIOS Y

EXTRAORDINARIOS:

La sentencia de la Corte Provincial, objeto de la presente demanda, se encuentra

ejecutoriada por el Ministerio de la Ley, para esta parte legitimada, por cuanto no existen
recursos pendientes por resolver, conforme podrá dar fe el actuario del despacho. Dentro
de la causa Nro. 09286-2019-04623, que nos ocupa, se han agotado todos los recursos
ordinarios y extraordinarios, y siendo que la sentencia adolece de vicios y vulneraciones
al debido proceso y garantías constitucionales, se presenta esta demanda de ACCIÓN
EXTRAORDINARIA DE PROTECCIÓN. No existiendo otra vía eficaz que como accionante
tenga que acceder.

SEXTO.- ANTECEDENTES DE LA CAUSA:

La parte accionante, interpuso la demanda de acción de protección por falta de provisión

del medicamento AZACITIDINA, para el tratamiento de su enfermedad.

Tanto el medicamento como el diagnóstico clínico fueron realizados a través del

H.T.M.C, quienes prestaron todo su contingente necesario para dar la atención médica
que requería la afiliada.

El medicamento AZACITIDINA, a la fecha de presentación de la garantía jurisdiccional y a la

actualidad, pese a la actualización del cuadro nacional de medicamentos básicos realizada
mediante Acuerdo Ministerial Nro. 38-2019, publicado en el Suplemento del Registro
Oficial Nro. 35 del 09 de septiembre del 2019, consta como no autorizado, ya que
mediante Registro Oficial Nro. 380 del 26 de febrero de 2020, se reformo el cuadro
nacional de medicamentos básicos en el que se aclaró que los medicamentos incluidos
bajo sentencia podrán ser adquiridos y utilizados única y exclusivamente en los términos,
condiciones y para los beneficiarios, conforme lo dispuesto en las referidas sentencias.
Siendo en el caso de Azacitidina bajo la sentencia Nro. 09572-2019-00961 para la paciente

Art. 58.- "Objeto.- La acción extraordinaria de protección tiene por objeto la protección de los derechos
constitucionales y debido proceso en sentencias, autos definitivos, resoluciones con fuerza de sentencia,
en los que se hayan violado por acción u omisión derechos reconocidos en la Constitución". LOGJCC.

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Teodoro Maldonado Carbo

Ma.Eu.Fra.Or., no estañado autorizado para los demás pacientes que requieren iniciar su
tratamiento con el medicamentos en referencia, y por tal situación, previo al inicio de
compra o adquisición, requería como REQUISITO SINE QUA NON, la autorización del
M.S.P.

Al respecto, es necesario poner de manifiesto que la compra de medicamentos en el

Ecuador se encuentra bifurcado a dos segmentos, (i) aquellos pertenecientes al Cuadro
Nacional de Medicamentos Básicos y, (¡i) aquellos que se encuentran por fuera de dicha
clasificación.

Los medicamentos que aludieron en la demanda se refiere aquellos que constan fuera del
referido cuadro nacional de medicamentos básicos.

En cuanto al medicamento AZACITIDINA, previo a su adquisición, requiere

imprescindiblemente contar con "AUTORIZACIÓN" del órgano rector de la salud:
Ministerio de Salud Pública.

El artículo 154 numeral 1 de la C.R.E. determina que los Ministerios ejercen la rectoría de
las políticas públicas del área a su cargo y se encuentran, constitucional y legalmente,
facultados para expedir los acuerdos y resoluciones administrativas que requiera su
gestión. En ese sentido, EL M.S.P., ha expedido la regulación para la compra y venta de
fármacos que se encuentran por fuera del cuadro nacional de medicamentos básicos,
siendo requisito sine qua non contar con el aval y autorización de esta cartera de Estado
para proceder a la compra de los referidos medicamentos. Tanto los hospitales del IESS
como TODOS los que conforman la red de salud pública, requieren obligatoriamente de la
autorización del MSP para poder proceder a la adquisición de fármacos que se encuentran
fuera del cuadro nacional de medicamentos básicos. La normativa emitida por el órgano
rector (MSP) es el Acuerdo Ministerial 158-A-2017, cuyo objeto es el "normar el
procedimiento parasolicitar, EVALUAR YAUTORIZAR LA Adquisición DE MEDICAMENTOS
que no constan en el Cuadro Nacional de Medicamentos Básicos - CNMB vigente.

