SECRETARIO: Dr. Juan Carlos Tovar Jaime EXP : 2004-0241 / Pag.71 T - 21 ESCRITO : 02 SUMILLA : Interpongo Recurso de Agravio Constitucional.

SEOR PRESIDENTE DE LA SEGUNDA SALA MIXTA DE LA CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE JUNIN FALCON RIQUELME MEMORACION , identificado con DNI N 21246204, con domicilio habitual en el Psje. El Pinar N 174 Urb. Leandro Lora La Rivera , Distrito de Huancayo , Provincia de Huancayo , Departamento de Junn y domicilio procesal en la Av. Girldez N 857 , Huancayo- Huancayo-Junn a Ud. Digo: Que en la fecha hemos tomado conocimiento de la Sentencia de Vista N 1156-2005 expedida por vuestro despacho con fecha 24 de Agosto del presente ao y notificada el 06 de Setiembre del presente, la misma que consideramos agravia mi derecho constitucional LIBRE ACCESO A LAS PRESTACIONES DE SEGURIDAD SOCIAL y respeto a las GARANTIAS DEL DEBIDO PROCESO, en tal virtud , dentro del plazo de Ley interponemos Recurso de Agravio Constitucional al amparo del Artculo 18 de la Ley 28237 para que con un mayor anlisis de los actuados se sirva revocarla y declararla fundada en su oportunidad por los argumentos que a continuacin pasamos a esgrimir: I.- FUNDAMENTOS DE HECHO PRIMERO.1.1 Que mediante Sentencia de Vista N 1156-2005 se ha resuelto revocar la Sentencia de Instancia y declarar Improcedente la demanda incoada por el actor fundando su decisin como se puede apreciar en su Quinto considerando que textualmente refiere: por lo que al contrastar el Dictamen Mdico y el Certificado Mdico antes mencionados, se aprecia una evidente contradiccin; que siendo ello as, dicho Certificado Mdico no produce certeza a este Colegiado tanto mas , si en el presente proceso es imprescindible conocer el porcentaje exacto de la enfermedad que padece el actor, requisito que resulta indispensable conocer para los

efectos de fijar o determinar la renta vitalicia a que pudiera tener derecho el demandante; razn por la cual la incoada deviene en improcedente 1.2. Seores Magistrados del Tribunal Constitucional como se aprecia los fundamentos sobre los cuales se funda la Sentencia de Vista lesionan de manera directa mi derecho de Libre Acceso a las Prestaciones de Seguridad Social adems de vulnerar mi derecho a la Vida digna consagrado en el Artculo 1 de la Constitucin Poltica del Per donde se consagra que la defensa de la persona humana y su dignidad son el fin supremo de la sociedad y el Estado, por ello resulta inconcebible que el Colegiado(s) de Sala no haya respetado y aplicado lo dispuesto en el Titulo Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional Artculos V , VI y VII. 1.3 Del tenor del Artculo VI - Control Difuso e interpretacin Constitucional se infiere que el magistrado interpreta y aplica las leyes o toda norma con rango de ley y los reglamentos segn los preceptos y principios constitucionales, conforme a la interpretacin de los mismos que resulte de las resoluciones dictadas por el Tribunal Constitucional , resulta obvio e indiscutible que el colegiado (s) de Sala ha desconocido dicho precepto por cuanto el actor ha postulado mediante Accin de Amparo se le restituya su derecho a percibir Renta Vitalicia por Enfermedad Profesional para cuyo efecto ha adjuntado prueba idnea y el merito de Sentencias emanadas por el Tribunal Constitucional que tienen el carcter vinculante, no obstante, para el colegiado (s) no le ha producido certeza. 1.4 Seores Magistrados el actor al referir que ha presentado prueba idnea que acredite su pretensin lo hizo al amparo de sendas ejecutorias de vuestra judicatura que han dispuesto de manera uniforme lo siguiente: De acuerdo con los artculos 191 y ss. del Cdigo Procesal Civil, de aplicacin supletoria segn el artculo 63 de la Ley Orgnica del Tribunal Constitucional N. 26435, el examen mdico ocupacional emitido por la Direccin General de Salud Ambiental-Salud Ocupacional del Ministerio de Salud, que acredita la enfermedad ocupacional que padece el recurrente, constituye prueba suficiente para verificar lo que ha alegado; por consiguiente, el demandante requiere de atencin prioritaria e inmediata, no siendo exigible la opinin de la Comisin Evaluadora del Seguro de Accidentes de Trabajo y Enfermedades Profesionales, conforme lo alega la demandada. (*) EXP. N. 455-2003-AA/TC A mayor abundamiento la Sentencia recada en el EXP. N. 075-2002-AA/TC ICA en los seguidos por WENCESLAO CHIRINOS SOTOMAYOR.

A mayor abundamiento la Sentencia recada en el EXP. N. 774-2002-AA/TC - ICA en los seguidos por VICENTE HUILCAYA TOMAYLLA y otras. SEGUNDO.2.1 Sin perjuicio de los argumentos jurdicos antes glosados debo referir que el actor ha laborado durante ms de 36 aos de trabajo en Minas Subterrneas Socavn y en Centro de Produccin Minero Metalrgico para la Empresa Minera del Centro del Peru S.A. desempeando el cargo de Oficial y Albail de Fundicin y Refineras 1ra. estas ocupaciones en Minas Subterrneas y Centro de Produccin Minero Metalrgico como son de conocimiento pblico son de alto riesgo para la vida y salud de las personas por cuanto la labor que desempee durante este lapso estuve expuesto a la absorcin del polvo mineral y otros agentes qumico biolgicos que han menoscabado mi precaria salud. 2.2 La propia naturaleza de la actividad del Obrero Minero, es que sufren de diversas Enfermedades Profesionales, entre ellas la ms frecuente se encuentra la SILICOSIS (NEUMOCONIOSIS). Como es de conocimiento las Enfermedades Ocupacionales tienen un desarrollo AGUDO, CRNICO Y LENTO, ocasionado como consecuencia del trabajo que desempea o por agentes FSICO, QUMICO O BIOLGICOS presentes en el ambiente de trabajo y es casi desconocido por el trabajador afectado y cuando toma conocimiento que sufre de una enfermedad profesional es IRREVERSIBLE generalmente le queda pocos aos de vida por ello la Minera ha sido considerada por la ORGANIZACIN INTERNACIONAL DEL TRABAJO (OIT) como la actividad laboral ms riesgosa , tan es as que en 1995 se ha aprobado el CONVENIO N 176 sobre Seguridad y Salud en las Minas para contribuir con limitar el grado de exposicin de los trabajadores. III.- FUNDAMENTOS DE DERECHO 1.-Art. 01 de nuestra Carta Magna seala: La defensa de la persona humana y el respeto de su dignidad son el fin supremo de la sociedad y del Estado. 2.- Art. 02 Inc. 20 de la Constitucin seala taxativamente que el administrado tiene derecho formular peticiones, individual o colectivamente, por escrito ante la autoridad competente, la que est

obligada a dar al interesado una respuesta tambin por escrito dentro del plazo legal, bajo responsabilidad. 3.- Artculo 11 referente al Libre acceso a las prestaciones de salud y pensiones, donde El Estado garantiza el libre acceso a prestaciones de salud y a pensiones, a travs de entidades pblicas, privadas o mixtas. Supervisa asimismo su eficaz funcionamiento. 4.- Art. 2 y 22 de la Ley N 23506, establece que esta accin de amparo protege a las persona humana, ante actos violatorios de derechos constitucionales, como el principio de PETICIN Y A UNA PENSIN DIGNA. 5.- Art. 2 y 22 de la Ley N 23506, establece que esta accin de amparo protege a las persona humana, ante actos violatorios de derechos constitucionales, como el principio de retroactividad de la Ley para la Aplicacin en casos preexistentes a su vigencia. III.- JURISPRUDENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL DE CARACTER VICULANTE
EXP. N. 455-2003-AA/TC PASCO JACINTO CASTRO MAYTA

FUNDAMENTOS 1. La Constitucin vigente, en su artculo 10, [...] reconoce el derecho universal y progresivo de toda persona a la seguridad social, para su proteccin frente a las contingencias que precise la ley y para la elevacin de su calidad de vida. En reiterada jurisprudencia, este Tribunal ha sealado que en materia de pensiones, dado su carcter alimentario, no es necesario el agotamiento de la va previa, y que al tratarse de una afectacin continua de derechos, el plazo de caducidad no opera en estos casos. Mediante Resolucin N. 0615-SGO-PCPE-IPSS-98, de fecha 20 de abril de 1998, el IPSS deniega la solicitud presentada por el recurrente para que se le otorgue pensin por enfermedad profesional, argumentndose que la Comisin Evaluadora de Enfermedades Profesionales emiti dictamen en contra. Sin embargo, con el examen mdico ocupacional expedido por la Direccin General de Salud Ambiental del Ministerio de Salud, de fecha 29 de diciembre de 1998, se acredita que el recurrente padece de neumoconiosis (silicosis) en el primer estadio de evolucin. En ese sentido al haberse desempeado como trabajador obrero, est comprendido como asegurado obligatorio en el Rgimen de Accidentes de Trabajo y Enfermedades Profesionales.

2.

3.

4.

La Ley N. 26790, del 15 de mayo de 1997, derog el D.L. N. 18846 y sustituy el mecanismo operativo de seguro obligatorio por el del Seguro Complementario de Trabajo de Riesgo, de carcter potestativo, y autoriz a los empleadores a contratar libremente la cobertura de los riesgos profesionales con la ONP o las empresas de seguros debidamente acreditadas. Esta es la razn por la cual, segn el art. 2 de la Ley N. 26790, ESSALUD otorga cobertura a sus asegurados brindndoles prestaciones por enfermedades profesionales, entre otras contingencias. De acuerdo con los artculos 191 y ss. del Cdigo Procesal Civil, de aplicacin supletoria segn el artculo 63 de la Ley Orgnica del Tribunal Constitucional N. 26435, el examen mdico ocupacional emitido por la Direccin General de Salud Ambiental-Salud Ocupacional del Ministerio de Salud, que acredita la enfermedad ocupacional que padece el recurrente, constituye prueba suficiente para verificar lo que ha alegado; por consiguiente, el demandante requiere de atencin prioritaria e inmediata, no siendo exigible la opinin de la Comisin Evaluadora del Seguro de Accidentes de Trabajo y Enfermedades Profesionales, conforme lo alega la demandada. En consecuencia, se ha violado el derecho constitucional a la seguridad social garantizado por el artculo 10 de la Constitucin.

5.

6.

Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional, en uso de las atribuciones que le confieren la Constitucin Poltica del Per y su Ley Orgnica, FALLA REVOCANDO la recurrida que, confirmando la apelada, declar improcedente la demanda, y, reformndola, la declara FUNDADA; en consecuencia, ordena que la Oficina de Normalizacin Previsional (ONP) cumpla con otorgar al recurrente la pensin que le corresponde por enfermedad profesional, a partir de la fecha de la evaluacin realizada por la Direccin General de Salud Ambiental-Salud Ocupacional del Ministerio de Salud. Dispone la notificacin a las partes, su publicacin conforme a ley y la devolucin de los actuados. SS. ALVA ORLANDINI GONZALES OJEDA GARCA TOMA

A mayor abundamiento la Sentencia recada en el EXP. N. 075-2002-AA/TC ICA en los seguidos por WENCESLAO CHIRINOS SOTOMAYOR.
A mayor abundamiento la Sentencia recada en el EXP. N. 774-2002-AA/TC - ICA en los seguidos por VICENTE HUILCAYA TOMAYLLA y otras.

V.- MEDIOS PROBATORIOS.-

1.- Copia de mi DNI. (2-A) 2.- Copia de Sentencia de Vista. (2-B)

Huancayo 20 de Setiembre del 2005

.......................................................... FALCON RIQUELME MEMORACION DNI 21246204

SECRETARIO

: Dra. Blanco Rucabado Romero

EXP ESCRITO SUMILLA

: 2005-00242 / Pag.112 T - 31 : 02 : Interpongo Recurso de

Agravio Constitucional. SEOR PRESIDENTE DE LA PRIMERA SALA MIXTA DE LA CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE JUNIN HUAMAN TAYPE LORENZO, identificado con DNI N 19893644, con domicilio habitual en la Av. Tupac Amaru s/n, Distrito de Chilca, Provincia de Huancayo, Departamento de Junn y domicilio procesal en la Av. Girldez N 857 , Huancayo- Huancayo-Junn a Ud. Digo: Que en la fecha hemos tomado conocimiento de la Sentencia de Vista N 1182-2005 expedida por vuestro despacho con fecha 27 de Setiembre del presente ao y notificada el 06 de Octubre del presente, la misma que consideramos agravia mi derecho constitucional LIBRE ACCESO A LAS PRESTACIONES DE SEGURIDAD SOCIAL y respeto a las GARANTIAS DEL DEBIDO PROCESO, en tal virtud , dentro del plazo de Ley interponemos Recurso de Agravio Constitucional al amparo del Artculo 18 de la Ley 28237 para que con un mayor anlisis de los actuados se sirva revocarla en parte y declararla fundada en todos sus extremos la Sentencia de Primera Instancia por los argumentos que a continuacin pasamos a esgrimir: I.- FUNDAMENTOS DE HECHO PRIMERO.1.1 Que mediante Sentencia de Vista N 1182-2005 se ha resuelto Confirmar la Sentencia de instancia, no obstante REVOCARON en el extremo que dispone que regir a partir uno de enero de mil novecientos noventa fundando su decisin como se puede apreciar en su Sexto considerando que textualmente refiere: Que en cuanto al pago de los devengados ordenado en la sentencia a partir del primero de enero de mil novecientos noventa que viene a ser la fecha probable, incierta, estimada de posible inicio de la enfermedad, lo cual contrasta con la fecha cierta y de credibilidad absoluta del inicio de la enfermedad determinada por la Comisin Mdica que es el veintisiete de setiembre de dos mil cuatro. Por cuanto es esta fecha la que tiene que tomarse en cuenta para el inicio del pago del beneficio 1.2. Seores Magistrados del Tribunal Constitucional como se aprecia dicho considerando que funda el extremo donde se Revoca parte de la

Sentencia materia del presente recurso lesionan de manera directa mi derecho de Libre Acceso a las Prestaciones de Seguridad Social adems de vulnerar mi derecho a la Vida digna consagrado en el Artculo 1 de la Constitucin Poltica del Per donde se consagra que la defensa de la persona humana y su dignidad son el fin supremo de la sociedad y el Estado, por ello resulta inconcebible que el Colegiado(s) de Sala no haya respetado y aplicado lo dispuesto en el Titulo Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional Artculos V , VI y VII. 1.3 Del tenor del Artculo VI - Control Difuso e interpretacin Constitucional se infiere que el magistrado interpreta y aplica las leyes o toda norma con rango de ley y los reglamentos segn los preceptos y principios constitucionales, conforme a la interpretacin de los mismos que resulte de las resoluciones dictadas por el Tribunal Constitucional , resulta obvio e indiscutible que el colegiado (s) de Sala ha desconocido dicho precepto por cuanto el actor ha postulado mediante Accin de Amparo se le restituya su derecho a percibir Renta Vitalicia por Enfermedad Profesional para cuyo efecto ha adjuntado prueba idnea y el merito de Sentencias emanadas por el Tribunal Constitucional que tienen el carcter vinculante, no obstante, para el colegiado (s) no le ha producido credibilidad absoluta aqu los Seores Vocales claramente indican y toman conocimiento y queremos creer que sabe lo que significa fecha de expedicin de documento, no obstante, en el mismo texto de dicho Certificado Medico aludido por los Magistrados se indica claramente entre otras cosas como el Diagnostico , Discapacidad , Grado y la FECHA DE INICIO DE DISCAPACIDAD (01/01/1990) informacin que resulta fundamental para la solucin de la litis y que se funda la base de la Investigacin Cientfico Medico (placas radiogrficas, exmenes auxiliares y antecedentes clnicos) que solo el profesional de la Salud puede determinar y dicha informacin obra de manera indubitable y es de credibilidad absoluta y no ha sido meritado por los Vocales con el agravante de que como ya referimos el actor ha demandado el pago de Renta Vitalicia por Enfermedad Profesional a partir de dicha fecha (01/01/1990) tal como consta en su Petitorio I de la Demanda interpuesta contra la demandada. 1.4 Seores Magistrados del Tribunal Constitucional creemos en la buena fe de los Seores Vocales y que merced a la excesiva carga procesal y a los tendenciosos discursos alambicados de los numerosos letrados de la demandada que han inducido a error ya que no se puede concebir que la fecha de expedicin del documento sea considerada como la fecha mas cierta ya que como obra en dicha Evaluacin Medica la FECHA DE INICIO DE INCAPACIDAD es el 01/01/1990; con la seguridad de que

vuestra digno Tribunal sepa distinguir entre la fecha de expedicin de documento y fecha de inicio de Discapacidad el actor pide se revoque en ese extremo la Sentencia materia de Impugnacin y se resuelva conforme a lo Peticionado y las se ameriten de manera integral los medios probatorios anexados. 1.5 Sin perjuicio de los argumentos ampliamente expuestos debo referir que ya el 25/04/1984 mi ex empleador en las Evaluaciones Mensuales a las que somos sometidos los trabajadores de Minas Subterrneas ya me haban detectado NEUMOCONIOSIS 1/0 tal como se aprecia de la Ficha Mdica adjunta al presente, diagnostico que se corrobora de la Ficha Mdica N 7673 de fecha Diciembre de 1986 extendido por la Instituto de Investigaciones de Enfermedades Profesionales Mineras donde determina de manera taxativa que: La radiografa de trax muestra hilios marcadamente engrosados, dibujo pulmonar muy acentuado, observndose micronodulaciones. Las imgenes anteriores son compatibles con la Categora 1/0 de la Clasificacin Internacional de Neumoconiosis de la Organizacin Internacional del Trabajo OIT. Como se puede apreciar Seores Magistrados el actor tiene el legitimo derecho a percibir su Renta Vitalicia desde que se tuvo conocimiento de la enfermedad y no desde la fecha en que los Vocales sin sustento tcnico pretenden hacerla valer. 1.6 Seores Magistrados el actor al referir que ha presentado prueba idnea que acredite su pretensin lo hizo al amparo de sendas ejecutorias de vuestra judicatura que han dispuesto de manera uniforme lo siguiente: De acuerdo con los artculos 191 y ss. del Cdigo Procesal Civil, de aplicacin supletoria segn el artculo 63 de la Ley Orgnica del Tribunal Constitucional N. 26435, el examen mdico ocupacional emitido por la Direccin General de Salud Ambiental-Salud Ocupacional del Ministerio de Salud, que acredita la enfermedad ocupacional que padece el recurrente, constituye prueba suficiente para verificar lo que ha alegado; por consiguiente, el demandante requiere de atencin prioritaria e inmediata, no siendo exigible la opinin de la Comisin Evaluadora del Seguro de Accidentes de Trabajo y Enfermedades Profesionales, conforme lo alega la demandada. (*) EXP. N. 455-2003-AA/TC A mayor abundamiento la Sentencia recada en el EXP. N. 075-2002-AA/TC ICA en los seguidos por WENCESLAO CHIRINOS SOTOMAYOR. A mayor abundamiento la Sentencia recada en el EXP. N. 774-2002-AA/TC - ICA en los seguidos por VICENTE HUILCAYA TOMAYLLA y otras.

SEGUNDO.2.1 Sin perjuicio de los argumentos jurdicos antes glosados debo referir que el actor ha laborado durante ms de 10 aos de trabajo en Minas Subterrneas Socavn para la Compaia Minera Huampar S.A. desempeando el cargo de Motorista estas ocupaciones en Minas Subterrneas como son de conocimiento pblico son de alto riesgo para la vida y salud de las personas por cuanto la labor que desempee durante este lapso estuve expuesto a la absorcin del polvo mineral y otros agentes qumico biolgicos que han menoscabado mi precaria salud. 2.2 La propia naturaleza de la actividad del Obrero Minero, es que sufren de diversas Enfermedades Profesionales, entre ellas la ms frecuente se encuentra la SILICOSIS (NEUMOCONIOSIS). Como es de conocimiento las Enfermedades Ocupacionales tienen un desarrollo AGUDO, CRNICO Y LENTO, ocasionado como consecuencia del trabajo que desempea o por agentes FSICO, QUMICO O BIOLGICOS presentes en el ambiente de trabajo y es casi desconocido por el trabajador afectado y cuando toma conocimiento que sufre de una enfermedad profesional es IRREVERSIBLE generalmente le queda pocos aos de vida por ello la Minera ha sido considerada por la ORGANIZACIN INTERNACIONAL DEL TRABAJO (OIT) como la actividad laboral ms riesgosa , tan es as que en 1995 se ha aprobado el CONVENIO N 176 sobre Seguridad y Salud en las Minas para contribuir con limitar el grado de exposicin de los trabajadores. Dichas afirmaciones tiene el asidero tcnico por cuanto como se aprecia cronolgicamente de los medios probatorios adjuntos al presente se observa la evolucin de la enfermedad profesional que padezco y consecuentemente mi incapacidad. III.- FUNDAMENTOS DE DERECHO 1.-Art. 01 de nuestra Carta Magna seala: La defensa de la persona humana y el respeto de su dignidad son el fin supremo de la sociedad y del Estado. 2.- Art. 02 Inc. 20 de la Constitucin seala taxativamente que el administrado tiene derecho formular peticiones, individual o colectivamente, por escrito ante la autoridad competente, la que est

obligada a dar al interesado una respuesta tambin por escrito dentro del plazo legal, bajo responsabilidad. 3.- Artculo 11 referente al Libre acceso a las prestaciones de salud y pensiones, donde El Estado garantiza el libre acceso a prestaciones de salud y a pensiones, a travs de entidades pblicas, privadas o mixtas. Supervisa asimismo su eficaz funcionamiento. 4.- Art. 2 y 22 de la Ley N 23506, establece que esta accin de amparo protege a las persona humana, ante actos violatorios de derechos constitucionales, como el principio de PETICIN Y A UNA PENSIN DIGNA. 5.- Art. 2 y 22 de la Ley N 23506, establece que esta accin de amparo protege a las persona humana, ante actos violatorios de derechos constitucionales, como el principio de retroactividad de la Ley para la Aplicacin en casos preexistentes a su vigencia. III.- JURISPRUDENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL DE CARACTER VICULANTE
EXP. N. 455-2003-AA/TC PASCO JACINTO CASTRO MAYTA

FUNDAMENTOS 1. La Constitucin vigente, en su artculo 10, [...] reconoce el derecho universal y progresivo de toda persona a la seguridad social, para su proteccin frente a las contingencias que precise la ley y para la elevacin de su calidad de vida. En reiterada jurisprudencia, este Tribunal ha sealado que en materia de pensiones, dado su carcter alimentario, no es necesario el agotamiento de la va previa, y que al tratarse de una afectacin continua de derechos, el plazo de caducidad no opera en estos casos. Mediante Resolucin N. 0615-SGO-PCPE-IPSS-98, de fecha 20 de abril de 1998, el IPSS deniega la solicitud presentada por el recurrente para que se le otorgue pensin por enfermedad profesional, argumentndose que la Comisin Evaluadora de Enfermedades Profesionales emiti dictamen en contra. Sin embargo, con el examen mdico ocupacional expedido por la Direccin General de Salud Ambiental del Ministerio de Salud, de fecha 29 de diciembre de 1998, se acredita que el recurrente padece de neumoconiosis (silicosis) en el primer estadio de evolucin. En ese sentido al haberse desempeado como trabajador obrero, est comprendido como asegurado obligatorio en el Rgimen de Accidentes de Trabajo y Enfermedades Profesionales.

2.

3.

4.

La Ley N. 26790, del 15 de mayo de 1997, derog el D.L. N. 18846 y sustituy el mecanismo operativo de seguro obligatorio por el del Seguro Complementario de Trabajo de Riesgo, de carcter potestativo, y autoriz a los empleadores a contratar libremente la cobertura de los riesgos profesionales con la ONP o las empresas de seguros debidamente acreditadas. Esta es la razn por la cual, segn el art. 2 de la Ley N. 26790, ESSALUD otorga cobertura a sus asegurados brindndoles prestaciones por enfermedades profesionales, entre otras contingencias. De acuerdo con los artculos 191 y ss. del Cdigo Procesal Civil, de aplicacin supletoria segn el artculo 63 de la Ley Orgnica del Tribunal Constitucional N. 26435, el examen mdico ocupacional emitido por la Direccin General de Salud Ambiental-Salud Ocupacional del Ministerio de Salud, que acredita la enfermedad ocupacional que padece el recurrente, constituye prueba suficiente para verificar lo que ha alegado; por consiguiente, el demandante requiere de atencin prioritaria e inmediata, no siendo exigible la opinin de la Comisin Evaluadora del Seguro de Accidentes de Trabajo y Enfermedades Profesionales, conforme lo alega la demandada. En consecuencia, se ha violado el derecho constitucional a la seguridad social garantizado por el artculo 10 de la Constitucin.

5.

6.

Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional, en uso de las atribuciones que le confieren la Constitucin Poltica del Per y su Ley Orgnica, FALLA REVOCANDO la recurrida que, confirmando la apelada, declar improcedente la demanda, y, reformndola, la declara FUNDADA; en consecuencia, ordena que la Oficina de Normalizacin Previsional (ONP) cumpla con otorgar al recurrente la pensin que le corresponde por enfermedad profesional, a partir de la fecha de la evaluacin realizada por la Direccin General de Salud Ambiental-Salud Ocupacional del Ministerio de Salud. Dispone la notificacin a las partes, su publicacin conforme a ley y la devolucin de los actuados. SS. ALVA ORLANDINI GONZALES OJEDA GARCA TOMA

A mayor abundamiento la Sentencia recada en el EXP. N. 075-2002-AA/TC ICA en los seguidos por WENCESLAO CHIRINOS SOTOMAYOR.
A mayor abundamiento la Sentencia recada en el EXP. N. 774-2002-AA/TC - ICA en los seguidos por VICENTE HUILCAYA TOMAYLLA y otras.

V.- MEDIOS PROBATORIOS.-

1.- Copia de mi DNI. (2-A) 2.- Copia de Sentencia de Vista. (2-B) 3.- Copia Legalizada de Ficha Mdica de fecha 25/04/1984 extendida por mi ex empleador donde se me diagnostica Neumoconiosis 1/0. (2- C) 4.- Copia Legalizada Ficha Mdica N 7673 de fecha Diciembre

de 1986 extendido por el Instituto de Investigaciones de Enfermedades Profesionales que refiere de manera textual Las
imgenes anteriores son compatibles con la Categora 1/0 de la Clasificacin Internacional de Neumoconiosis de la Organizacin Internacional del Trabajo OIT. (2-D) 5.- Copia Legalizada del Certificado Medico por Enfermedad Profesional de la Comisin Evaluadora del Ministerio de Salud conformada por 03 mdicos que concluyen que padezco de Neumoconiosis por Silicosis con una Incapacidad del 77% a partir del 01 de Enero de 1990. (2-E) 6.- Copia de la Sentencia del Tribunal Constitucional recaido en el Expediente N 804-2004-AA. (2-F) Huancayo 19 Octubre del 2005

...................................................................... HUAMAN TAYPE LORENZO DNI 19893644

SECRETARIO : Dr. Juan Carlos Tovar EXP : 2005-0689 / Pag. 46 T - 22 ESCRITO : 04 SUMILLA : Interpongo Recurso de Agravio Constitucional. SEOR PRESIDENTE DE LA SEGUNDA SALA MIXTA DE LA CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE JUNIN ESPINOZA AGUILAR MOISES, identificado con DNI N 20092791, con domicilio habitual en la Calle Santa Rosa N 205 - Saos Grande

Distrito de El Tambo, Provincia de Huancayo, Departamento de Junn y domicilio procesal en la Av. Girldez N 857 , Huancayo- Huancayo-Junn a Ud. Digo: Que en la fecha hemos tomado conocimiento de la Sentencia de Vista N 1494-2005 expedida por vuestro despacho con fecha 05 de Octubre del presente ao y notificada el 22 de Octubre del presente, la misma que consideramos agravia mi derecho constitucional LIBRE ACCESO A LAS PRESTACIONES DE SEGURIDAD SOCIAL y respeto a las GARANTIAS DEL DEBIDO PROCESO, en tal virtud , dentro del plazo de Ley interponemos Recurso de Agravio Constitucional al amparo del Artculo 18 de la Ley 28237 para que con un mayor anlisis de los actuados se sirva revocarla en parte y declararla fundada en todos sus extremos la Sentencia de Primera Instancia por los argumentos que a continuacin pasamos a esgrimir: I.- FUNDAMENTOS DE HECHO PRIMERO.1.1 Que mediante Sentencia de Vista N 1494-2005 se ha resuelto Confirmar la Sentencia de instancia, no obstante REVOCARON en el extremo que dispone que regir a partir 25 de febrero de 1997 fundando su decisin como se puede apreciar en su Quinto considerando que textualmente refiere: El Tribunal Constitucional estima que la contingencia se produce desde la fecha del informe de la evaluacin mdica que acredita la enfermedad profesional que padece el actor y que es a partir de dicha fecha que se debe abonar la pensin de invalidez vitalicia, antes renta vitalicia, en concordancia con lo dispuesto en el artculo 19 del Decreto Supremo N 003-98-SA, conforme fluye de la Sentencia de fecha 21 de abril del 2005 en el Expediente N 1516-2005PA/TC. En tal sentido, la pensin y los devengados en el presente caso, deben regir desde el 03 de febrero del 2005, fecha de expedicin del Certificado Mdico de Enfermedad Profesional corriente a folios once ... 1.2. Seores Magistrados del Tribunal Constitucional como se aprecia dicho considerando que funda el extremo donde se Revoca parte de la Sentencia materia del presente recurso lesionan de manera directa mi derecho de Libre Acceso a las Prestaciones de Seguridad Social adems de vulnerar mi derecho a la Vida digna consagrado en el Artculo 1 de la Constitucin Poltica del Per donde se consagra que la defensa de la persona humana y su dignidad son el fin supremo de la sociedad y el Estado, por ello resulta inconcebible que el Colegiado(s) de Sala no haya

respetado y aplicado lo dispuesto en el Titulo Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional Artculos V , VI y VII. 1.3 Del tenor del Artculo VI - Control Difuso e interpretacin Constitucional se infiere que el magistrado interpreta y aplica las leyes o toda norma con rango de ley y los reglamentos segn los preceptos y principios constitucionales, conforme a la interpretacin de los mismos que resulte de las resoluciones dictadas por el Tribunal Constitucional , resulta obvio e indiscutible que el colegiado (s) de Sala ha desconocido dicho precepto por cuanto el actor ha postulado mediante Accin de Amparo se le restituya su derecho a percibir Renta Vitalicia por Enfermedad Profesional para cuyo efecto ha adjuntado prueba idnea y el merito de Sentencias emanadas por el Tribunal Constitucional que tienen el carcter vinculante, no obstante, para el colegiado(s) no le ha producido credibilidad absoluta aqu los Seores Vocales claramente indican y toman conocimiento y queremos creer que sabe lo que significa fecha de expedicin de documento, no obstante, en el mismo texto de dicho Certificado Medico aludido por los Magistrados se indica claramente entre otras cosas como el Diagnostico , Discapacidad , Grado y la FECHA DE INICIO DE DISCAPACIDAD (25/02/1997) informacin que resulta fundamental para la solucin de la litis y que se funda la base de la Investigacin Cientfico Medico (placas radiogrficas, exmenes auxiliares y antecedentes clnicos) que solo el profesional de la Salud puede determinar y dicha informacin obra de manera indubitable y es de credibilidad absoluta y no ha sido meritado por los Vocales con el agravante de que como ya referimos el actor ha demandado el pago de Renta Vitalicia por Enfermedad Profesional a partir de dicha fecha (25/02/1997) tal como consta en su Petitorio I de la Demanda interpuesta contra la demandada. SEGUNDO: AGRAVIOS DE DERECHO 2.1 Sin perjuicio de los argumentos ampliamente expuestos debo referir que en el supuesto caso que la Sentencia de Vista materia de Impugnacin se ajustara a las Ejecutorias emanadas por el rgano Supremo de Control Constitucional debi estimarse que la fecha de inicio de la Renta Vitalicia por Enfermedad Profesional y consecuentemente de las pensiones devengadas deben de otorgarse desde el 28 de Marzo del 2001 fecha de expedicin del Examen Mdico Ocupacional extendido por la Direccin General de Salud Ocupacional donde se diagnostica que el actor padece de NEUMOCONIOSIS (SILICOSIS) EN SEGUNDO ESTADIO DE EVOLUCION. Dicha prueba instrumental que obra en el expediente a folios doce y que es referido en el tercer considerando literal b no ha sido tomado en cuenta, hecho que lesiona y recorta mi derecho legtimo a las pensiones devengadas dejadas de percibir desde dicha fecha,

cometindose abuso de derecho ya que si asumimos el criterio del colegiado el pago de Renta Vitalicia por Enfermedad Profesional y devengados deban de generarse desde la fecha cierta mas antigua en que se tuvo conocimiento la enfermedad profesional (28/03/2001); y si existiera duda por parte del colegiado nuestra actual Carta Magna en su Art. 26 Inciso 2 y 3 reafirma la irrenunciabilidad de los derechos laborales adquiridos y nos seala la interpretacin favorable al trabajador en caso de duda insalvable sobre el sentido de una norma. (in dubio pro-operario ; principio bsico y rector del Derecho Laboral y de Seguridad Social) consiguientemente cumplo tanto con lo requisitos sustantivos y adjetivos para acceder a la renta antes acotada. 2.2 Seores Magistrados el actor al referir que ha presentado prueba idnea que acredite su pretensin lo hizo al amparo de sendas ejecutorias de vuestra judicatura que han dispuesto de manera uniforme lo siguiente: De acuerdo con los artculos 191 y ss. del Cdigo Procesal Civil, de aplicacin supletoria segn el artculo 63 de la Ley Orgnica del Tribunal Constitucional N. 26435, el examen mdico ocupacional emitido por la Direccin General de Salud Ambiental-Salud Ocupacional del Ministerio de Salud, que acredita la enfermedad ocupacional que padece el recurrente, constituye prueba suficiente para verificar lo que ha alegado; por consiguiente, el demandante requiere de atencin prioritaria e inmediata, no siendo exigible la opinin de la Comisin Evaluadora del Seguro de Accidentes de Trabajo y Enfermedades Profesionales, conforme lo alega la demandada. (*) EXP. N. 455-2003-AA/TC A mayor abundamiento la Sentencia recada en el EXP. N. 075-2002-AA/TC ICA en los seguidos por WENCESLAO CHIRINOS SOTOMAYOR. A mayor abundamiento la Sentencia recada en el EXP. N. 774-2002-AA/TC - ICA en los seguidos por VICENTE HUILCAYA TOMAYLLA y otras.