SÉPTIMO.- Consta de autos que mediante Resolución del 13 de Noviembre de 2019, el

Juez de la Unidad Judicial Norte 2 Penal con sede en el Cantón Guayaquil, resuelve
declarar CON LUGAR la Acción de Protección propuesta, señalando:

"(...¡ADMINISTRANDO JUSTICIA, EN NOMBRE DE PUEBLO SOBERANO DEL ECUADOR, Y

POR AUTORIDAD DE LA CONSTITUCIÓN Y LAS LEYES DE LA REPÚBLICA, declara con
lugar la acción de protección propuesta por el señor Juan Zurita Rojas, por cuanto de

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los hechos expuesto en la demanda, así como en la audiencia pública celebrada en

autos se desprende que existe vulneración al DERECHO A LA SALUD, DERECHO A LA
ATENCIÓN PRIORITARIA y el DERECHO A LA VIDA DIGNA, derechos fundamentales
garantizados en la Constitución de la República en el artículo 32, 35 y 66 numeral 2. En
consecuencia, dispongo como reparación integral material e inmaterial que el Hospital
deEspecialidades Dr. Teodoro Maldonado Carbo del IESS, deuna atención prioritaria al
accionante Juan Zurita Rojas, por ser parte del grupo de atención prioritaria, y
procedan de inmediato a adquirir el medicamento AZACITIDINA, y a la entrega
inmediata del mismo alpaciente JUAN ZURITA ROJAS, en la dosis yfrecuencia prescrita
por su médico tratante. Para lo cual oficíese en tal sentido.- Advirtiendo que debe
acatar el fiel cumplimiento de lo resuelto en respeto a la normativa constitucional,
materializados en la seguridad jurídica y en el respeto a las decisiones emanas por
autoridad competente. Recordando que su incumplimiento acarrea sanciones de
diferentes tipos siendo una de ellas conforme indica el Artículo 22 numeral 4 de la Ley
Orgánica de Garantías Jurisdiccionales y Control Constitucional el cual indica: "En caso
de que servidoras o servidores públicos incumplieran una sentencia o acuerdo
reparatorio, la jueza o juez ordenará el inicio del procedimiento para su eventual
destitución. En caso de destitución del servidor omiso, el remplazo debe cumplir elfallo
bajo las mismas prevenciones". Así también se excluye de toda responsabilidad a los
representantes del Ministerio de salud Pública por cuanto ellos han cumplido con el
requerimiento para la adquisición del medicamento hasta el 26 de septiembre del
2019, remitiendo las respectivas observaciones al IESS para que de acuerdo a estas
observaciones haga las correcciones respectivas y se remita nuevamente esta
documentación para la aprobación y autorización del Ministerio de Salud, sin embargo
aún no tienen estas correcciones y respuestapor parte del IESS.- Esta sentencia ha sido
dictada al amparo de lo previsto en los Arts. 75 (Tutela Judicial Efectiva); 76 (Garantías
Básicas del Debido Proceso); 82 (Seguridad Jurídica); y, 168. 6 - 169 (Principios
Procesales), de la Constitución de la República delEcuador.- De conformidad con lo que
determina el numeral 1 del Art. 25 de la Ley Orgánica de Garantías Jurisdiccionales y
Control Constitucional, se dispone que la actuaría del despacho envié la sentencia a la
Corte Constitucional, para su conocimiento y eventual selección y revisión, en el
término de tres días, contados a partirde su ejecutoria.-...".

De dicha sentencia, se interpuso Recurso de Apelación, mismo que una vez aceptado a
trámite fue remitido a la Corte Provincial de Justicia para que una de las Salas
Especializadas conozca y resuelva el mismo, recayendo la competencia antes los Jueces de
la SALA ESPECIALIZADA DE LA FAMILIA, NIÑEZ, ADOLESCENCIA, ADOLESCENTES
INFRACTORES DE LA CORTE PROVINCIAL DEL GUAYAS y siendo signado el proceso con el
No 09286-2019-04623.

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> SALA ESPECIALIZADA DE LA FAMILIA, NIÑEZ, ADOLESCENCIA, ADOLESCENTES

INFRACTORES DE LA CORTE PROVINCIAL DEL GUAYAS :

Con estos antecedentes, y a manera de conclusión, la Corte argüyó:

"(...) Consecuentemente esta Sala Especializada de la Familia, Mujer, Niñez y

Adolescencia, de la Corte Provincial de Justicia del Guayas por la investidura
Constitucional, ''ADMINISTRANDO JUSTICIA, EN NOMBRE DEL PUEBLO SOBERANO DEL
ECUADOR, Y POR AUTORIDAD DE LA CONSTITUCIÓN Y LEYES DE LA REPÚBLICA", resuelve
ratificar la sentencia de la Jueza de primer nivel constitucional que declara con lugar la
acción de protección de derechos constitucionales planteada por Juan Zurita Rojas.-
Ejecutoriada esta sentencia, por secretaría cúmplase lo señalado en el numeral 1) del
Artículo 25 de la Ley Orgánica de Garantías Jurisdiccionales y Control Constitucional ".