TERCERO.3.1 Sin perjuicio de los argumentos jurdicos antes glosados debo referir que el actor ha laborado durante ms de 29 aos y 02 meses de trabajo en Minas Subterrneas Socavn y Centro de Produccin Minero Metalrgico para la Empresa Minera del Centro del Per S.A. desempeando el cargo de Operario, Oficial, Chancadorista estas

ocupaciones en Minas Subterrneas como son de conocimiento pblico son de alto riesgo para la vida y salud de las personas por cuanto la labor que desempee durante este lapso estuve expuesto a la absorcin del polvo mineral y otros agentes qumico biolgicos que han menoscabado mi precaria salud. 3.2 La propia naturaleza de la actividad del Obrero Minero, es que sufren de diversas Enfermedades Profesionales, entre ellas la ms frecuente se encuentra la SILICOSIS (NEUMOCONIOSIS). Como es de conocimiento las Enfermedades Ocupacionales tienen un desarrollo AGUDO, CRNICO Y LENTO, ocasionado como consecuencia del trabajo que desempea o por agentes FSICO, QUMICO O BIOLGICOS presentes en el ambiente de trabajo y es casi desconocido por el trabajador afectado y cuando toma conocimiento que sufre de una enfermedad profesional es IRREVERSIBLE generalmente le queda pocos aos de vida por ello la Minera ha sido considerada por la ORGANIZACIN INTERNACIONAL DEL TRABAJO (OIT) como la actividad laboral ms riesgosa , tan es as que en 1995 se ha aprobado el CONVENIO N 176 sobre Seguridad y Salud en las Minas para contribuir con limitar el grado de exposicin de los trabajadores. Dichas afirmaciones tiene el asidero tcnico por cuanto como se aprecia cronolgicamente de los medios probatorios adjuntos al presente se observa la evolucin de la enfermedad profesional que padezco y consecuentemente mi incapacidad.

III.- FUNDAMENTOS DE DERECHO 1.-Art. 01 de nuestra Carta Magna seala: La defensa de la persona humana y el respeto de su dignidad son el fin supremo de la sociedad y del Estado. 2.- Art. 02 Inc. 20 de la Constitucin seala taxativamente que el administrado tiene derecho formular peticiones, individual o colectivamente, por escrito ante la autoridad competente, la que est obligada a dar al interesado una respuesta tambin por escrito dentro del plazo legal, bajo responsabilidad. 3.- Artculo 11 referente al Libre acceso a las prestaciones de salud y pensiones, donde El Estado garantiza el libre acceso a prestaciones de salud y a pensiones, a travs de entidades pblicas, privadas o mixtas. Supervisa asimismo su eficaz funcionamiento.

4.- Art. 2 y 22 de la Ley N 23506, establece que esta accin de amparo protege a las persona humana, ante actos violatorios de derechos constitucionales, como el principio de PETICIN Y A UNA PENSIN DIGNA. 5.- Art. 2 y 22 de la Ley N 23506, establece que esta accin de amparo protege a las persona humana, ante actos violatorios de derechos constitucionales, como el principio de retroactividad de la Ley para la Aplicacin en casos preexistentes a su vigencia.

V.- MEDIOS PROBATORIOS.1.- Copia de mi DNI. (4-A) 2.- Copia de Sentencia de Vista. (4-B) 3.- Copia Legalizada Examen Mdico Ocupacional extendido por la Direccin General de Salud Ocupacional donde se diagnostica que el actor padece de NEUMOCONIOSIS (SILICOSIS) EN SEGUNDO ESTADIO DE EVOLUCION de fecha 28/03/2001 (4-C) 6.- Copia de la Sentencia del Tribunal Constitucional recaido en el Expediente N 804-2004-AA. (4-D) Huancayo 07 Noviembre del 2005

...................................................................... ESPINOZA AGUILAR MOISES DNI 20092791

SECRETARIO EXP ESCRITO SUMILLA

: Dra. Karina Adauto Carrin : 2005-02978 / Pag. 280 T - 34 : 04 : Interpongo Recurso de Agravio Constitucional.

SEOR PRESIDENTE DE LA PRIMERA SALA MIXTA DE LA CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE JUNIN LOPEZ CHAVEZ RUFINO, identificado con DNI N 0400169 con domicilio habitual en el Jr. Pedro Galvez N 1407, Distrito de El Tambo , Provincia de Huancayo, Departamento de Junn y domicilio procesal en la Av. Girldez N 857 , Huancayo- Huancayo-Junn a Ud. Digo: Que en la fecha hemos tomado conocimiento de la Sentencia de Vista N 482 - 2006 expedida por vuestro despacho con fecha 24 de Mayo

del presente ao y notificada el 01 de Junio del presente, la misma que consideramos agravia mi derecho constitucional LIBRE ACCESO A LAS PRESTACIONES DE SEGURIDAD SOCIAL y respeto a las GARANTIAS DEL DEBIDO PROCESO, en tal virtud, dentro del plazo de Ley interponemos Recurso de Agravio Constitucional al amparo del Artculo 18 de la Ley 28237 para que con un mayor anlisis de los actuados se sirva revocarla y declararla fundada en su oportunidad por los argumentos que a continuacin pasamos a esgrimir: I.- FUNDAMENTOS DE HECHO PRIMERO.1.1 Que mediante Sentencia de Vista N 482-2006 se ha resuelto revocar la Sentencia de Instancia y declarar Improcedente la demanda incoada por el actor fundando su decisin como se puede apreciar en su Quinto considerando que textualmente refiere: que el Dictamen Mdico Nro. 029-03 de fecha treinta de junio del dos mil tres, la Comisin Evaluadora de Enfermedades Profesionales y Accidentes de Trabajo ha determinado que el recurrente no padece de incapacidad por Enfermedad Profesional, sin embargo conforme al Examen Mdico Ocupacional del Centro Nacional de Salud Ocupacional y Proteccin del Ambiente para la salud CENCOPAS Instituto Nacional de Salud, de fojas seis, de fecha veintiocho de abril del dos mil tres el actor adolece de Neumoconiosis (Silicosis)en PRIMER ESTADIO de evolucin y por Certificado Mdico de Enfermedad Profesional expedido por la Unidad Territorial de Salud de Jauja, de fojas cuatro, de fecha veintitrs de junio del dos mil cinco adolece de Neumoconiosis con un menoscabo de 60%. 1.2 Merced a ello en el Sexto Considerando refieren los Vocales que existe documentos contradictorios por ello consideran Improcedente mi demanda, hecho que consideramos no se ajusta a Derecho, Ley y la Jurisprudencia emanada por el Tribunal Constitucional que tiene el carcter vinculante. SEGUNDO.- Seores Magistrados del Tribunal Constitucional como se aprecia los fundamentos sobre los cuales se funda la Sentencia de Vista

lesionan de manera directa mi derecho de Libre Acceso a las Prestaciones de Seguridad Social adems de vulnerar mi derecho a la Vida digna consagrado en el Artculo 1 de la Constitucin Poltica del Per donde se consagra que la defensa de la persona humana y su dignidad son el fin supremo de la sociedad y el Estado, por ello resulta inconcebible que el Colegiado(s) de Sala no haya respetado y aplicado lo dispuesto en el Titulo Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional Artculos V , VI y VII. 2.1 Del tenor del Artculo VI - Control Difuso e interpretacin Constitucional se infiere que el magistrado interpreta y aplica las leyes o toda norma con rango de ley y los reglamentos segn los preceptos y principios constitucionales, conforme a la interpretacin de los mismos que resulte de las resoluciones dictadas por el Tribunal Constitucional , resulta obvio e indiscutible que el colegiado (s) de Sala ha desconocido dicho precepto por cuanto el actor ha postulado mediante Accin de Amparo se le restituya su derecho a percibir Renta Vitalicia por Enfermedad Profesional para cuyo efecto ha adjuntado prueba idnea y el merito de Sentencias emanadas por el Tribunal Constitucional que tienen el carcter vinculante, no obstante, para el colegiado (s) no le ha producido certeza. 2.2 Seores Magistrados el actor al referir que ha presentado prueba idnea que acredite su pretensin lo hizo al amparo de sendas ejecutorias de vuestra judicatura que han dispuesto de manera uniforme lo siguiente: De acuerdo con los artculos 191 y ss. del Cdigo Procesal Civil, de aplicacin supletoria segn el artculo 63 de la Ley Orgnica del Tribunal Constitucional N. 26435, el examen mdico ocupacional emitido por la Direccin General de Salud Ambiental-Salud Ocupacional del Ministerio de Salud, que acredita la enfermedad ocupacional que padece el recurrente, constituye prueba suficiente para verificar lo que ha alegado; por consiguiente, el demandante requiere de atencin prioritaria e inmediata, no siendo exigible la opinin de la Comisin Evaluadora del Seguro de Accidentes de Trabajo y Enfermedades Profesionales, conforme lo alega la demandada. (*) EXP. N. 455-2003-AA/TC A mayor abundamiento la Sentencia recada en el EXP. N. 075-2002-AA/TC ICA en los seguidos por WENCESLAO CHIRINOS SOTOMAYOR. A mayor abundamiento la Sentencia recada en el EXP. N. 774-2002-AA/TC - ICA en los seguidos por VICENTE HUILCAYA TOMAYLLA y otras.

TERCERO.- Un primer elemento que deseo aportar es el relativo a que vengo a laborar durante ms de 34 aos en Centro de Produccin Minero Metalrgico Planta Concentradora desempendome como muestrero en la Minera del Centro del Per S.A , estas ocupaciones en Palnta Concentradora como son de conocimiento pblico son de alto riesgo para la vida y salud de las personas por cuanto la labor que desempee durante este lapso estuve expuesto a la absorcin del polvo mineral y otros agentes qumico biolgicos que han menoscabado mi precaria salud. 3.1 La propia naturaleza de la actividad del Obrero Minero, es que sufren de diversas Enfermedades Profesionales, entre ellas la ms frecuente se encuentra la SILICOSIS (NEUMOCONIOSIS). Como es de conocimiento las Enfermedades Ocupacionales tienen un desarrollo AGUDO, CRNICO Y LENTO, ocasionado como consecuencia del trabajo que desempea o por agentes FSICO, QUMICO O BIOLGICOS presentes en el ambiente de trabajo y es casi desconocido por el trabajador afectado y cuando toma conocimiento que sufre de una enfermedad profesional es IRREVERSIBLE generalmente le queda pocos aos de vida por ello la Minera ha sido considerada por la ORGANIZACIN INTERNACIONAL DEL TRABAJO (OIT) como la actividad laboral ms riesgosa , tan es as que en 1995 se ha aprobado el CONVENIO N 176 sobre Seguridad y Salud en las Minas para contribuir con limitar el grado de exposicin de los trabajadores. III.- FUNDAMENTOS DE DERECHO 1.-Art. 01 de nuestra Carta Magna seala: La defensa de la persona humana y el respeto de su dignidad son el fin supremo de la sociedad y del Estado. 2.- Art. 02 Inc. 20 de la Constitucin seala taxativamente que el administrado tiene derecho formular peticiones, individual o colectivamente, por escrito ante la autoridad competente, la que est obligada a dar al interesado una respuesta tambin por escrito dentro del plazo legal, bajo responsabilidad. 3.- Artculo 11 referente al Libre acceso a las prestaciones de salud y pensiones, donde El Estado garantiza el libre acceso a prestaciones de salud y a pensiones, a travs de entidades pblicas, privadas o mixtas. Supervisa asimismo su eficaz funcionamiento. 4.- Art. 2 y 22 de la Ley N 23506, establece que esta accin de amparo protege a las persona humana, ante actos violatorios de derechos constitucionales, como el principio de PETICIN Y A UNA PENSIN DIGNA.

5.- Art. 2 y 22 de la Ley N 23506, establece que esta accin de amparo protege a las persona humana, ante actos violatorios de derechos constitucionales, como el principio de retroactividad de la Ley para la Aplicacin en casos preexistentes a su vigencia. III.- JURISPRUDENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL DE CARACTER VICULANTE
EXP. N. 455-2003-AA/TC PASCO JACINTO CASTRO MAYTA

FUNDAMENTOS 1. La Constitucin vigente, en su artculo 10, [...] reconoce el derecho universal y progresivo de toda persona a la seguridad social, para su proteccin frente a las contingencias que precise la ley y para la elevacin de su calidad de vida. En reiterada jurisprudencia, este Tribunal ha sealado que en materia de pensiones, dado su carcter alimentario, no es necesario el agotamiento de la va previa, y que al tratarse de una afectacin continua de derechos, el plazo de caducidad no opera en estos casos. Mediante Resolucin N. 0615-SGO-PCPE-IPSS-98, de fecha 20 de abril de 1998, el IPSS deniega la solicitud presentada por el recurrente para que se le otorgue pensin por enfermedad profesional, argumentndose que la Comisin Evaluadora de Enfermedades Profesionales emiti dictamen en contra. Sin embargo, con el examen mdico ocupacional expedido por la Direccin General de Salud Ambiental del Ministerio de Salud, de fecha 29 de diciembre de 1998, se acredita que el recurrente padece de neumoconiosis (silicosis) en el primer estadio de evolucin. En ese sentido al haberse desempeado como trabajador obrero, est comprendido como asegurado obligatorio en el Rgimen de Accidentes de Trabajo y Enfermedades Profesionales. La Ley N. 26790, del 15 de mayo de 1997, derog el D.L. N. 18846 y sustituy el mecanismo operativo de seguro obligatorio por el del Seguro Complementario de Trabajo de Riesgo, de carcter potestativo, y autoriz a los empleadores a contratar libremente la cobertura de los riesgos profesionales con la ONP o las empresas de seguros debidamente acreditadas. Esta es la razn por la cual, segn el art. 2 de la Ley N. 26790, ESSALUD otorga cobertura a sus asegurados brindndoles prestaciones por enfermedades profesionales, entre otras contingencias. De acuerdo con los artculos 191 y ss. del Cdigo Procesal Civil, de aplicacin supletoria segn el artculo 63 de la Ley Orgnica del Tribunal Constitucional N. 26435, el examen mdico ocupacional emitido por la Direccin General de Salud Ambiental-Salud Ocupacional del Ministerio de Salud, que acredita la enfermedad ocupacional que padece el recurrente,

2.

3.

4.

5.

constituye prueba suficiente para verificar lo que ha alegado; por consiguiente, el demandante requiere de atencin prioritaria e inmediata, no siendo exigible la opinin de la Comisin Evaluadora del Seguro de Accidentes de Trabajo y Enfermedades Profesionales, conforme lo alega la demandada. 6. En consecuencia, se ha violado el derecho constitucional a la seguridad social garantizado por el artculo 10 de la Constitucin.

Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional, en uso de las atribuciones que le confieren la Constitucin Poltica del Per y su Ley Orgnica, FALLA REVOCANDO la recurrida que, confirmando la apelada, declar improcedente la demanda, y, reformndola, la declara FUNDADA; en consecuencia, ordena que la Oficina de Normalizacin Previsional (ONP) cumpla con otorgar al recurrente la pensin que le corresponde por enfermedad profesional, a partir de la fecha de la evaluacin realizada por la Direccin General de Salud Ambiental-Salud Ocupacional del Ministerio de Salud. Dispone la notificacin a las partes, su publicacin conforme a ley y la devolucin de los actuados. SS. ALVA ORLANDINI GONZALES OJEDA GARCA TOMA

A mayor abundamiento la Sentencia recada en el EXP. N. 075-2002-AA/TC ICA en los seguidos por WENCESLAO CHIRINOS SOTOMAYOR.
A mayor abundamiento la Sentencia recada en el EXP. N. 774-2002-AA/TC - ICA en los seguidos por VICENTE HUILCAYA TOMAYLLA y otras.

V.- MEDIOS PROBATORIOS.1.- Copia de mi DNI. (2-A) 2.- Copia de Sentencia de Vista. (2-B)

Huancayo 15 de Junio del 2006

.......................................................... LOPEZ CHAVEZ RUFINO DNI 04000169

SECRETARIO EXP ESCRITO SUMILLA

: Dra. Vernica Gutierrez V. : 2006-00851 / Pag. 385 T - 26 : Correlativo : Interpongo Recurso de Agravio Constitucional.