OCTAVO.- SEÑALAMIENTO DE LAS JUDICATURAS, SALAS O TRIBUNALES DEL QUE

EMANAN LAS DECISIONES VIOLATORIAS DEL DERECHO CONSTITUCIONAL-

La Resolución de primera instancia dictada, mediante la cual declara con lugar la demanda
de acción de protección y la Resolución dictada por los Jueces de la Corte Provincial de
Justicia del Guayas, donde resuelve CONFIRMAR la sentencia de primera instancia, sin que
conste una adecuada motivación, auto resolutorio en el que existen vulneraciones de
derechos constitucionales, como el derecho a la defensa - debido proceso, seguridad
jurídica y motivación.

NOVENO.- IDENTIFICACIÓN PRECISA DE LOS DERECHOS CONSTITUCIONALES VIOLADOS

EN LAS DECISIONES JUDICIALES:

Los Derechos constitucionales vulnerados son: SEGURIDAD JURÍDICA, MOTIVACIÓN Y

DEBIDO PROCESO, Para exponer con mayor análisis las vulneraciones constitucionales
es necesario exponer sucintamente los hechos de la acción que motivan la presente
demanda, así como también el extracto de las partes pertinentes de la sentencia.

DÉCIMO.- ANÁLISIS DE LOS DERECHOS CONSTITUCIONALES VULNERADOS DENTRO DEL

PROCESO JUDICIAL:

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10.1.- Derecho a la seguridad jurídica5, en virtud del cual, se establece que dicho Derecho
se fundamenta en el respeto a la C.R.E. y en la existencia de normas jurídicas previas,
claras, públicas y aplicadas por las autoridades administrativas y judiciales competentes.
En tal sentido, la Corte Constitucional, procedió al desarrollo jurisprudencial de este
derecho, indicando que la seguridad jurídica es un principio, entendiéndose como la
"certeza práctica del Derecho", representando seguridad y certeza de lo que se puede
conocer como lo mandado, permitido o prohibido dentro de la esfera del poder público,
dentro de las relaciones entre el Estado y sus administrados, estableciéndose, no
solamente lineamientos y normas a seguir, sino también seguridad jurídica en el ejercicio
de los poderes político, legislativo y judicial.

Luego, el artículo 226 de la Constitución de la República del Ecuador expresa: "Las

instituciones del Estado, sus organismos, dependencias, las servidoras o servidores públicos
y las personas que actúen en virtud de una potestad estatal ejercerán solamente las
competencias y facultades que les sean atribuidas en la Constitución y la ley. Tendrán el
deber de coordinar acciones para el cumplimiento de sus fines y hacer efectivo el goce y
ejercicio de los derechos reconocidos en la Constitución/', es decir, recoge el principio de
legalidad en materia de derecho público, resultando claro que los servidores de cualquier
entidad pública (sin importar la naturaleza de ésta) solo pueden hacer lo que está
legalmente permitido, nada más, condición que se constituye en una garantía del principio
de seguridad jurídica para el ciudadano, evitando así que el Estado a través del servidor
público cometa potenciales excesos que distorsionen el equilibrio de las relaciones
sociales en general.

En la especie, se puede establecer que se ha incumplido a cabalidad con el Derecho a la

seguridad jurídica a favor del HTMC6.

10.2- El Derecho a la motivación de las resoluciones7, en virtud del cual, las resoluciones
de los poderes públicos deberán ser motivadas, bajo sanción de nulidad, no habiéndola, (i)

Art. 82.- "El derecho a la seguridad jurídica se fundamenta en el respeto a la Constitución y en la

existencia de normas jurídicas previas, claras, públicas y aplicadas por las autoridades competentes".
CRE
6 088-13-SEP-CC
7Art. 76.- "En todo proceso en el que se determinen derechos y obligaciones de cualquier orden, se
asegurará el derecho al debido proceso que incluirá las siguientes garantías básicas: (...) 7. Elderecho de
las personas a la defensa incluirá las siguientes garantías: (...) /.- Las resoluciones de los poderes públicos
deberán ser motivadas. No habrá motivación si en la resolución no se enuncian las normas o principios
jurídicos en que se funda y no se explica la pertinencia de su aplicación a los antecedentes de hecho. Los
actos administrativos, resoluciones o fallos que no se encuentren debidamente motivados se
considerarán nulos. Lasservidoras o servidores responsables serán sancionados". CRE.

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seas
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si en la resolución no se enuncian las normas o principios jurídicos en que se funda y, (II)

no se explica la pertinencia de su aplicación a los antecedentes de hecho. En tal sentido, la
Corte Constitucional procedió al desarrollo jurisprudencial de este derecho, construyendo
el denominado "test de motivación", que implica que una resolución se encuentra
correctamente motivada cuando la autoridad que toma la decisión, (i) exponga la razones
que el derecho le ofrece para adoptarla, fundada en los principios constitucionales, es
decir, la enunciación de las distintas fuentes normativas de diverso orden, acordes con la
naturaleza de la causa puesta a su conocimiento, a partir de las cuales se justifica la
decisión, (¡i) exponga argumentos lógicos, implicando coherencia entre las premisas y la
conclusión, así como entre ésta y la decisión, demostrando cómo los enunciados
normativos se adecúan a los deseos de solucionar los conflictos presentados, es decir, se
hace referencia a la necesidad de analizar la concatenación de las premisas usadas por las
autoridades administrativas y judiciales para la toma de la decisión y, (iii) que su
exteriorizacion sea comprensible, gozando de claridad en el lenguaje común, debiendo ser
clara y asequible para todos. En la especie, se puede establecer que se ha incumplido a
cabalidad con el Dderecho a la motivación de las resoluciones a favor del H.T.M.C.8.

MOTIVACIÓN JURÍDICA.- La Corte Constitucional ha sido clara en señalar que la

motivación jurídica debe cumplir con los parámetros de razonabilidad, lógica y
comprensibilidad.

Conviene resaltar que la Sala de la Corte Provincial, como construcción del silogismo
jurídico constitucional, no considera en lo absoluto el rol de los legitimados pasivos: IESS-
HTMCyMSP.

Es necesario mencionar que conforme el mandato jurisprudencial constitucional

obligatorio de la sentencia Nro. 089-16-SEP-CC caso Nro. 1848-13-EP de fecha 16 de marzo
de 2016, que obliga a que las Resoluciones de las autoridades tengan requisito como los
de RAZONABILIDAD, LÓGICA Y COMPRENSIBILIDAD: "(...) Ahora bien, la Corte
Constitucional en sus decisiones, ha manifestado que para que una decisión se encuentre
debidamente motivada, tiene que cumplir con tres requisitos, a saber: a) razonabilidad, el
cual implica que la decisión se encuentre fundada en normas constitucionales y legales que
sean pertinentes al caso concreto, y que en tal virtud, los argumentos del órgano judicial
no contradigan estas, b) lógica, en el sentido de que la decisión debe encontrarse fundada
en premisas determinadas sistemáticamente, a partir de las cuales se emita la decisión del
caso y c) comprensibilidad, requisito que exige que todas las decisiones judiciales sean

227-12-SEP-CC.

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elaboradas con un lenguaje claro y sencillo, que permita su efectivo entendimiento por
parte del auditorio social.". Por lo tanto, la transcripción de la norma jurídica debe guardar
relación con los hechos generados en las pruebas aportadas y las actuaciones
administrativas.

La Constitución de la República del Ecuador en su Art. 76, numeral 7 literal I) establece:

"Las resoluciones de los poderes públicos deberán ser motivada. No habrá motivación si en
la resolución no se enuncian las normas o principios jurídicos en que sefunda y o se explica
la pertinencia de su aplicación a los antecedentes de hecho. Los actos administrativos,
resoluciones o fallos que no se encuentren debidamente motivados se considerarán nulos.
Las servidoras o servidores responsables serán sancionados".

La Corte Constitucional del Ecuador, en la actual administración, ha señalado que el debido

proceso conlleva un mínimo de presupuestos y condiciones para tramitar adecuadamente
un procedimiento y asegurar condiciones mínimas para la defensa, constituyendo además
una concreta disposición normativa que sirve desde el ingreso del proceso y el transcurso
de toda la instancia para concluir con una decisión adecuadamente motivada. Ha definido
a este derecho como el conjunto de principios a observar en cualquier procedimiento, no
solo como orientación sino como deber, destinado a garantizar de manera eficaz los
derechos de las personas.