SEOR PRESIDENTE DE LA SEGUNDA SALA MIXTA DE LA CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE JUNIN CALDERON PELAYO FELICIANO, identificado con DNI N 21240223 , con domicilio habitual en el Jr. Junn Mz 22 Lt. 07 AA. HH. La Victoria , Distrito de El Tambo , Provincia de Huancayo , Departamento de Junn y domicilio procesal en la Av. Girldez N 834, HuancayoHuancayo-Junn a Ud. Digo: Que en la fecha hemos tomado conocimiento de la Resolucin N 10 - Sentencia de Vista N 789 - 2006 que declara improcedente la demanda incoada y la Resolucin N 11 que declara infundada la Nulidad Deducida expedida por vuestro despacho con fecha 28 de Setiembre del presente ao y notificada el 04 de Octubre del presente, la misma que consideramos agravia mi derecho constitucional de LIBRE ACCESO A LAS PRESTACIONES DE SEGURIDAD SOCIAL y respeto a las GARANTIAS DEL DEBIDO PROCESO, en tal virtud, dentro del plazo

de Ley interponemos Recurso de Agravio Constitucional, al amparo del Artculo 18 de la Ley 28237, para que con un mayor anlisis de los actuados, se sirva revocarla y declararla fundada en su oportunidad por los argumentos que a continuacin pasamos a esgrimir:

I.- FUNDAMENTOS DE HECHO PRIMERO.1.1 Que mediante Sentencia de Vista N 789-2006 se ha resuelto confirmar la Sentencia venida en grado, y declarar Improcedente la demanda incoada por el actor, fundando su decisin como se puede apreciar en su Quinto considerando que textualmente refiere: Que, del Segundo Considerando de la Resolucin Impugnada nmero 000001872-2004-ONP/DC/DL 18846, de fecha veintids de abril del dos mil cuatro, que obra a fojas dos, se advierte que segn Dictamen de Evaluacin Mdica nmero 230-04, de fecha veinticinco de Febrero del dos mil cuatro , la Comisin Evaluadora de Enfermedades Profesionales , ha dictaminado que el recurrente no padece incapacidad por enfermedad profesional; sin embargo, de los Exmenes Mdicos, emitidos por el Instituto Nacional de Salud Ocupacional - Ministerio de Salud , de fecha siete de julio de mil novecientos noventa y dos, y catorce de Febrero del dos mil dos, de fojas tres y cuatro, se exterioriza que el actor padece de Neumoconiosis (Silicosis), en primer estadio y tercer estadio de evolucin; empero, al contrastarlo con el Dictamen mdico, emitido por la Comisin Mdica Evaluadora de Enfermedades Profesionales antes mencionado, se aprecia una evidente contradiccin; SEXTO: Que, siendo ello as, los Exmenes Mdicos de fojas tres y cuatro, no producen certeza por existir hechos contradictorios que deben dilucidarse en una va mas lata que tenga estacin probatoria, hecho que no es posible en un proceso constitucional como el presente, por no contar este con estacin probatoria ... 1.2 Merced a ello refieren los Colegiados que existe hechos contradictorios que debe dilucidarse en una va mas lata que tenga estacin probatoria, por ello consideran Improcedente mi demanda, hecho

que consideramos no se ajusta a Derecho, Ley y la Jurisprudencia emanada por el Tribunal Constitucional que tiene el carcter vinculante. 1.3 Respecto a ello, es oportuno citar que el Tribunal Constitucional ha utilizado al amparo para brindar tutela jurisdiccional de urgencia en esta materia. As, en el Expediente N 6023-2005-PA/TC, el Tribunal declaro procedente la demanda de amparo afirmando que, aun cuando mediante esta se cuestione el monto de la pensin que percibe el demandante , resulta procedente efectuar su verificacin por las especiales circunstancias del caso, a fin de evitar consecuencias irreparables, al constar en autos que el demandante padece de enfermedad profesional de neumoconiosis (1) _______________________________
(1) En tal sentido ver: CAIRO ROLDAN, Omar. La urgencia del amparo en la jurisprudencia del Tribunal Constitucional En Actualidad Jurdica Tomo N 151. Gaceta Jurdica. Lima, Junio 2006.

1.4 Siendo ello as, el actor padece de NEUMOCONIOSIS en primer estadio de evolucin desde el ao de 1992 y desde el ao 2002 de NEUMOCONIOSIS EN TERCER ESTADIO DE EVOLUCION, enfermedad que dada su etiologa progresiva, se encuentra actualmente en la FASE TERMINAL, por ello resulta atendible la peticin y amparable, conforme a los fundamentos de la precitada Sentencia, ya que no ser atendida oportunamente el dao puede devenir en IRREPARABLE. SEGUNDO.- En suma, el Seor Vocal ponente, ha dejado de administrar justicia, contraviniendo lo dispuesto en el Artculo V, VI y VII del Titulo Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional. 2.1 Del tenor del Artculo VI Control Difuso e interpretacin, se infiere que el magistrado ... interpreta y aplica las leyes o toda norma

con rango de ley y los reglamentos segn sus preceptos y principios constitucionales, conforme a la interpretacin de los mismos que resulte de las resoluciones dictadas por el Tribunal Constitucional; resulta obvio e indiscutible que el
colegiado de instancia ha desconocido dicho precepto legal, por cuanto le actor ha postulado mediante Accin de Amparo se le restituya su derecho a percibir Renta Vitalicia por Enfermedad Profesional, para cuyo efecto ha adjuntado prueba idnea, y el merito de las Sentencias emanadas por el Tribunal Constitucional, que tienen el carcter vinculante, no obstante para el colegiado no le ha producido certeza

TERCERO.- Es conveniente citar, que en el Expedientes N 2185-2004AA/TC, dentro de los antecedentes de dicha sentencia se refiere: La recurrida confirmo la apelada, por estimar que la existencia de evaluaciones mdico ocupacionales contradictorias, no permiten que la controversia sea dilucidada a travs de la accin de amparo, debido a su carencia de estacin probatoria, sino que mediante un proceso ordinario 3.1 En este caso, magistralmente y como se apreciara de sendas ejecutoria uniformes, el Tribunal Constitucional declara Fundada la Accin de Amparo, ya que es obvio e indiscutible que no existe ninguna contradiccin, como bien se seala del Fundamento numero 02 de la precitada Sentencia que dice: Con el certificado de trabajo expedido por la Empresa Minera del Centro del Per S.A. (Centromn Per), obrante a fojas 3, se acredita que el demandante trabajo como obrero en el departamento de Mina, ....y

en el certificado de fojas 8 expedido por la Direccin General de Salud Ambiental del Ministerio de Salud, consta que adolece de silicosis en segundo estadio de evolucin, con incapacidad para el trabajo del 75%. En consecuencia, la enfermedad profesional queda acreditada en merito del referido certificado mdico de invalidez, en aplicacin del artculos 191 y siguientes del Cdigo Procesal Civil, por lo que la demanda debe ser estimada.
CUARTO.- Seores Magistrados del Tribunal Constitucional, como se aprecia los fundamentos sobre los cuales se funda la Sentencia de Vista, lesionan de manera directa mi derecho de Libre Acceso a las Prestaciones de Seguridad Social, adems de vulnerar mi derecho a la Vida digna consagrado en el Artculo 1 de la Constitucin Poltica del Per, donde se consagra que la defensa de la persona humana y su dignidad son el fin supremo de la sociedad y el Estado, por ello resulta inconcebible que el

Colegiado (s) de Sala no haya respetado y aplicado lo dispuesto en el Titulo Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional Artculos V , VI y VII. 4.1 Del tenor del Artculo VI - Control Difuso e interpretacin Constitucional se infiere que el magistrado interpreta y aplica las leyes o toda norma con rango de ley y los reglamentos segn los preceptos y principios constitucionales, conforme a la interpretacin de los mismos que resulte de las resoluciones dictadas por el Tribunal Constitucional , resulta obvio e indiscutible que el colegiado (s) de Sala ha desconocido dicho precepto por cuanto el actor ha postulado mediante Accin de Amparo se le restituya su derecho a percibir Renta Vitalicia por Enfermedad Profesional para cuyo efecto ha adjuntado prueba idnea y el merito de Sentencias emanadas por el Tribunal Constitucional que tienen el carcter vinculante, no obstante, para el colegiado (s) no le ha producido certeza QUINTO.- Seores Magistrados del Tribunal Constitucional, tngase presente que el actor al referir que ha presentado prueba idnea, que acredite su pretensin, lo hizo al amparo de sendas ejecutorias de vuestra judicatura que han dispuesto de manera uniforme lo siguiente: De acuerdo con los artculos 191 y ss. del Cdigo Procesal Civil, de aplicacin supletoria segn el artculo 63 de la Ley Orgnica del Tribunal Constitucional N. 26435, el examen mdico ocupacional emitido por la Direccin General de Salud Ambiental-Salud Ocupacional del Ministerio de Salud, que acredita la enfermedad ocupacional que padece el recurrente, constituye prueba suficiente para verificar lo que ha alegado; por consiguiente, el demandante

no siendo exigible la opinin de la Comisin Evaluadora del Seguro de Accidentes de Trabajo y Enfermedades Profesionales, conforme lo alega la demandada . (*)
requiere de atencin prioritaria e inmediata,
EXP. N. 455-2003-AA/TC

A mayor abundamiento la Sentencia recada en el EXP. N. 075-2002-AA/TC ICA en los seguidos por WENCESLAO CHIRINOS SOTOMAYOR. A mayor abundamiento la Sentencia recada en el EXP. N. 774-2002-AA/TC - ICA en los seguidos por VICENTE HUILCAYA TOMAYLLA y otras. SEXTO .- Sin perjuicio de los argumentos de orden normativo, es oportuno precisar que el actor ha laborado durante ms de 41 aos en Minas Subterrneas y en Centro de Produccin Minero Metalrgico

Fundicin y Refineras, desempendome como Operario, Oficial, Maestro III en DOE RUN PERU, estas ocupaciones en Planta Concentradora, como son de conocimiento pblico son de alto riesgo para la vida y salud de las personas, por cuanto la labor que desempee durante este lapso estuve expuesto a la absorcin del polvo mineral y otros agentes qumico biolgicos que han menoscabado mi precaria salud. 6.1 La propia naturaleza de la actividad del Obrero Minero, es que sufren de diversas Enfermedades Profesionales, entre ellas la ms frecuente se encuentra la SILICOSIS (NEUMOCONIOSIS). Como es de conocimiento las Enfermedades Ocupacionales tienen un desarrollo AGUDO, CRNICO Y LENTO, ocasionado como consecuencia del trabajo que desempea o por agentes FSICO, QUMICO O BIOLGICOS presentes en el ambiente de trabajo y es casi desconocido por el trabajador afectado y cuando toma conocimiento que sufre de una enfermedad profesional es IRREVERSIBLE generalmente le queda pocos aos de vida por ello la Minera ha sido considerada por la ORGANIZACIN INTERNACIONAL DEL TRABAJO (OIT) como la actividad laboral ms riesgosa , tan es as que en 1995 se ha aprobado el CONVENIO N 176 sobre Seguridad y Salud en las Minas para contribuir con limitar el grado de exposicin de los trabajadores. III.- FUNDAMENTOS DE DERECHO 1.-Art. 01 de nuestra Carta Magna seala: La defensa de la persona humana y el respeto de su dignidad son el fin supremo de la sociedad y del Estado. 2.- Art. 02 Inc. 20 de la Constitucin seala taxativamente que el administrado tiene derecho formular peticiones, individual o colectivamente, por escrito ante la autoridad competente, la que est obligada a dar al interesado una respuesta tambin por escrito dentro del plazo legal, bajo responsabilidad. 3.- Artculo 11 referente al Libre acceso a las prestaciones de salud y pensiones, donde El Estado garantiza el libre acceso a prestaciones de salud y a pensiones, a travs de entidades pblicas, privadas o mixtas. Supervisa asimismo su eficaz funcionamiento. 4.- Art. 2 y 22 de la Ley N 23506, establece que esta accin de amparo protege a las persona humana, ante actos violatorios de derechos constitucionales, como el principio de PETICIN Y A UNA PENSIN DIGNA.

5.- Art. 2 y 22 de la Ley N 23506, establece que esta accin de amparo protege a las persona humana, ante actos violatorios de derechos constitucionales, como el principio de retroactividad de la Ley para la Aplicacin en casos preexistentes a su vigencia. III.- JURISPRUDENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL DE CARACTER VICULANTE
EXP. N. 455-2003-AA/TC PASCO JACINTO CASTRO MAYTA

FUNDAMENTOS 1. La Constitucin vigente, en su artculo 10, [...] reconoce el derecho universal y progresivo de toda persona a la seguridad social, para su proteccin frente a las contingencias que precise la ley y para la elevacin de su calidad de vida. En reiterada jurisprudencia, este Tribunal ha sealado que en materia de pensiones, dado su carcter alimentario, no es necesario el agotamiento de la va previa, y que al tratarse de una afectacin continua de derechos, el plazo de caducidad no opera en estos casos. Mediante Resolucin N. 0615-SGO-PCPE-IPSS-98, de fecha 20 de abril de 1998, el IPSS deniega la solicitud presentada por el recurrente para que se le otorgue pensin por enfermedad profesional, argumentndose que la Comisin Evaluadora de Enfermedades Profesionales emiti dictamen en contra. Sin embargo, con el examen mdico ocupacional expedido por la Direccin General de Salud Ambiental del Ministerio de Salud, de fecha 29 de diciembre de 1998, se acredita que el recurrente padece de neumoconiosis (silicosis) en el primer estadio de evolucin. En ese sentido al haberse desempeado como trabajador obrero, est comprendido como asegurado obligatorio en el Rgimen de Accidentes de Trabajo y Enfermedades Profesionales. La Ley N. 26790, del 15 de mayo de 1997, derog el D.L. N. 18846 y sustituy el mecanismo operativo de seguro obligatorio por el del Seguro Complementario de Trabajo de Riesgo, de carcter potestativo, y autoriz a los empleadores a contratar libremente la cobertura de los riesgos profesionales con la ONP o las empresas de seguros debidamente acreditadas. Esta es la razn por la cual, segn el art. 2 de la Ley N. 26790, ESSALUD otorga cobertura a sus asegurados brindndoles prestaciones por enfermedades profesionales, entre otras contingencias. De acuerdo con los artculos 191 y ss. del Cdigo Procesal Civil, de aplicacin supletoria segn el artculo 63 de la Ley Orgnica del Tribunal Constitucional N. 26435, el examen mdico ocupacional emitido por la Direccin General de Salud Ambiental-Salud Ocupacional del Ministerio de Salud, que acredita la enfermedad ocupacional que padece el recurrente,

2.

3.

4.

5.

constituye prueba suficiente para verificar lo que ha alegado; por consiguiente, el demandante requiere de atencin prioritaria e inmediata, no siendo

exigible la opinin de la Comisin Evaluadora del Seguro de Accidentes de Trabajo y Enfermedades Profesionales , conforme lo
alega la demandada. 6. En consecuencia, se ha violado el derecho constitucional a la seguridad social garantizado por el artculo 10 de la Constitucin.

Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional, en uso de las atribuciones que le confieren la Constitucin Poltica del Per y su Ley Orgnica, FALLA REVOCANDO la recurrida que, confirmando la apelada, declar improcedente la demanda, y, reformndola, la declara FUNDADA; en consecuencia, ordena que la Oficina de Normalizacin Previsional (ONP) cumpla con otorgar al recurrente la pensin que le corresponde por enfermedad profesional, a partir de la fecha de la evaluacin realizada por la Direccin General de Salud Ambiental-Salud Ocupacional del Ministerio de Salud. Dispone la notificacin a las partes, su publicacin conforme a ley y la devolucin de los actuados. SS. ALVA ORLANDINI GONZALES OJEDA GARCA TOMA

A mayor abundamiento la Sentencia recada en el EXP. N. 075-2002-AA/TC ICA en los seguidos por WENCESLAO CHIRINOS SOTOMAYOR.
A mayor abundamiento la Sentencia recada en el EXP. N. 774-2002-AA/TC - ICA en los seguidos por VICENTE HUILCAYA TOMAYLLA y otras.

V.- MEDIOS PROBATORIOS.1.- Copia de mi DNI. 2.- Copia de Sentencia de Vista. 3.- Copia Xerogrfica de Certificado de Trabajo. 4.- Copia Legalizada de Examen Mdico por Enfermedad Ocupacional de fecha 07/07/1992.

5.- Copia legalizada de Examen Mdico Ocupacional de fecha 14/02/2002. Huancayo, 12 de Octubre del 2006

.......................................................... CALDERON PELAYO FELICIANO DNI 21240223

SECRETARIO EXP ESCRITO SUMILLA

: Dra. Karina Adauto C. : 2006-00206 / Pag. 389 T - 35 : Correlativo : Interpongo Recurso de Agravio Constitucional.

SEOR PRESIDENTE DE LA PRIMERA SALA MIXTA DE LA CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE JUNIN CAJAHUANCA LAUREANO JULIO, identificado con DNI N 21270634, con domicilio habitual en Prolongacin Nemesio Raez N 3326 Asociacin de Vivienda La Esperanza, Distrito de El Tambo , Provincia de Huancayo , Departamento de Junn y domicilio procesal en la Av. Girldez N 834, Huancayo- Huancayo-Junn a Ud. Digo: Que, en la fecha hemos tomado conocimiento de la Sentencia de Vista N 912 - 2006 que Revoca la Sentencia de primera instancia y reformndola declara Fundada la excepcin de falta de legitimidad para obrar, la misma que consideramos agravia mi derecho constitucional de LIBRE ACCESO A LAS PRESTACIONES DE SEGURIDAD SOCIAL y respeto a las GARANTIAS DEL DEBIDO PROCESO, en tal virtud, dentro del plazo de Ley interponemos Recurso de Agravio Constitucional, al amparo del Artculo 18 de la Ley 28237, para que con un mayor anlisis de los actuados, se sirva revocarla y declararla fundada en su oportunidad por los argumentos que a continuacin pasamos a esgrimir: I.- FUNDAMENTOS DE HECHO

PRIMERO.- Que mediante Sentencia de Vista N 912-2006 se ha resuelto revocar la sentencia venida en grado y declarar fundada la excepcin de falta de legitimidad para obrar, fundando su decisin, como se puede apreciar en su Sexto considerando que textualmente refiere: ... que siendo el padecimiento de la enfermedad posterior a dicho Decreto y consecuentemente deber hacer valer su derecho de conformidad a las normas del Seguro Complementario de Trabajo de Riesgo , ante la entidad que hubiere contratado su empleador, siendo que en el caso de autos el demandante no ha acreditado que tal obligacin haya sido convenida con la demandada, por lo que siendo as, debe declararse fundada la excepcin de falta de legitimidad para obrar de la demandada, en la medida que como se tiene referido no se ha acreditado que dicha entidad sea la obligada ... 1.2 De dicha afirmacin se pueden acopiar dos conclusiones: A.- Que el actor no ha probado que su ex empleador Contratista Minera del Centro S.A.C. que es una contrata que pertenece a VOLCAN Compaa Minera S.A.A., tenga contrato de cobertura por Seguro Complementario de Trabajo de Riesgo con la ONP, hecho que jurdica y facticamente es imposible, ya que el Contrato es de dominio entre las partes contratantes, siendo el actor solamente un asegurado de dicha pliza, que poseen solo la ONP y VOLCAN y/o Contratista Minera del Centro, entonces como podra documentalmente probar dicha cobertura, sin embargo, es dominio pblico que actualmente VOLCAN COMPAIA MINERA S.A.A. tiene contrato vigente de Seguro Complementario de Trabajo de Riesgo con la ONP, y de existir dudas de ello, se debi oficiar a dicha Empresa, ello en atencin al Art. 9 de la Ley 28237, para corroborar dicha afirmacin, que incluso fue solicitada por los abogados de la demandada, y a la cual el actor jams se opuso. A.1 No obstante ello, es menester tener en consideracin que el Seguro Complementario de Trabajo de Riesgo, que se rige por la Ley 26790 y su Reglamento Decreto Supremo N 003-98-SA, otorga cobertura por accidente de trabajo y enfermedad profesional a los trabajadores, empleados y obreros que tiene la calidad de afiliados regulares del Seguro Social de Salud y que laboran en un centro de trabajo en que la entidad empleadora realiza las actividades descritas en el Anexo 5 del Decreto Supremo N 009-97-SA, Reglamento de la Ley de Modernizacin de la Seguridad Social en Salud.

B.- Que los letrados de la demandada, han afirmado que la ONP no tiene contrato vigente de Seguro Complementario de Trabajo de Riesgo con mi ex empleador, sin adjuntar prueba en contrario, y los Colegiados de la Sala, sin atender a los criterios de equidad y justicia, resuelven declarar fundada una excepcin de falta de legitimidad para obrar, por el solo merito de la afirmacin de la demandada, sin haber actuado, el oficio que ellos mismos solicitaron, como se refiri anteriormente, y que de haberse actuado, se hubieren disipado las dudas, y no perjudicar al actor con esta decisin arbitraria. 1.3 Respecto a este caso, es oportuno citar, que el Tribunal Constitucional ha utilizado al amparo para brindar tutela jurisdiccional de urgencia en esta materia. As, en el Expediente N 6023-2005-PA/TC, el Tribunal declaro procedente la demanda de amparo afirmando que, aun cuando mediante esta se cuestione el monto de la pensin que percibe el demandante , resulta procedente efectuar su verificacin por las especiales circunstancias del caso, a fin de evitar consecuencias irreparables, al constar en autos que el demandante padece de enfermedad profesional de neumoconiosis (1) SEGUNDO.- Sin perjuicio de los argumentos antes expuestos es oportuno citar que el derecho a percibir pensin por enfermedad profesional

se genera desde cuando se produce el evento, es decir la enfermedad profesional, de conformidad con el con el Decreto Ley 18846, su reglamento D.S. 0072-TR, en consecuencia , no es desde la fecha que se presentan los documentos ni desde la fecha que la Comisin Evaluadora declara la incapacidad, pues dicha enfermedad resulta pre-existente y anterior al Dictamen Evaluador; en el caso de autos resulta atendible la peticin del actor que se le otorgue la pensin desde la fecha de su solicitud, por cuanto es la pre-existencia de la enfermedad profesional la que determina su pedido de pensin de renta vitalicia por enfermedad profesional (2)

_______________________________

(1) En tal sentido ver: CAIRO ROLDAN, Omar. La urgencia del amparo en la jurisprudencia del Tribunal Constitucional En Actualidad Jurdica Tomo N 151. Gaceta Jurdica. Lima, Junio 2006.

(2) Sentencia de Vista Nro. 173-2003 de fecha de fecha 24 de marzo del 2003 expedida por la Segunda Sala Mixta en los seguidos por Victoriano Len Nateros con la Oficina de Normalizacin Previsional.

II.- FUNDAMENTOS DE DERECHO 1.-Art. 01 de nuestra Carta Magna seala: La defensa de la persona humana y el respeto de su dignidad son el fin supremo de la sociedad y del Estado. 2.- El Artculo 9 del Cdigo Procesal Constitucional, que permite la realizacin de actuaciones probatorios.

III.- MEDIOS PROBATORIOS.1.- Copia de mi DNI. 2.- Copia a color Legalizada del Informe de Evaluacin Mdica de Incapacidad D.L. 18846, extendida por la Comisin Evaluadora de Enfermedades Profesionales, que acredita que el actor adolece de SILICOSIS con un menoscabo del 65%.

SECRETARIO EXP ESCRITO SUMILLA

: Dra. Vernica Gutierrez V. : 2005-00243 / Pag. 377 T - 26 : Correlativo : Interpongo Recurso de Agravio Constitucional.

SEOR PRESIDENTE DE LA SEGUNDA SALA MIXTA DE LA CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE JUNIN QUISPE JURADO PAULINO, identificado con DNI N 21282346 con domicilio habitual en el Jr. Tupac Amaru N 820 AA.HH. Justicia Paz y Vida , Distrito de El Tambo , Provincia de Huancayo, Departamento de Junn y domicilio procesal en la Av. Girldez N 834 , HuancayoHuancayo-Junn a Ud. Digo: Que en la fecha hemos tomado conocimiento de la Resolucin N 13 - Sentencia de Vista N 944 - 2006 que declara improcedente la demanda incoada, la misma que consideramos agravia mi derecho constitucional de LIBRE ACCESO A LAS PRESTACIONES DE SEGURIDAD SOCIAL y respeto a las GARANTIAS DEL DEBIDO PROCESO, en tal virtud, dentro del plazo de Ley interponemos Recurso de Agravio Constitucional, al amparo del Artculo 18 de la Ley 28237, para que con un mayor anlisis de los actuados, se sirva revocarla y declararla fundada en su oportunidad por los argumentos que a continuacin pasamos a esgrimir:

I.- FUNDAMENTOS DE HECHO PRIMERO.- Que mediante Sentencia de Vista N 944-2006 se ha resuelto revocar la Sentencia venida en grado, y declarar Improcedente la demanda

incoada por el actor, fundando su decisin como se puede apreciar en su Sptimo considerando que textualmente refiere: Que, siendo as, se llega a establecer que nos encontramos ante un caso de manifiestos certificados contradictorios ...

1.1 Merced a ello, refieren los Colegiados que existen manifiestos certificados contradictorios que debe dilucidarse en una va mas lata que tenga estacin probatoria, por ello consideran Improcedente mi demanda, hecho que consideramos no se ajusta a Derecho, Ley y la Jurisprudencia emanada por el Tribunal Constitucional que tiene el carcter vinculante. 1.2 Respecto a ello, es oportuno citar que el Tribunal Constitucional ha utilizado al amparo para brindar tutela jurisdiccional de urgencia en esta materia. As, en el Expediente N 6023-2005-PA/TC, el Tribunal declaro procedente la demanda de amparo afirmando que, aun cuando mediante esta se cuestione el monto de la pensin que percibe el demandante , resulta procedente efectuar su verificacin por las especiales circunstancias del caso, a fin de evitar consecuencias irreparables, al constar en autos que el demandante padece de enfermedad profesional de neumoconiosis (1) 1.3 Siendo ello as, en el caso que nos ocupa, el actor padece de NEUMOCONIOSIS en primer estadio de evolucin desde el ao de 1992 y desde el ao 2002 de NEUMOCONIOSIS EN SEGUNDO ESTADIO DE EVOLUCION, enfermedad que dada su etiologa progresiva, se encuentra actualmente en la FASE TERMINAL, por ello resulta atendible la peticin y amparable, conforme a los fundamentos de la precitada Sentencia, ya que no ser atendida oportunamente el dao puede devenir en IRREPARABLE. SEGUNDO.- En suma, el Seor Vocal ponente, ha dejado de administrar justicia, contraviniendo lo dispuesto en el Artculo V, VI y VII del Titulo Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional. 2.1 Del tenor del Artculo VI Control Difuso e interpretacin, se infiere que el magistrado ... interpreta y aplica las leyes o toda norma

con rango de ley y los reglamentos segn sus preceptos y principios constitucionales, conforme a la interpretacin de los mismos que resulte de las resoluciones dictadas por el

Tribunal Constitucional; resulta obvio e indiscutible que los

colegiados de la Segunda Sala Mixta de la Corte Superior de Justicia de _____________________________
(1) En tal sentido ver: CAIRO ROLDAN, Omar. La urgencia del amparo en la jurisprudencia del Tribunal Constitucional En Actualidad Jurdica Tomo N 151. Gaceta Jurdica. Lima, Junio 2006.

Junn han desconocido dicho precepto legal, por cuanto el actor ha postulado mediante Accin de Amparo se le restituya su derecho a percibir Renta Vitalicia por Enfermedad Profesional, para cuyo efecto ha adjuntado prueba idnea, y el merito de las Sentencias emanadas por el Tribunal Constitucional, que tienen el carcter vinculante, no obstante para los colegiados no le han producido certeza TERCERO.- Es conveniente citar, que en el Expedientes N 2185-2004AA/TC, dentro de los antecedentes de dicha sentencia se refiere: La recurrida confirmo la apelada, por estimar que la existencia de evaluaciones mdico ocupacionales contradictorias, no permiten que la controversia sea dilucidada a travs de la accin de amparo, debido a su carencia de estacin probatoria, sino que mediante un proceso ordinario 3.1 En este caso, magistralmente y como se apreciara de sendas ejecutoria uniformes, el Tribunal Constitucional declara Fundada la Accin de Amparo, ya que es obvio e indiscutible que no existe ninguna contradiccin, como bien se seala del Fundamento numero 02 de la precitada Sentencia que dice: Con el certificado de trabajo expedido por la Empresa Minera del Centro del Per S.A. (Centromn Per), obrante a fojas 3, se acredita que el demandante trabajo como obrero en el departamento de Mina, ....y

en el certificado de fojas 8 expedido por la Direccin General de Salud Ambiental del Ministerio de Salud, consta que adolece de silicosis en segundo estadio de evolucin, con incapacidad para el trabajo del 75%. En consecuencia, la enfermedad profesional queda acreditada en merito del

referido certificado mdico de invalidez, en aplicacin del artculos 191 y siguientes del Cdigo Procesal Civil, por lo que la demanda debe ser estimada.
CUARTO.- Seores Magistrados del Tribunal Constitucional, como se aprecia los fundamentos sobre los cuales se funda la Sentencia de Vista, lesionan de manera directa mi derecho de Libre Acceso a las Prestaciones de Seguridad Social, adems de vulnerar mi derecho a la Vida digna consagrado en el Artculo 1 de la Constitucin Poltica del Per, donde se consagra que la defensa de la persona humana y su dignidad son el fin supremo de la sociedad y el Estado, por ello resulta inconcebible que el Colegiado (s) de Sala no haya respetado y aplicado lo dispuesto en el Titulo Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional Artculos V , VI y VII. 4.1 Del tenor del Artculo VI - Control Difuso e interpretacin Constitucional se infiere que el magistrado interpreta y aplica las leyes o toda norma con rango de ley y los reglamentos segn los preceptos y principios constitucionales, conforme a la interpretacin de los mismos que resulte de las resoluciones dictadas por el Tribunal Constitucional , resulta obvio e indiscutible que el colegiado (s) de Sala ha desconocido dicho precepto por cuanto el actor ha postulado mediante Accin de Amparo se le restituya su derecho a percibir Renta Vitalicia por Enfermedad Profesional para cuyo efecto ha adjuntado prueba idnea y el merito de Sentencias emanadas por el Tribunal Constitucional que tienen el carcter vinculante, no obstante, para el colegiado (s) no le ha producido certeza QUINTO.- Seores Magistrados del Tribunal Constitucional, tngase presente que el actor al referir que ha presentado prueba idnea, que acredite su pretensin, lo hizo al amparo de sendas ejecutorias de vuestra judicatura que han dispuesto de manera uniforme lo siguiente: De acuerdo con los artculos 191 y ss. del Cdigo Procesal Civil, de aplicacin supletoria segn el artculo 63 de la Ley Orgnica del Tribunal Constitucional N. 26435, el examen mdico ocupacional emitido por la Direccin General de Salud Ambiental-Salud Ocupacional del Ministerio de Salud, que acredita la enfermedad ocupacional que padece el recurrente, constituye prueba suficiente para verificar lo que ha alegado; por consiguiente, el demandante requiere de atencin prioritaria e inmediata,

no siendo exigible

la opinin de la Comisin Evaluadora del Seguro de Accidentes de Trabajo y Enfermedades Profesionales, conforme lo alega la demandada . (*)
EXP. N. 455-2003-AA/TC

A mayor abundamiento la Sentencia recada en el EXP. N. 075-2002-AA/TC ICA en los seguidos por WENCESLAO CHIRINOS SOTOMAYOR. A mayor abundamiento la Sentencia recada en el EXP. N. 774-2002-AA/TC - ICA en los seguidos por VICENTE HUILCAYA TOMAYLLA y otras. SEXTO .- Sin perjuicio de los argumentos de orden normativo, es oportuno precisar que el actor ha laborado durante ms de 35 aos y 10 meses en Minas Subterrneas, desempendome como Pen, Ayudante y Preparador de Explosivos en VOLCAN COMPAIA MIENRA S.A.A. estas ocupaciones en Socavn, como son de conocimiento pblico son de alto riesgo para la vida y salud de las personas, por cuanto la labor que desempee durante este lapso, estuve expuesto a la absorcin del polvo mineral y otros agentes qumico biolgicos, que han menoscabado mi precaria salud. 6.1 La propia naturaleza de la actividad del trabajador minero, es que sufren de diversas Enfermedades Profesionales, entre ellas la ms frecuente se encuentra la SILICOSIS (NEUMOCONIOSIS). Como es de conocimiento las Enfermedades Ocupacionales tienen un desarrollo AGUDO, CRNICO Y LENTO, ocasionado como consecuencia del trabajo que desempea o por agentes FSICO, QUMICO O BIOLGICOS presentes en el ambiente de trabajo y es casi desconocido por el trabajador afectado, y cuando toma conocimiento que sufre de una enfermedad profesional es IRREVERSIBLE, generalmente le queda pocos aos de vida, por ello la Minera ha sido considerada por la ORGANIZACIN INTERNACIONAL DEL TRABAJO (OIT) como la actividad laboral ms riesgosa, tan es as que en 1995 se ha aprobado el CONVENIO N 176 sobre Seguridad y Salud en las Minas, para contribuir con limitar el grado de exposicin de los trabajadores. II.- FUNDAMENTOS DE DERECHO 1.-Art. 01 de nuestra Carta Magna seala: La defensa de la persona humana y el respeto de su dignidad son el fin supremo de la sociedad y del Estado.

2.- Art. 02 Inc. 20 de la Constitucin seala taxativamente que el administrado tiene derecho formular peticiones, individual o colectivamente, por escrito ante la autoridad competente, la que est obligada a dar al interesado una respuesta tambin por escrito dentro del plazo legal, bajo responsabilidad. 3.- Artculo 11 referente al Libre acceso a las prestaciones de salud y pensiones, donde El Estado garantiza el libre acceso a prestaciones de salud y a pensiones, a travs de entidades pblicas, privadas o mixtas. Supervisa asimismo su eficaz funcionamiento. 4.- Art. 2 y 22 de la Ley N 23506, establece que esta accin de amparo protege a las persona humana, ante actos violatorios de derechos constitucionales, como el principio de PETICIN Y A UNA PENSIN DIGNA. 5.- Art. 2 y 22 de la Ley N 23506, establece que esta accin de amparo protege a las persona humana, ante actos violatorios de derechos constitucionales, como el principio de retroactividad de la Ley para la Aplicacin en casos preexistentes a su vigencia. III.- JURISPRUDENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL DE CARACTER VICULANTE
EXP. N. 455-2003-AA/TC PASCO JACINTO CASTRO MAYTA

FUNDAMENTOS 1. La Constitucin vigente, en su artculo 10, [...] reconoce el derecho universal y progresivo de toda persona a la seguridad social, para su proteccin frente a las contingencias que precise la ley y para la elevacin de su calidad de vida. En reiterada jurisprudencia, este Tribunal ha sealado que en materia de pensiones, dado su carcter alimentario, no es necesario el agotamiento de la va previa, y que al tratarse de una afectacin continua de derechos, el plazo de caducidad no opera en estos casos. Mediante Resolucin N. 0615-SGO-PCPE-IPSS-98, de fecha 20 de abril de 1998, el IPSS deniega la solicitud presentada por el recurrente para que se le otorgue pensin por enfermedad profesional, argumentndose que la Comisin Evaluadora de Enfermedades Profesionales emiti dictamen en contra. Sin embargo, con el examen mdico ocupacional expedido por la Direccin General de Salud Ambiental

2.