El control de la motivación según la Corte Constitucional del Ecuador, es establecido a

través de tres estándares: a) falta de motivos, b) falta de base legal y c) deturpación de un
escrito. La falta de motivos puede ser caracterizada por la ausencia absoluta de motivos,
por la contradicción de motivos, por el motivo hipotético o por la falta de respuesta a la
conclusión. La falta de base legal es la medida a partir de un control sustancial, implicando
en la insuficiencia de méritos de los motivos facticos. Y, la deturpación de un escrito puede
ser definida como error flagrante de apreciación y no como falta de apreciación, en
consecuencia se ha producido una falsa motivación, lo cual violenta lo dispuesto en el
numeral 7, literal I) del Art. 76 de la Constitución de la República. Siendo que la falta de
motivación produce indefensión en la persona en que se dirige el acto en la medida en que
impugnarlo sin conocer sus fundamentos es recurrir "a ciegas", es decir, tener que
argumentar contra motivos hipotéticos, en la suposición de que en la administración se
haya querido apoyar en ellos al dictar el acto.

DÉCIMO PRIMERO: De la sentencia referida no se desprende aquella exposición de los

argumentos facticos y jurídicos en que se sustenta una resolución judicial, es decir, no
existe ese conjunto de razonamientos de hecho y de derecho, mismos que se convierten

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en una exigencia de carácter constitucional, en la que se obliga al Juez, a justificar

racionalmente sus resoluciones respetando los principios y las reglas de la lógica (sana
crítica) a efectos de llegar a esa imparcialidad y objetividad.

La C.R.E., al igual que la naturaleza de todas las Constituciones, mantiene dos partes (i) la
declarativa de los Derechos ciudadanos y (ii) la orgánica que regula el funcionamiento y
competencia del Estado a través de sus distintas instituciones. Los actos legislativos
presentan características propias que el juez constitucional no puede soslayar: el legislador
dispone de una libertad de apreciación de la realidad. Es así como el H.T.M.C. del IESS ha
cumplido un mandato legal derivado de la propia Constitución, aplicado por el órgano
competente. Cualquier alegación en el sentido de vulneración de derechos, debe conllevar
el análisis por parte de quienes tienen la competencia para la emisión de las políticas de
salud, analizar si tales políticas se ajustan al mandato constitucional y la forma en que
éstas han derivado en coercionar a toda la red que conforma la salud pública.

De lo expuesto se puede determinar como el Constituyente en forma expresa

reguló la composición orgánica del Estado a través de las distintas competencias
que asigna a las entidades.

En razón a lo manifestado, nos encontramos que para la adquisición y dotación de

medicamentos se haya supeditado a las políticas que el órgano rector de la salud, único
responsable para que las entidades que conforman la red de salud, puedan a su vez dotar
de los medicamentos a sus afiliados.

Dentro del contexto constitucional de medicamentos, es el MSP el encargado de

autorizar la adquisición, en dicho caso el Hospital de Especialidades Teodoro Maldonado
Carbo, no actúa con potestad discrecional sino por el contrario se encuentra ante
una actividad reglada por el órgano rector de la salud.

El derecho a la seguridad jurídica, a la motivación y debido proceso no fue considerado

por parte de Los Jueces de la SALA ESPECIALIZADA DE LA FAMILIA, NIÑEZ,
ADOLESCENCIA, ADOLESCENTES INFRACTORES DE LA CORTE PROVINCIAL DEL GUAYAS,
razón por la cual imputa una vulneración de derechos por parte del Hospital de
Especialidades Teodoro Maldonado Carbo del IESS, cuando es esta entidad la que ha
prescrito los medicamentos.

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El rol de Juez constitucional, es también de vigilar el cumplimiento normativo y analizar

el rol de los sujetos del proceso, para en base a ello determinar la responsabilidad o el
suceso que desencadena la vulneración de derechos.