3.

del Ministerio de Salud, de fecha 29 de diciembre de 1998, se acredita que el recurrente padece de neumoconiosis (silicosis) en el primer estadio de evolucin. En ese sentido al haberse desempeado como trabajador obrero, est comprendido como asegurado obligatorio en el Rgimen de Accidentes de Trabajo y Enfermedades Profesionales. 4. La Ley N. 26790, del 15 de mayo de 1997, derog el D.L. N. 18846 y sustituy el mecanismo operativo de seguro obligatorio por el del Seguro Complementario de Trabajo de Riesgo, de carcter potestativo, y autoriz a los empleadores a contratar libremente la cobertura de los riesgos profesionales con la ONP o las empresas de seguros debidamente acreditadas. Esta es la razn por la cual, segn el art. 2 de la Ley N. 26790, ESSALUD otorga cobertura a sus asegurados brindndoles prestaciones por enfermedades profesionales, entre otras contingencias. De acuerdo con los artculos 191 y ss. del Cdigo Procesal Civil, de aplicacin supletoria segn el artculo 63 de la Ley Orgnica del Tribunal Constitucional N. 26435, el examen mdico ocupacional emitido por la Direccin General de Salud Ambiental-Salud Ocupacional del Ministerio de Salud, que acredita la enfermedad ocupacional que padece el recurrente, constituye prueba suficiente para verificar lo que ha alegado; por consiguiente, el demandante requiere de atencin prioritaria e inmediata, no siendo

5.

exigible la opinin de la Comisin Evaluadora del Seguro de Accidentes de Trabajo y Enfermedades Profesionales , conforme lo
alega la demandada. 6. En consecuencia, se ha violado el derecho constitucional a la seguridad social garantizado por el artculo 10 de la Constitucin.

Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional, en uso de las atribuciones que le confieren la Constitucin Poltica del Per y su Ley Orgnica, FALLA REVOCANDO la recurrida que, confirmando la apelada, declar improcedente la demanda, y, reformndola, la declara FUNDADA; en consecuencia, ordena que la Oficina de Normalizacin Previsional (ONP) cumpla con otorgar al recurrente la pensin que le corresponde por enfermedad profesional, a partir de la fecha de la evaluacin realizada por la Direccin General de Salud Ambiental-Salud Ocupacional del Ministerio de Salud. Dispone la notificacin a las partes, su publicacin conforme a ley y la devolucin de los actuados. SS. ALVA ORLANDINI GONZALES OJEDA GARCA TOMA

A mayor abundamiento la Sentencia recada en el EXP. N. 075-2002-AA/TC ICA en los seguidos por WENCESLAO CHIRINOS SOTOMAYOR.

A mayor abundamiento la Sentencia recada en el EXP. N. 774-2002-AA/TC - ICA en los seguidos por VICENTE HUILCAYA TOMAYLLA y otras.

IV.- MEDIOS PROBATORIOS.-

1.- Copia de mi DNI. 2.- Copia de Sentencia de Vista. 3.- Copia Xerogrfica de Certificado de Trabajo. 4.- Copia legalizada de Examen Mdico por Enfermedad Ocupacional de fecha 25/02/1992. 5.- Copia legalizada de Examen Mdico Ocupacional de fecha 28/08/2002.

Huancayo, 08 de noviembre del 2006

------------------------------------------PAULINO QUISPE JURADO DNI 21282346

SECRETARIO EXP ESCRITO SUMILLA

: Dra. Karina Adauto Carrin. : 2004-01624 / Pag. 118 T - 29 : Correlativo : Interpongo Recurso de Agravio Constitucional.

SEOR PRESIDENTE DE LA SEGUNDA SALA MIXTA DE LA CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE JUNIN CCANTO ARAUJO MARIANO, identificado con DNI N 20093469 con domicilio habitual en Barrio La Libertad s/n Distrito de Huancan , Provincia de Huancayo, Departamento de Junn y domicilio procesal en la Av. Girldez N 857 , Huancayo- Huancayo-Junn a Ud. Digo: Que en la fecha hemos tomado conocimiento de la Resolucin N 18 - Sentencia de Vista N 724 - 2006 que declara improcedente la demanda incoada y la Resolucin N 21 que declara infundada la Nulidad Deducida expedida por vuestro despacho con fecha 12 de octubre del presente ao y notificada el 26 de Octubre del presente, las mismas que consideramos agravia mi derecho constitucional de LIBRE ACCESO A LAS PRESTACIONES DE SEGURIDAD SOCIAL y respeto a las GARANTIAS DEL DEBIDO PROCESO, en tal virtud, dentro del plazo de Ley interponemos Recurso de Agravio Constitucional, al amparo del Artculo 18 de la Ley 28237, para que con un mayor anlisis de los actuados, se sirva revocarla y declararla fundada en su oportunidad por los argumentos que a continuacin pasamos a esgrimir:

I.- FUNDAMENTOS DE HECHO PRIMERO.- Que mediante Sentencia de Vista N 724-2006 se ha resuelto revocar la sentencia venida en grado, y declarar Improcedente la demanda incoada por el actor, fundando su decisin como se puede apreciar en su Quinto considerando que textualmente refiere:

Que el Certificado Mdico emitido por el Instituto Nacional de Salud Centro Nacional de Salud Ocupacional y Proteccin del Ambiente para la Salud - CENSOPAS de fecha veinticuatro de marzo del dos mil cuatro obrante a fojas cuatro seala que el recurrente adolece de neumoconiosis (silicosis) en primer estadio de evolucin, pero a su vez dicho documento no puede

ser considerado como idneo al objeto del proceso, por cuanto si bien aparece en el anverso del mismo en nombre del Instituto Nacional de Salud, sin embargo el mismo aparece suscrito por el doctor Rolando Medina Chavez sin consignarse el cargo que ocupa en dicha institucin y mas aun tampoco se precisa en el sello que obra al costado de su firma que tal documento pertenezca al Ministerio de Salud, adems de ello debe tenerse en cuenta que no consta que sea una entidad estatal ello de conformidad con los artculos 191 y siguientes del Cdigo Procesal Civil de aplicacin supletoria a los procesos constitucionales .... el dictamen
mdico no establece certeza, por ser una entidad privada la que estableci la enfermedad profesional que padece el recurrente, por lo que debe dilucidarse en una va mas lata que tenga estacin probatoria .... 1.1 Dicha aberracin sobre la que se funda la Sentencia de Vista en cuestin, es NULA por ser falsa y/o desconocer la normatividad, ya que mediante Ley 27657 Ley del Ministerio de Salud dentro del Captulo III, Artculo 9 se crea como Organismo Pblico Descentralizado al Instituto Nacional de Salud, que esta conformado entre otros por el CENTRO NACIONAL DE SALUD OCUPACIONAL Y PROTECCION DEL AMBIENTE PARA LA SALUD (CENSOPAS), en ese mismo sentido se puede corroborar en el Captulo XII, Artculo 32 del precitado cuerpo legal. 1.2 En cuanto a la aseveracin, de que no se consigna el cargo que ocupa el Dr. Rolando Medina Chavez, ello no es cierto ya que en el sello del anverso del documento, aparece el sello de la Direccin General del Instituto Nacional de Salud CENSOPAS. Sin perjuicio de ello debemos sealar que el Dr. Rolando Medina Chavez recientemente ha sido cesado del cargo de Director de CENSOPAS mediante Resolucin Ministerial N 490-2005/MINSA, y actualmente se sigue desempeando en dicha institucin como mdico especialista en Medicina Ocupacional y/o del

Trabajo tal como se puede corroborar de la pgina Web del Instituto Nacional de Salud. SEGUNDO.- Seores Magistrados del Tribunal Constitucional, no solo ha existido manifiesta ignorancia del Sr. (a) Vocal ponente, en la interpretacin de la prueba, al no considerarla idnea, por los argumentos legales y reales expuestos, sino que como se aprecia los fundamentos sobre los cuales se funda la Sentencia de Vista, lesionan de manera directa mi derecho de Libre Acceso a las Prestaciones de Seguridad Social adems de vulnerar mi derecho a la Vida digna consagrado en el Artculo 1 de la Constitucin Poltica del Per, donde se consagra que la defensa de la persona humana y su dignidad son el fin supremo de la sociedad y el Estado, por ello resulta inconcebible que el Colegiado (s) de Sala no haya respetado y aplicado lo dispuesto en el Titulo Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional Artculos V , VI y VII. 2.1 Del tenor del Artculo VI - Control Difuso e interpretacin Constitucional se infiere que el magistrado interpreta y aplica las leyes o toda norma con rango de ley y los reglamentos segn los preceptos y principios constitucionales, conforme a la interpretacin de los mismos que resulte de las resoluciones dictadas por el Tribunal Constitucional , resulta obvio e indiscutible que el colegiado (s) de Sala ha desconocido dicho precepto por cuanto el actor ha postulado mediante Accin de Amparo se le restituya su derecho a percibir Renta Vitalicia por Enfermedad Profesional para cuyo efecto ha adjuntado prueba idnea y el merito de Sentencias emanadas por el Tribunal Constitucional que tienen el carcter vinculante, no obstante, para el colegiado (s) no le ha producido certeza y califican un instrumento notoriamente pblico como documento emitido por institucin privada. 2.2 Sin perjuicio de lo antes referido, como se podr apreciar de las Sentencias del Tribunal Constitucional recadas en los Exp. 4370-2005PA/TC, Exp. 0682-2005-PA/TC, Exp. 0255-2004-AA/TC, Exp. 03232004-AA, Exp. 2680-2005-PA/TC. Exp. 2941-2004-AA y otras mltiples ejecutorias uniformes, emanadas por el rgano supremo de interpretacin constitucional, le han dado el medito probatorio al Examen Mdico Ocupacional extendido por CENSOPAS como se aprecia de las precitadas y que adjunto para ilustra a vuestra digna Presidencia. 2.3 En cuanto a que debe acudirse a la va ordinaria que tenga estacin probatoria, es oportuno citar que el Tribunal Constitucional ha utilizado al amparo para brindar tutela jurisdiccional de urgencia en esta materia.

As, en el Expediente N 6023-2005-PA/TC, el Tribunal declaro procedente la demanda de amparo afirmando que, aun cuando mediante esta se cuestione el monto de la pensin que percibe el demandante , resulta procedente efectuar su verificacin por las especiales circunstancias del caso, a fin de evitar consecuencias irreparables, al constar en autos que el demandante padece de enfermedad profesional de neumoconiosis (1) 2.4 Siendo ello as, el actor padece de NEUMOCONIOSIS (SILICOSIS) en primer estadio de evolucin , como se puede apreciar del merito del Examen Mdico Ocupacional extendido por CENSOPAS, enfermedad que dada su etiologa progresiva, esta actualmente en estadio mayor al detectado primigeniamente, por ello resulta atendible la peticin y amparable, conforme a los fundamentos de la precitada Sentencia, ya que no ser atendida oportunamente el dao puede devenir en IRREPARABLE. TERCERO.- En suma, Seores Magistrados del Tribunal Constitucional, se ha dejado de administrar justicia, contraviniendo lo dispuesto en el Artculo V, VI y VII del Titulo Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional. 3.1 Del tenor del Artculo VI Control Difuso e interpretacin, se infiere que el magistrado ... interpreta y aplica las leyes o toda norma

con rango de ley y los reglamentos segn sus preceptos y principios constitucionales, conforme a la interpretacin de los mismos que resulte de las resoluciones dictadas por el Tribunal Constitucional; resulta obvio e indiscutible que el
colegiado de instancia ha desconocido dicho precepto legal, por cuanto le actor ha postulado mediante Accin de Amparo se le restituya su derecho a percibir Renta Vitalicia por Enfermedad Profesional, para cuyo efecto ha adjuntado prueba idnea, y el merito de las Sentencias emanadas por el Tribunal Constitucional, que tienen el carcter vinculante, no obstante para el colegiado no le ha producido certeza

______________________________________________ (1) En tal sentido ver: CAIRO ROLDAN, Omar. La urgencia del amparo en la jurisprudencia del Tribunal Constitucional En Actualidad Jurdica Tomo N 151. Gaceta Jurdica. Lima, Junio 2006.

3.2 Es conveniente citar, que en el Expedientes N 2185-2004-AA/TC, dentro de los antecedentes de dicha sentencia se refiere: La recurrida confirmo la apelada, por estimar que la existencia de evaluaciones mdico ocupacionales contradictorias, no permiten que la controversia sea dilucidada a travs de la accin de amparo, debido a su carencia de estacin probatoria, sino que mediante un proceso ordinario 3.2.1 En este caso, magistralmente y como se apreciara de sendas ejecutoria uniformes, el Tribunal Constitucional declara Fundada la Accin de Amparo, ya que es obvio e indiscutible que no existe ninguna contradiccin, como bien se seala del Fundamento numero 02 de la precitada Sentencia que dice: Con el certificado de trabajo expedido por la Empresa Minera del Centro del Per S.A. (Centromn Per), obrante a fojas 3, se acredita que el demandante trabajo como obrero en el departamento de Mina, ....y

en el certificado de fojas 8 expedido por la Direccin General de Salud Ambiental del Ministerio de Salud, consta que adolece de silicosis en segundo estadio de evolucin, con incapacidad para el trabajo del 75%. En consecuencia, la enfermedad profesional queda acreditada en merito del referido certificado mdico de invalidez, en aplicacin del artculos 191 y siguientes del Cdigo Procesal Civil, por lo que la demanda debe ser estimada.
CUARTO.- Seores Magistrados del Tribunal Constitucional, tngase presente que el actor al referir que ha presentado prueba idnea, que acredite su pretensin, lo hizo al amparo de sendas ejecutorias de vuestra judicatura que han dispuesto de manera uniforme lo siguiente: De acuerdo con los artculos 191 y ss. del Cdigo Procesal Civil, de aplicacin supletoria segn el artculo 63 de la Ley Orgnica del Tribunal Constitucional N. 26435, el examen mdico ocupacional

emitido por la Direccin General Ocupacional del Ministerio de Salud, ocupacional que padece el recurrente, para verificar lo que ha alegado; por

de Salud Ambiental-Salud que acredita la enfermedad constituye prueba suficiente consiguiente, el demandante

no siendo exigible la opinin de la Comisin Evaluadora del Seguro de Accidentes de Trabajo y Enfermedades Profesionales, conforme lo alega la demandada . (*)
requiere de atencin prioritaria e inmediata,
EXP. N. 455-2003-AA/TC

A mayor abundamiento la Sentencia recada en el EXP. N. 075-2002-AA/TC ICA en los seguidos por WENCESLAO CHIRINOS SOTOMAYOR. A mayor abundamiento la Sentencia recada en el EXP. N. 774-2002-AA/TC - ICA en los seguidos por VICENTE HUILCAYA TOMAYLLA y otras. QUINTO.- Sin perjuicio de los argumentos de orden normativo, es oportuno precisar que el actor ha laborado durante ms de 20 aos y 09 meses en Minas Subterrneas , desempendome como ayudante de perforista, ayudante enmaderador y motorista en CIA. MINERA CAUDALOSA S.A., estas ocupaciones en socavn, como son de conocimiento pblico son de alto riesgo para la vida y salud de las personas, por cuanto la labor que desempee durante este lapso estuve expuesto a la absorcin del polvo mineral y otros agentes qumico biolgicos que han menoscabado mi precaria salud. 5.1 La propia naturaleza de la actividad del trabajador minero, es que sufren de diversas enfermedades profesionales, entre ellas la ms frecuente se encuentra la SILICOSIS (NEUMOCONIOSIS). Como es de conocimiento las Enfermedades Ocupacionales tienen un desarrollo AGUDO, CRNICO Y LENTO, ocasionado como consecuencia del trabajo que desempea o por agentes FSICO, QUMICO O BIOLGICOS presentes en el ambiente de trabajo y es casi desconocido por el trabajador afectado y cuando toma conocimiento que sufre de una enfermedad profesional es IRREVERSIBLE generalmente le queda pocos aos de vida por ello la Minera ha sido considerada por la ORGANIZACIN INTERNACIONAL DEL TRABAJO (OIT) como la actividad laboral ms riesgosa , tan es as que en 1995 se ha aprobado el CONVENIO N 176 sobre Seguridad y Salud en las Minas para contribuir con limitar el grado de exposicin de los trabajadores. II.- FUNDAMENTOS DE DERECHO

1.-Art. 01 de nuestra Carta Magna seala: La defensa de la persona humana y el respeto de su dignidad son el fin supremo de la sociedad y del Estado. 2.- Art. 02 Inc. 20 de la Constitucin seala taxativamente que el administrado tiene derecho formular peticiones, individual o colectivamente, por escrito ante la autoridad competente, la que est obligada a dar al interesado una respuesta tambin por escrito dentro del plazo legal, bajo responsabilidad. 3.- Artculo 11 referente al Libre acceso a las prestaciones de salud y pensiones, donde El Estado garantiza el libre acceso a prestaciones de salud y a pensiones, a travs de entidades pblicas, privadas o mixtas. Supervisa asimismo su eficaz funcionamiento. 4.- Art. 2 y 22 de la Ley N 23506, establece que esta accin de amparo protege a las persona humana, ante actos violatorios de derechos constitucionales, como el principio de PETICIN Y A UNA PENSIN DIGNA. 5.- Art. 2 y 22 de la Ley N 23506, establece que esta accin de amparo protege a las persona humana, ante actos violatorios de derechos constitucionales, como el principio de retroactividad de la Ley para la Aplicacin en casos preexistentes a su vigencia. III.- JURISPRUDENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL DE CARACTER VICULANTE
EXP. N. 455-2003-AA/TC PASCO JACINTO CASTRO MAYTA

FUNDAMENTOS 1. La Constitucin vigente, en su artculo 10, [...] reconoce el derecho universal y progresivo de toda persona a la seguridad social, para su proteccin frente a las contingencias que precise la ley y para la elevacin de su calidad de vida. En reiterada jurisprudencia, este Tribunal ha sealado que en materia de pensiones, dado su carcter alimentario, no es necesario el agotamiento de la va previa, y que al tratarse de una afectacin continua de derechos, el plazo de caducidad no opera en estos casos. Mediante Resolucin N. 0615-SGO-PCPE-IPSS-98, de fecha 20 de abril de 1998, el IPSS deniega la solicitud presentada por el recurrente para que se le otorgue

2.