Es importante recalcar que en el caso de los medicamentos que no estén contemplados

dentro del cuadro nacional de medicamentos básicos, existe un instructivo dictado por el
Ministerio de Salud Pública que estamos obligados a cumplir, y para la adquisición de
medicamentos que están en el Cuadro Nacional de Medicamentos Básicos debe
observarse lo establecido en la Ley Orgánica del Sistema Nacional de Contratación Pública,
lo contrario a esta NORMATIVA seria la VULNERACIÓN DEL DERECHO AL DEBIDO
PROCESO Y A LA SEGURIDAD JURÍDICA, además de que los Jueces tienen la obligación de
conocer las Normas aun cuando las partes no la invoquen, y la Corte Constitucional ya
dirimió que los Jueces Constitucionales no pueden suspender una disposición jurídica en
la SENTENCIA CORTE CONSTITUCIONAL No. 110-14-SEP-CC de 23 de julio de 2014, caso
No. 1733-11-EP, que en su parte Resolutiva manifiesta: "Considerando los razonamientos
expuestos en esta sentencia y evidenciando la confusión que existe en los operadores de
justicia respecto de los límites y alcances de la acción constitucional de medidas cautelares
y a los alcances de las medidas a ser dictadas dentro del control abstracto de
constitucionalidad, la Corte Constitucional, en aplicación de su atribución prevista en el
artículo 436 numeral 6 de la Constitución de la República, emite las siguientes reglas con
efecto erga omnes a ser observadas por los operadores de justicia, bajo prevenciones de
sanción:

4.1. Dentro de la sustanciación de una acción constitucional de medidas cautelares,

cuyo objeto es el amparo de los derechos constitucionales, las jaezas y jueces no
podrán bajo eljustificativo de salvaguardar un derechoconstitucional determinado,
vulnerar otros derechos constitucionales, puesto que de ser así, se desconocería el
objeto de la garantía y se constituiría en un mecanismo mediante el cual se
sacrifiquen derechos a costa de otros, lo cual atentaría contra la concepción del
Ecuadorcomo un Estado constitucional de derechos y justicia social.
4.2 La posibilidad de suspender provisionalmente una disposición jurídica y por
ende los efectos que su vigencia produce, o la concesión o revocatoria de medidas
cautelares referentes a lo aplicabilidad o inaplicabilidad de dicha norma, es una
atribución privativa de la Corte Constitucional dentro del control de
constitucionalidad, conforme lo dispuesto en el artículo 436 numeral 2 de la
Constitución de la República.
4.3 Las juezas y jueces ordinarios cuando en conocimiento de una garantía
jurisdiccional se conviertan en jueces constitucionales, no son competentes para

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suspender una disposición jurídica o sus efectos, ni aun cuando haya sido
demandada como inconstitucional ante la Corte Constitucional, ya que de hacerlo
incurrirían en una arrogación defunciones y porende en una vulneración de los a la
tutelajudicial efectiva". (La negrita y cursiva es de mi autoría).

DÉCIMO SEGUNDO.- ELEMENTOS CONSIDERATIVOS DEL PROCESO:

Siendo los fines de la Justicia Constitucional: Garantizar la Supremacía de la Constitución,

defender la permanente vigencia del Estado Constitucional de Derechos y de Justicia,
asegurar la realización efectiva de los Derechos y Garantías Jurisdiccionales y reparar su
violación; y, siendo el objeto principal de la Acción Extraordinaria de Protección proceder
exclusivamente, en contra de las sentencias o autos en firme o ejecutoriados que
violenten derechos fundamentales o normas del debido proceso contenidas en la
Constitución. Por ende, siendo la naturaleza de esta Acción Extraordinaria de Protección
de que la vulneración de derechos constitucionales o la violación de normas del debido
proceso no queden en la impunidad, por lo que, asumiendo el espíritu tutelar de la
Vigente Carta Fundamental, mediante esta acción excepcional se permite que las
sentencias, autos y resoluciones firmes o ejecutoriadas puedan ser objeto de revisión por
el organismo de control Constitucional.

Por lo antes dicho se debe afirmar que en un Estado Constitucional de Derechos como el
Ecuador, su característica principal es la vinculación de los Órganos de la Administración
Pública y por ende los que administran justicia a los Derechos Fundamentales, su deber es
respetarlos y garantizarlos, así lo subsume el Art. 3 de la Constitución de la República,
cuando señala como deber primordial del Estado: garantizar sin discriminación alguna el
efectivo goce de los Derechos establecidos en la Constitución y los Instrumentos
Internacionales.

A partir de la vigente Constitución (R.O. 499 del 20 de octubre del 2008), nuestro País,
adopto la opción o construcción de un Estado Constitucional de Derechos y Justicia,
creando así un sistema de garantías que la Constitución normativiza para el amparo de
dichos Derechos fundamentales. Así ha nacido el modelo garantista que proclama la
invalidez del Derecho ilegitimo, más aún, si nace de una entidad pública, ante los Derechos
Constitucionales de las personas, y que dota a todo nuestro ordenamiento jurídico para su
coherencia de un conjunto de Principios que oxigenan a la norma fundamental.