3.

pensin por enfermedad profesional, argumentndose que la Comisin Evaluadora de Enfermedades Profesionales emiti dictamen en contra. Sin embargo, con el examen mdico ocupacional expedido por la Direccin General de Salud Ambiental del Ministerio de Salud, de fecha 29 de diciembre de 1998, se acredita que el recurrente padece de neumoconiosis (silicosis) en el primer estadio de evolucin. En ese sentido al haberse desempeado como trabajador obrero, est comprendido como asegurado obligatorio en el Rgimen de Accidentes de Trabajo y Enfermedades Profesionales. 4. La Ley N. 26790, del 15 de mayo de 1997, derog el D.L. N. 18846 y sustituy el mecanismo operativo de seguro obligatorio por el del Seguro Complementario de Trabajo de Riesgo, de carcter potestativo, y autoriz a los empleadores a contratar libremente la cobertura de los riesgos profesionales con la ONP o las empresas de seguros debidamente acreditadas. Esta es la razn por la cual, segn el art. 2 de la Ley N. 26790, ESSALUD otorga cobertura a sus asegurados brindndoles prestaciones por enfermedades profesionales, entre otras contingencias. De acuerdo con los artculos 191 y ss. del Cdigo Procesal Civil, de aplicacin supletoria segn el artculo 63 de la Ley Orgnica del Tribunal Constitucional N. 26435, el examen mdico ocupacional emitido por la Direccin General de Salud Ambiental-Salud Ocupacional del Ministerio de Salud, que acredita la enfermedad ocupacional que padece el recurrente, constituye prueba suficiente para verificar lo que ha alegado; por consiguiente, el demandante requiere de atencin prioritaria e inmediata, no siendo

5.

exigible la opinin de la Comisin Evaluadora del Seguro de Accidentes de Trabajo y Enfermedades Profesionales , conforme lo
alega la demandada. 6. En consecuencia, se ha violado el derecho constitucional a la seguridad social garantizado por el artculo 10 de la Constitucin.

Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional, en uso de las atribuciones que le confieren la Constitucin Poltica del Per y su Ley Orgnica, FALLA REVOCANDO la recurrida que, confirmando la apelada, declar improcedente la demanda, y, reformndola, la declara FUNDADA; en consecuencia, ordena que la Oficina de Normalizacin Previsional (ONP) cumpla con otorgar al recurrente la pensin que le corresponde por enfermedad profesional, a partir de la fecha de la evaluacin realizada por la Direccin General de Salud Ambiental-Salud Ocupacional del Ministerio de Salud. Dispone la notificacin a las partes, su publicacin conforme a ley y la devolucin de los actuados. SS. ALVA ORLANDINI GONZALES OJEDA GARCA TOMA

A mayor abundamiento la Sentencia recada en el EXP. N. 075-2002-AA/TC ICA en los seguidos por WENCESLAO CHIRINOS SOTOMAYOR.
A mayor abundamiento la Sentencia recada en el EXP. N. 774-2002-AA/TC - ICA en los seguidos por VICENTE HUILCAYA TOMAYLLA y otras.

IV.- MEDIOS PROBATORIOS.-

1.- El merito del Original del Examen Mdico Ocupacional de fecha 24/03/2004 extendido por CENSOPAS que pertenece al Instituto Nacional de Salud del Minsterio de Salud, que concluye que padezco de NEUMOCONIOSIS (SILICOSIS) EN PRIMER ESTADIO DE EVOLUCION, con incapacidad del 50% para todo trabajo que demande esfuerzo fsico, documento que obra en el expediente. 2.- El merito del Original de la Boleta de Venta N 103-0001006 de fecha 24/03/2004 extendido por el Ministerio de Salud Instituto Nacional de Salud Ocupacional, por Derecho de Examen Mdico Ocupacional de fecha 24/03/2004 y que acredita de manera indubitable la legalidad de este, documento que obra en el expediente. 3.- El merito del Original de la Orden expedida por el Instituto Nacional de Salud CENSOPAS, para pasar los respectivos exmenes clnicos, documento que obra en el expediente. 4.- El merito de la Ley N 27567 Ley del Ministerio de Salud que en sus Artculos 9 y 32 le otorgan a CENSOPAS la categora de Organismo Pblico Descentralizado como parte integrante del Instituto Nacional de Salud, documento que obra en el expediente.

5.- El mrito de la Resolucin Ministerial N 490-2005/MINSA, documento que obra en el expediente, documento que obra en el expediente.

6.- El merito de la Sentencia del Tribunal Constitucional recada en el Exp. 0255-2004-AA/TC, documento que obra en el expediente. 7.- El merito de la Sentencia del Tribunal Constitucional recada en el EXP. N. 682-2005-PA/TC, documento que obra que el expediente. 8.- El merito de la Sentencia del Tribunal Constitucional recada en el EXP. N. 4370-2005-PA/TC, documento que obra en el expediente.

V.- ANEXOS.-

1.- Copia de mi DNI 2.-.- Copia de la pagina web del Instituto Nacional de Salud.

Huancayo, 08 de Noviembre del 2006

------------------------------------------CCANTO ARAUJO MARIANO DNI 20093469

SECRETARIO EXP ESCRITO SUMILLA

: Dra. Vernica Gutierrez V. : 2004-02695 / Pag. 194 T - 27 : Correlativo : Interpongo Recurso de Agravio Constitucional.

SEOR PRESIDENTE DE LA SEGUNDA SALA MIXTA DE LA CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE JUNIN ILDEFONSO HUAYLLACAYAN JULIAN , identificado con DNI N 04049392 con domicilio habitual en Calle Tarapaca N 525 , Distrito de Pilcomayo, Provincia de Huancayo, Departamento de Junn y domicilio procesal en la Av. Giraldez N 834, Huancayo- Huancayo-Junn a Ud. Digo: Que en la fecha hemos tomado conocimiento de la Resolucin N 13 - Sentencia de Vista N 949 - 2006 que declara improcedente la demanda incoada, la misma que consideramos agravia mi derecho constitucional de LIBRE ACCESO A LAS PRESTACIONES DE SEGURIDAD SOCIAL y respeto a las GARANTIAS DEL DEBIDO PROCESO, en tal virtud, dentro del plazo de Ley interponemos Recurso de Agravio Constitucional, al amparo del Artculo 18 de la Ley 28237, para que con un mayor anlisis de los actuados, se sirva revocarla y declararla fundada en su oportunidad por los argumentos que a continuacin pasamos a esgrimir:

I.- FUNDAMENTOS DE HECHO PRIMERO.- Que mediante Sentencia de Vista N 949 - 2006 se ha resuelto revocar la Sentencia venida en grado, y declarar Improcedente la demanda incoada por el actor, fundando su decisin como se puede apreciar en su Sptimo considerando que textualmente refiere: Que, siendo ello as, el Certificado Mdico, de fojas seis, no produce certeza por existir hechos contradictorios que deben dilucidarse en una va ms lata que tenga estacin probatoria, donde se pueda ofrecer, admitir y compulsar los medios probatorios ofrecidos por las partes, hecho que no es posible en un proceso constitucional como el presente ... 1.1 Respecto a la estacin probatoria que refieren los seores vocales, es oportuno citar que el Tribunal Constitucional ha utilizado al amparo para brindar tutela jurisdiccional de urgencia en esta materia. As, en el Expediente N 6023-2005-PA/TC, el Tribunal declaro procedente la

demanda de amparo afirmando que, aun cuando mediante esta se cuestione el monto de la pensin que percibe el demandante , resulta procedente efectuar su verificacin por las especiales circunstancias del caso, a fin de evitar consecuencias irreparables, al constar en autos que el demandante padece de enfermedad profesional de neumoconiosis (1) 1.2 Siendo ello as, en el caso que nos ocupa, el actor padece de NEUMOCONIOSIS (Silicosis) en Segundo estadio de evolucin desde el ao 2001, enfermedad que dada su etiologa progresiva, se encuentra actualmente en la FASE TERMINAL, por ello resulta atendible la peticin y amparable, conforme a los fundamentos de la precitada Sentencia, ya que no ser atendida oportunamente el dao puede devenir en IRREPARABLE.

SEGUNDO.- En suma, el Seor Vocal ponente, ha dejado de administrar justicia, contraviniendo lo dispuesto en el Artculo V, VI y VII del Titulo Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional. 2.1 Del tenor del Artculo VI Control Difuso e interpretacin, se infiere que el magistrado ... interpreta y aplica las leyes o toda norma

con rango de ley y los reglamentos segn sus preceptos y principios constitucionales, conforme a la interpretacin de los mismos que resulte de las resoluciones dictadas por el Tribunal Constitucional; resulta obvio e indiscutible que los
colegiados de la Segunda Sala Mixta de la Corte Superior de Justicia de Junn han desconocido dicho precepto legal, por cuanto el actor ha postulado mediante Accin de Amparo se le restituya su derecho a percibir Renta Vitalicia por Enfermedad Profesional, para cuyo efecto ha adjuntado _____________________________
(1) En tal sentido ver: CAIRO ROLDAN, Omar. La urgencia del amparo en la jurisprudencia del Tribunal Constitucional En Actualidad Jurdica Tomo N 151. Gaceta Jurdica. Lima, Junio 2006.

prueba idnea, y el merito de las Sentencias emanadas por el Tribunal Constitucional, que tienen el carcter vinculante, no obstante para los colegiados no le han producido certeza TERCERO.- Es conveniente citar, que en el Expedientes N 2185-2004AA/TC, dentro de los antecedentes de dicha sentencia se refiere:

La recurrida confirmo la apelada, por estimar que la existencia de evaluaciones mdico ocupacionales contradictorias, no permiten que la controversia sea dilucidada a travs de la accin de amparo, debido a su carencia de estacin probatoria, sino que mediante un proceso ordinario 3.1 En este caso, magistralmente y como se apreciara de sendas ejecutoria uniformes, el Tribunal Constitucional declara Fundada la Accin de Amparo, ya que es obvio e indiscutible que no existe ninguna contradiccin, como bien se seala del Fundamento numero 02 de la precitada Sentencia que dice: Con el certificado de trabajo expedido por la Empresa Minera del Centro del Per S.A. (Centromn Per), obrante a fojas 3, se acredita que el demandante trabajo como obrero en el departamento de Mina, ....y

en el certificado de fojas 8 expedido por la Direccin General de Salud Ambiental del Ministerio de Salud, consta que adolece de silicosis en segundo estadio de evolucin, con incapacidad para el trabajo del 75%. En consecuencia, la enfermedad profesional queda acreditada en merito del referido certificado mdico de invalidez, en aplicacin del artculos 191 y siguientes del Cdigo Procesal Civil, por lo que la demanda debe ser estimada.
CUARTO.- Seores Magistrados del Tribunal Constitucional, como se aprecia los fundamentos sobre los cuales se funda la Sentencia de Vista, lesionan de manera directa mi derecho de Libre Acceso a las Prestaciones de Seguridad Social, adems de vulnerar mi derecho a la Vida digna consagrado en el Artculo 1 de la Constitucin Poltica del Per, donde se consagra que la defensa de la persona humana y su dignidad son el fin supremo de la sociedad y el Estado, por ello resulta inconcebible que el Colegiado (s) de Sala no haya respetado y aplicado lo dispuesto en el Titulo Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional Artculos V , VI y VII, como ya se expuso.

QUINTO.- Seores Magistrados del Tribunal Constitucional, tngase presente que el actor al referir que ha presentado prueba idnea, que acredite su pretensin, lo hizo al amparo de sendas ejecutorias de vuestra judicatura que han dispuesto de manera uniforme lo siguiente: De acuerdo con los artculos 191 y ss. del Cdigo Procesal Civil, de aplicacin supletoria segn el artculo 63 de la Ley Orgnica del Tribunal Constitucional N. 26435, el examen mdico ocupacional emitido por la Direccin General de Salud Ambiental-Salud Ocupacional del Ministerio de Salud, que acredita la enfermedad ocupacional que padece el recurrente, constituye prueba suficiente para verificar lo que ha alegado; por consiguiente, el demandante

no siendo exigible la opinin de la Comisin Evaluadora del Seguro de Accidentes de Trabajo y Enfermedades Profesionales, conforme lo alega la demandada . (*)
requiere de atencin prioritaria e inmediata,
EXP. N. 455-2003-AA/TC

A mayor abundamiento la Sentencia recada en el EXP. N. 075-2002-AA/TC ICA en los seguidos por WENCESLAO CHIRINOS SOTOMAYOR. A mayor abundamiento la Sentencia recada en el EXP. N. 774-2002-AA/TC - ICA en los seguidos por VICENTE HUILCAYA TOMAYLLA y otras. SEXTO .- Sin perjuicio de los argumentos de orden normativo, es oportuno precisar que el actor ha laborado durante ms de 27 aos en Minas Subterrneas, desempendome como Ayudante de Perforista, Winchero, Compresorista Mina y Ayudante de Mecnico de Mina en SOCIEDAD MINERA EL BROCAL S.A. estas ocupaciones en Socavn, como son de conocimiento pblico son de alto riesgo para la vida y salud de las personas, por cuanto la labor que desempee durante este lapso, estuve expuesto a la absorcin del polvo mineral y otros agentes qumico biolgicos, que han menoscabado mi precaria salud. 6.1 La propia naturaleza de la actividad del trabajador minero, es que sufren de diversas Enfermedades Profesionales, entre ellas la ms frecuente se encuentra la SILICOSIS (NEUMOCONIOSIS). Como es de conocimiento las Enfermedades Ocupacionales tienen un desarrollo AGUDO, CRNICO Y LENTO, ocasionado como consecuencia del trabajo que desempea o por agentes FSICO, QUMICO O BIOLGICOS presentes en el ambiente de trabajo y es casi desconocido por el trabajador afectado, y cuando toma conocimiento que sufre de una enfermedad

profesional es IRREVERSIBLE, generalmente le queda pocos aos de vida, por ello la Minera ha sido considerada por la ORGANIZACIN INTERNACIONAL DEL TRABAJO (OIT) como la actividad laboral ms riesgosa, tan es as que en 1995 se ha aprobado el CONVENIO N 176 sobre Seguridad y Salud en las Minas, para contribuir con limitar el grado de exposicin de los trabajadores. II.- FUNDAMENTOS DE DERECHO 1.-Art. 01 de nuestra Carta Magna seala: La defensa de la persona humana y el respeto de su dignidad son el fin supremo de la sociedad y del Estado. 2.- Artculo 11 referente al Libre acceso a las prestaciones de salud y pensiones, donde El Estado garantiza el libre acceso a prestaciones de salud y a pensiones, a travs de entidades pblicas, privadas o mixtas. Supervisa asimismo su eficaz funcionamiento. 3.- Art. 2 y 22 de la Ley N 23506, establece que esta accin de amparo protege a las persona humana, ante actos violatorios de derechos constitucionales, como el principio de PETICIN Y A UNA PENSIN DIGNA. 4.- Art. 2 y 22 de la Ley N 23506, establece que esta accin de amparo protege a las persona humana, ante actos violatorios de derechos constitucionales, como el principio de retroactividad de la Ley para la Aplicacin en casos preexistentes a su vigencia. III.- JURISPRUDENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL DE CARACTER VICULANTE
EXP. N. 455-2003-AA/TC PASCO JACINTO CASTRO MAYTA

FUNDAMENTOS 1. La Constitucin vigente, en su artculo 10, [...] reconoce el derecho universal y progresivo de toda persona a la seguridad social, para su proteccin frente a las contingencias que precise la ley y para la elevacin de su calidad de vida. En reiterada jurisprudencia, este Tribunal ha sealado que en materia de pensiones, dado su carcter alimentario, no es necesario el agotamiento de la va previa, y que al tratarse de una afectacin continua de derechos, el plazo de caducidad no opera en estos casos.

2.

3.

Mediante Resolucin N. 0615-SGO-PCPE-IPSS-98, de fecha 20 de abril de 1998, el IPSS deniega la solicitud presentada por el recurrente para que se le otorgue pensin por enfermedad profesional, argumentndose que la Comisin Evaluadora de Enfermedades Profesionales emiti dictamen en contra. Sin embargo, con el examen mdico ocupacional expedido por la Direccin General de Salud Ambiental del Ministerio de Salud, de fecha 29 de diciembre de 1998, se acredita que el recurrente padece de neumoconiosis (silicosis) en el primer estadio de evolucin. En ese sentido al haberse desempeado como trabajador obrero, est comprendido como asegurado obligatorio en el Rgimen de Accidentes de Trabajo y Enfermedades Profesionales. La Ley N. 26790, del 15 de mayo de 1997, derog el D.L. N. 18846 y sustituy el mecanismo operativo de seguro obligatorio por el del Seguro Complementario de Trabajo de Riesgo, de carcter potestativo, y autoriz a los empleadores a contratar libremente la cobertura de los riesgos profesionales con la ONP o las empresas de seguros debidamente acreditadas. Esta es la razn por la cual, segn el art. 2 de la Ley N. 26790, ESSALUD otorga cobertura a sus asegurados brindndoles prestaciones por enfermedades profesionales, entre otras contingencias. De acuerdo con los artculos 191 y ss. del Cdigo Procesal Civil, de aplicacin supletoria segn el artculo 63 de la Ley Orgnica del Tribunal Constitucional N. 26435, el examen mdico ocupacional emitido por la Direccin General de Salud Ambiental-Salud Ocupacional del Ministerio de Salud, que acredita la enfermedad ocupacional que padece el recurrente, constituye prueba suficiente para verificar lo que ha alegado; por consiguiente, el demandante requiere de atencin prioritaria e inmediata, no siendo

4.