Dichos Derechos Fundamentales, que han sido elevados a categoría de Derechos

Constitucionales, se rigen y como lo he expuesto por el Principio de la Eficacia Directa,

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entendido esto y tal como lo subsume el Art. 426 de la Constitución de la República:

"Todas las personas, autoridades e instituciones, están sujetas a la Constitución, lo que
afirma que un Derecho Fundamental es básicamente un Derecho de rango constitucional, y
que por su superioridad jerárquica vincula directamente a todos, especialmente al poder
Estatal".

La Corte Constitucional en su sentencia interpretativa (R.O. No 451 del 22 de octubre del

2008, señala que: "La Constitución establece una nueva forma de Estado Constitucional de
Derechos y de Justicia, cuyos rasgos básicos son: 1) El carácter normativo superior de la
Constitución, 2) La aplicación directa de la Constitución como norma jurídica, y 3) El
reconocimiento de la Jurisprudencia Constitucional como fuente primaria de Derechos,
características de la nueva visión del Estado Constitucional, adoptada en nuestro País en el
marco de la nueva corriente Constitucional.

Como lo determina el jurista Jorge Zavala Egas, haciéndole un análisis a la sentencias de la

Corte Constitucional, en la expresa: "Para nuestro comentario lo trascendente de la
sentencia de la Corte Constitucional es su afirmación final que explica la razón para
decidir: La aceptación de la presente acción extraordinaria de protección no es de ningún
modo arbitraria, pues por el contrario, se sustenta sobre la base del error de derecho y la
injusticia del resultado. El error de derecho se localiza en la incongruencia insalvable
entre el fundamento de la sentencia y la realidad normativa y filosófica gue caracteriza a
la actual Constitución. Por su parte, la injusticia del resultado se expreso en la
incertidumbre a la gue se ven sometidos guienes son menoscabados en sus derechos e
intereses mediante un auto con sustento pre jurídico e ilusorio.

En conclusión: La Corte Constitucional Tiene legitimidad para examinar un auto o

sentencia ejecutoriados y juzgar de modo diferente si determina error de derecho
derivada de una laguna filosófica en la norma aplicada.

DÉCIMO TERCERO.- EXORDIO O PETICIÓN.-

De conformidad con los hechos planteados que configuran una violación a mis derechos
constitucionales establecidos en el Art. 75, 76 numeral 7, literales a, b), I) y m), Art. 82 y
Art. 226 de la Constitución de la República; particularmente en lo que tiene que ver con el
Derecho a la Seguridad Jurídica, Debido Proceso, Defensa y Motivación, se violaron las
normas del debido proceso y las reglas constitucionales conforme lo tengo manifestado en
líneas anteriores, por lo que solicito lo siguiente:

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Teodoro Maldonado Carbo

a.- Se declare con lugar la presente Acción Extraordinaria de Protección por

cuanto la sentencia objeto de la presente acción, ha vulnerado los derechos
constitucionales del debido proceso, motivación y seguridad jurídica,
impidiendo el ejercicio y materialización del derecho a la defensa de mi
Representada.

b.- La sentencia objeto de la presente

acción no resuelve lo de fondo: las
políticas públicas del Ministerio de Salud Pública, que se encuentran en conflicto
con la real necesidad de afiliados que son conocidas de manera directa por los
médicos tratantes de las distintas entidades de la Red Integral Pública de Salud.

c- En su lugar solicitamos que revoque la sentencia de la Sala de la Corte

Provincial y se determine la inconstitucionalidad de las políticas públicas en el
orden de medicamentos que se encuentran por fuera del Cuadro Nacional de
Medicamentos Básicos para el Instituto Ecuatoriano de Seguridad Social, entidad
que de acuerdo a la Constitución de la República goza de autonomía administrativa
y financiera.

d.- Admitida a trámite la presente Acción, solicitó se sirva considerar la audiencia

de fundamentación a través de video conferencia (art. 4 y 86 numeral 3 COGEP),
dada la austeridad establecida para las entidades del Estado y en virtud que la
defensa y patrocinio es asumida por la jurisdicción territorial del Guayas, lo que
conlleva gastos que pueden ser suplido a través de este medio eficaz e idóneo de la
video conferencia.

DÉCIMO CUARTO: JURAMENTO.-

Declaro bajo juramento que no he formulado otra acción sobre la materia que es el objeto
del presente.

DÉCIMO QUINTO: CUANTÍA.-

Por la naturaleza de la acción la cuantía es indeterminada.

DÉCIMO SEXTO: TRAMITE.-

El trámite es el especial constitucional determinado en la Constitución de la República y

Ley Orgánica de Garantías Constitucionales y Control Constitucional.

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Teodoro Maldonado Carbo

DÉCIMO SÉPTIMO: NOTIFICACIÓN AL LEGITIMADO PASIVO:

Al legitimado pasivo, esto es a los Jueces de la SALA ESPECIALIZADA DE LA FAMILIA,

NIÑEZ, ADOLESCENCIA, ADOLESCENTES INFRACTORES DE LA CORTE PROVINCIAL DE
JUSTICIA DEL GUAYAS, se los notificará con la presente Acción Extraordinaria de
Protección en el lugar donde funciona la Corte Provincial de Justicia del Guayas, en la Av. 9
de octubre entre Quito y Pedro Moncayo en la ciudad de Guayaquil, a fin de que los
referidos funcionarios públicos, sean convocados por una sola vez y mediante
comunicación escrita, para ser oídos en la audiencia pública, esto, de conformidad a lo
dispuesto en los Arts. 86 de la Constitución de la República y 66 numeral 10 de la Ley
Orgánica de Garantías Jurisdiccionales y Control Constitucional.

DÉCIMO OCTAVO: AUTORIZACIÓN Y NOTIFICACIONES:

AUTORIZACIÓN Y NOTIFICACIONES.-

Autorizo a los abogados Fernando Villacis Quevedo, Antonio Jara Mieles, Wendy Plaza
Zúñiga, Mario Quispe Navas, José Luis Marzo Andina, Daniela Nogales Herrera y Jhoselina
Olivero Peñafiel, para que a mi nombre y en representación comparezcan a las diligencias
necesarias y realicen las gestiones en cuanto a la defensa de esta causa.

Los mencionados profesionales son servidores públicos en la Coordinación General

Jurídica del H.T.M.C. y les corresponde, en el ámbito de sus competencias, patrocinar a la
Unidad Médica en las causas en las que sea parte procesal y reportar el estado de las
causas al Gerente General, de conformidad con el numeral 3 del artículo 37 de la
resolución CD. 468 del consejo directivo del IESS.

Las notificaciones que me correspondan, las recibiré en la casilla judicial Nro. 3880 y en el
correo electrónico seccionjuridicahtmc@gmail.com.

Sírvase proveer, en consecuencia.

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Es justicia.

Mgs. CESAR ANTONIO TORRES GUTl€«a|Z

Gerente General (e) _?
Hospital de Especialidades Teodoro Maldonado Carbo.

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Teodoro Maldonado Carbo

/endy Plaza Zuniga

Abogada H.T.M.C.
Mat. Prof. Nro. 09-2013-239 F.A.G.

P
;s. »nl Jhoselina Olivero Peñafiel
Cbogadj Abogada H.T.M.C.
Mat. Prbf. Nro. 09-2015-364 F.A.G. Mat. Prof. Nro. 09-2012-643 F.A.G.

José Luis Marzo Andina

Abogado H.T.M.C.
Mat. Prof. Nro. 09-2013-372 F.A.G.

MarroQujspe' Navas Daniela Nogales Herrera

Abogado H.T.M.C. Abogada H.T.M.C.
Mat. No. 09-2015-894 F.A. Mat. No. 15554 C.A.G

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21 JUL 2020
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CORTE PROVINCIAL DE JUSTICIA DE GUAYAS

VENTANILLA DE RECEPCIÓN DE ESCRITOS DE GUAYAQUIL

SALA ESPECIALIZADA DE LA FAMILIA, NIÑEZ, ADOLESCENCIA, ADOLESCENTES INFRACTORES

DE LA CORTE PROVINCIAL DE JUSTICIA DE GUAYAS

Juez(a): CORDOVA HERRERA ROCÍO ELIZABETH

No. Proceso: 09286-2019-04623

)
Recibido el día de hoy, lunes veintisiete de julio del dos mil veinte, a las trece horas y cuarenta y une
minutos, presentado por HOSP. DE ESPECIALIDADES rEODORO MALDONADO CARBO DEL IESS,
quien presenta:

ACCIÓN EXTRAORDINARIA DE PROTECCIÓN,

En nueve(9) fojas y se adjunta los siguientes documentos:

1) Escrito (ORIGINAL)
2) 3 (COPIA SIMPLE)

ANZULEZ VILLAMARESTHERANABEL
RESPONSABLE DE SORTEOS