5.

exigible la opinin de la Comisin Evaluadora del Seguro de Accidentes de Trabajo y Enfermedades Profesionales , conforme lo
alega la demandada. 6. En consecuencia, se ha violado el derecho constitucional a la seguridad social garantizado por el artculo 10 de la Constitucin.

Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional, en uso de las atribuciones que le confieren la Constitucin Poltica del Per y su Ley Orgnica, FALLA REVOCANDO la recurrida que, confirmando la apelada, declar improcedente la demanda, y, reformndola, la declara FUNDADA; en consecuencia, ordena que la Oficina de Normalizacin Previsional (ONP) cumpla con otorgar al recurrente la pensin que le corresponde por enfermedad profesional, a partir de la fecha de la evaluacin realizada por la Direccin General de Salud Ambiental-Salud Ocupacional del Ministerio de Salud. Dispone la notificacin a las partes, su publicacin conforme a ley y la devolucin de los actuados. SS.
ALVA ORLANDINI GONZALES OJEDA GARCA TOMA

A mayor abundamiento la Sentencia recada en el EXP. N. 075-2002-AA/TC ICA en los seguidos por WENCESLAO CHIRINOS SOTOMAYOR.
A mayor abundamiento la Sentencia recada en el EXP. N. 774-2002-AA/TC - ICA en los seguidos por VICENTE HUILCAYA TOMAYLLA y otras.

IV.- MEDIOS PROBATORIOS.1.- Copia de mi DNI. 2.- Copia legalizada de Examen Mdico Ocupacional de fecha 18/09/2001. Huancayo, 09 de Noviembre del 2006

SECRETARIO EXP ESCRITO SUMILLA

: Dra. Karina Adauto Carrin. : 2006-00854 / Pag. 316 T - 36 : Correlativo : Interpongo Recurso de Agravio Constitucional.

SEOR PRESIDENTE DE LA PRIMERA SALA MIXTA DE LA CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE JUNIN PEA PAUCAR VICTOR, identificado con DNI N 20670523 con domicilio habitual en el Jr. Leoncio Prado N 1446, Distrito de San Agustn de Cajas, Provincia de Huancayo, Departamento de Junn y domicilio

procesal en la Av. Girldez N 834 , Huancayo- Huancayo-Junn a Ud. Digo: Que en la fecha hemos tomado conocimiento de la Resolucin N 09 - Sentencia de Vista N 959 - 2006 que declara improcedente la demanda incoada, las mismas que consideramos agravia mi derecho constitucional de LIBRE ACCESO A LAS PRESTACIONES DE SEGURIDAD SOCIAL y respeto a las GARANTIAS DEL DEBIDO PROCESO, en tal virtud, dentro del plazo de Ley interponemos Recurso de Agravio Constitucional, al amparo del Artculo 18 de la Ley 28237, para que con un mayor anlisis de los actuados, se sirva revocarla y declararla fundada en su oportunidad, por los argumentos que a continuacin pasamos a esgrimir:

I.- FUNDAMENTOS DE HECHO PRIMERO.- Que mediante Sentencia de Vista N 979-2006 se ha resuelto revocar la sentencia venida en grado, y declarar Improcedente la demanda incoada por el actor, fundando su decisin como se puede apreciar en su Quinto considerando que textualmente refiere: Que el Certificado Mdico emitido por el Ministerio de Salud, Instituto de Salud Ocupacional Alberto Hurtado Abada de fecha diecinueve de julio del dos mil dos obrante de fojas trece seala que el recurrente adolece de neumoconiosis (Silicosis) en segundo estadio de evolucin, pero a su vez dicho documento no puede ser considerado como idneo al objeto del proceso, por cuanto si bien aparece en el reverso el sello, firma y post firma ilegibles del Ministerio de Salud Instituto de Salud Ocupacional, al costado e este solo figura una firma en la cual no seala a quien pertenece ni el cargo que ostenta dentro de dicha institucin ... siendo ello as, el dictamen mdico no establece certeza, por no figurar la post firma y el cargo que ocupa dentro de dicha institucin, de la persona que consigno dicha firma, por lo que debe dilucidarse en una va mas lata que tenga estacin probatoria ...

SEGUNDO.- Seores Magistrados del Tribunal Constitucional, no solo ha existido manifiesta ignorancia del Sr. (a) Vocal ponente, en la interpretacin de la prueba, al no considerarla idnea, por los argumentos legales y reales expuestos, sino que como se aprecia los fundamentos sobre los cuales se funda la Sentencia de Vista, lesionan de manera directa mi derecho de Libre Acceso a las Prestaciones de Seguridad Social adems de vulnerar mi derecho a la Vida digna consagrado en el Artculo 1 de la Constitucin Poltica del Per, donde se consagra que la defensa de la persona humana y su dignidad son el fin supremo de la sociedad y el Estado, por ello resulta inconcebible que el Colegiado (s) de Sala no haya respetado y aplicado lo dispuesto en el Titulo Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional Artculos V , VI y VII. 2.1 Del tenor del Artculo VI - Control Difuso e interpretacin Constitucional se infiere que el magistrado interpreta y aplica las leyes o toda norma con rango de ley y los reglamentos segn los preceptos y principios constitucionales, conforme a la interpretacin de los mismos que resulte de las resoluciones dictadas por el Tribunal Constitucional , resulta obvio e indiscutible que el colegiado (s) de Sala ha desconocido dicho precepto por cuanto el actor ha postulado mediante Accin de Amparo, se le restituya su derecho a percibir Renta Vitalicia por Enfermedad Profesional para cuyo efecto ha adjuntado prueba idnea y el merito de Sentencias emanadas por el Tribunal Constitucional que tienen el carcter vinculante, no obstante, para el colegiado (s) no le ha producido certeza.

2.2 Sin perjuicio de lo antes referido, como se podr apreciar de las Sentencia del Tribunal Constitucional recada en el Exp. 075-2002-AA/TC y otras mltiples ejecutorias uniformes, emanadas por el rgano supremo de interpretacin constitucional, le han dado el medito probatorio al Examen Mdico Ocupacional extendido por el Instituto Nacional de Salud Ocupacional, como se aprecia de las precitada, y que adjunto para ilustra a vuestra digna Presidencia, no habiendo el Tribunal Constitucional hecho observacin alguna por no figurar la post firma y el cargo que ocupa dentro de la institucin del mdico tratante. 2.3 En cuanto a que debe acudirse a la va ordinaria que tenga estacin probatoria, es oportuno citar que el Tribunal Constitucional ha utilizado al amparo para brindar tutela jurisdiccional de urgencia en esta materia.

As, en el Expediente N 6023-2005-PA/TC, el Tribunal declaro procedente la demanda de amparo afirmando que, aun cuando mediante esta se cuestione el monto de la pensin que percibe el demandante, resulta procedente efectuar su verificacin por las especiales circunstancias del caso, a fin de evitar consecuencias irreparables, al constar en autos que el demandante padece de enfermedad profesional de neumoconiosis (1) 2.4 Siendo ello as, el actor padece de NEUMOCONIOSIS (SILICOSIS) en Segundo estadio de evolucin, como se puede apreciar del merito del Examen Mdico Ocupacional extendido por Instituto Nacional de Salud Ocupacional, enfermedad que dada su etiologa progresiva, esta actualmente en estadio mayor al detectado primigeniamente, por ello resulta atendible la peticin y amparable, conforme a los fundamentos de la precitada Sentencia, ya que no ser atendida oportunamente el dao puede devenir en IRREPARABLE. SEGUNDO.- Sin perjuicio de lo antes referido, es oportuno sealar que el actor ha laborado desde el 07/09/68 hasta el 01/04/74 reiniciando actividad el 14/06/82 hasta el 31/07/97 de manera ininterrumpida, es decir, cuando se encontraba vigente el D.L 18846, y por ende todo ese tiempo mi ex empleador cotizo al Seguro de Accidentes de Trabajo y Enfermedades ____________________________________
(1) En tal sentido ver: CAIRO ROLDAN, Omar. La urgencia del amparo en la jurisprudencia del Tribunal Constitucional En Actualidad Jurdica Tomo N 151. Gaceta Jurdica. Lima, Junio 2006.

Profesionales, y como sabemos Seores Magistrados de acuerdo a la Segunda Disposicin Complementaria de la Ley 26790 que deroga el D.L. 18846, sealando la Tercera Disposicin Complementaria que las reservas y obligaciones por prestaciones econmicas del Seguro de Accidentes de Trabajo y Enfermedades Profesionales regulados por el D.L. 18846 sern trasferidos al Seguro Complementario de trabajo de riesgo administrado por la ONP, con arreglo a lo dispuesto por la presente ley, y el artculo 19 inciso B de la Ley 26790 establece que el Seguro Complementario de Trabajo de Riesgo otorga cobertura adicional a los afiliados que desempeen actividades de alto riesgo determinados por Decreto Supremo, de otorgamiento de pensiones de Invalidez temporal o permanente como consecuencia de enfermedades profesionales. TERCERO.- Como se puede apreciar, claramente demuestro que mi derecho esta perfectamente acreditado, la demandada a travs de sus

calificadores, no solo han actuado con mala fe, sino que son ignorantes en materia previsional, paradjicamente, ya que al actor le han denegado su derecho a percibir Renta Vitalicia por Enfermedad Profesional bajo el argumento de que este derecho a prescrito, desconociendo el derecho

pensionario tiene el carcter alimentario por lo mismo no cabe el agotamiento de la va administrativa , ni menos es caducable conforme lo ha sealado el Tribunal Constitucional en los expedientes nmeros 206-2000-AA/TC de veintinueve de enero del dos mil uno y 1021-2001-AA/TC de diez de diciembre del dos mil dos respectivamente que es de observancia por tener carcter vinculante.
CUARTO.- Seores Magistrados del Tribunal Constitucional, al momento de resolver, tngase presente, los fundamentos de la Sentencia recada en el Exp. 1300-2004-AA/TC que en sus fundamentos 6 seala taxativamente lo siguiente: De acuerdo a los artculos 191 y siguientes del Cdigo Procesal Civil , de aplicacin supletoria a los procesos constitucionales , el examen mdico ocupacional que practica la Direccin General de Salud Ambiental Salud Ocupacional , del Ministerio de Salud, constituye prueba suficiente y acredita la enfermedad profesional que padece el recurrente, conforme a la Resolucin Suprema N 014-93-TR, publicada el 28 de Agosto de 1993, que recoge los lineamientos de la Clasificacin Radiogrfica Internacional de la OIT para la Evaluacin y Diagnostico de la Neumoconiosis, requiriendo el demandante atencin prioritaria e inmediata, por lo que no es exigible la

Certificacin por la Comisin Mdica Evaluadora de Incapacidades de EsSalud.

4.1 Adems en su Stimo considerando de la precitada sentencia seala: En el referido examen mdico, se recomienda la aplicacin de las leyes vigentes por enfermedad ocupacional; sin embargo, al constatarse en dicho documento no se ha consignado el grado de incapacidad fsica laboral del demandante, en aplicacin de las normas citadas en el fundamento precedente, este Colegiado interpreta, que en defecto de un pronunciamiento mdico expreso, la neumoconiosis (silicosis) en primer estadio de evolucin produce, por lo menos, Invalidez Parcial Permanente, y que a partir del segundo estadio de evolucin , la incapacidad se incrementa hasta el 75%, generando una Invalidez Total Permanente ; ambas definidas de esta manera por los artculos 18.2.1 y 18.2. del Decreto

Supremo N 003-98-SA, Normas Tcnicas del Seguro Complementario de Trabajo de Riesgo. En Resumen, la Neumoconiosis trae como consecuencia incapacidad permanente parcial o total, segn el cuadro siguiente: Estadio de evolucin Primer estadio Segundo estadio Tercer estadio 75% Cuarto Estadio Incapacidad Permanente laboral PARCIAL TOTAL Grado de Incapacidad no menor de 50% no menor del

4.2 En ese mismo sentido se ha pronunciado el Tribunal Constitucional en

el EXP. N. 455-2003-AA/TC que en sus fundamentos seala de manera taxativa: De acuerdo con los artculos 191 y ss. del Cdigo Procesal Civil, de aplicacin supletoria segn el artculo 63 de la Ley Orgnica del Tribunal Constitucional N. 26435, el examen mdico ocupacional emitido por la Direccin General de Salud Ambiental-Salud Ocupacional del Ministerio de Salud, que acredita la enfermedad ocupacional que padece el recurrente, constituye prueba suficiente para verificar lo que ha alegado; por consiguiente, el demandante requiere de atencin prioritaria e inmediata, no siendo exigible la opinin de la Comisin

Evaluadora del Seguro de Accidentes de Trabajo y Enfermedades Profesionales, conforme lo alega la demandada.
4.1.1 A mayor abundamiento la Sentencia recada en el EXP. N. 0752002- AA/TC ICA en los seguidos por WENCESLAO CHIRINOS
SOTOMAYOR.

4.1.2 A mayor abundamiento la Sentencia recada en el EXP. N. 774- 2002- AA/TC - ICA en los seguidos por VICENTE HUILCAYA TOMAYLLA y otras.

QUINTO.- Sin perjuicio de los argumentos de orden legal ampliamente expuestos, tngase presente que para acceder a una Renta Vitalicia por Enfermedad Profesional como se desprende del DL 18846 se requiere de un mnimo de 41% de Incapacidad, hecho que evidentemente supero mxime si tenemos en cuenta que en mi condicin de trabajador obrero de Centro de Produccin Minero Metalrgico rea Planta Concentradora, estuve durante mas Veinte y Uno (21) aos en la Unidad de Produccin de Yauricocha y Cobriza, expuesto a agentes qumico biolgicos y a la absorcin de polvo mineral SILICIE que genera la NEUMOCONIOSIS SILICOSIS de la cual padezco como se corrobora del Examen Mdico Ocupacional extendido por el Ministerio de Salud que evacua como diagnostico que el suscrito adolece de NEUMOCONIOSIS (SILICOSIS) EN SEGUNDO ESTADIO DE EVOLUCION y otras enfermedades ocupacionales; como pueden apreciar, Seores Vocales, la enfermedad ocupacional que adolezco se encuentra en su fase casi terminal, por ello, es recurro a vuestro despacho a efectos de que amparen mi legitima pretensin, tngase presente que dicho documento que tienen el mrito de Instrumento Publico, no ha sido ameritado de manera dolosa por la ONP, hecho que vulnera mi legtimo derecho y contraviene el mas mnimo y elemental sentido de las normas de Seguridad Social y del Derecho Constitucional en vigor.

II.- FUNDAMENTOS DE DERECHO 1.-Art. 01 de nuestra Carta Magna seala: La defensa de la persona humana y el respeto de su dignidad son el fin supremo de la sociedad y del Estado. 2.- Artculo 11 referente al Libre acceso a las prestaciones de salud y pensiones, donde El Estado garantiza el libre acceso a prestaciones de salud y a pensiones, a travs de entidades pblicas, privadas o mixtas. Supervisa asimismo su eficaz funcionamiento. 3.- Art. 2 y 22 de la Ley N 23506, establece que esta accin de amparo protege a las persona humana, ante actos violatorios de derechos constitucionales, como el principio de PETICIN Y A UNA PENSIN DIGNA. 4.- Art. 2 y 22 de la Ley N 23506, establece que esta accin de amparo protege a las persona humana, ante actos violatorios de derechos

constitucionales, como el principio de retroactividad de la Ley para la Aplicacin en casos preexistentes a su vigencia. III.- JURISPRUDENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL DE CARACTER VICULANTE
EXP. N. 455-2003-AA/TC PASCO JACINTO CASTRO MAYTA

FUNDAMENTOS 1. La Constitucin vigente, en su artculo 10, [...] reconoce el derecho universal y progresivo de toda persona a la seguridad social, para su proteccin frente a las contingencias que precise la ley y para la elevacin de su calidad de vida. En reiterada jurisprudencia, este Tribunal ha sealado que en materia de pensiones, dado su carcter alimentario, no es necesario el agotamiento de la va previa, y que al tratarse de una afectacin continua de derechos, el plazo de caducidad no opera en estos casos. Mediante Resolucin N. 0615-SGO-PCPE-IPSS-98, de fecha 20 de abril de 1998, el IPSS deniega la solicitud presentada por el recurrente para que se le otorgue pensin por enfermedad profesional, argumentndose que la Comisin Evaluadora de Enfermedades Profesionales emiti dictamen en contra. Sin embargo, con el examen mdico ocupacional expedido por la Direccin General de Salud Ambiental del Ministerio de Salud, de fecha 29 de diciembre de 1998, se acredita que el recurrente padece de neumoconiosis (silicosis) en el primer estadio de evolucin. En ese sentido al haberse desempeado como trabajador obrero, est comprendido como asegurado obligatorio en el Rgimen de Accidentes de Trabajo y Enfermedades Profesionales. La Ley N. 26790, del 15 de mayo de 1997, derog el D.L. N. 18846 y sustituy el mecanismo operativo de seguro obligatorio por el del Seguro Complementario de Trabajo de Riesgo, de carcter potestativo, y autoriz a los empleadores a contratar libremente la cobertura de los riesgos profesionales con la ONP o las empresas de seguros debidamente acreditadas. Esta es la razn por la cual, segn el art. 2 de la Ley N. 26790, ESSALUD otorga cobertura a sus asegurados brindndoles prestaciones por enfermedades profesionales, entre otras contingencias. De acuerdo con los artculos 191 y ss. del Cdigo Procesal Civil, de aplicacin supletoria segn el artculo 63 de la Ley Orgnica del Tribunal Constitucional N. 26435, el examen mdico ocupacional emitido por la Direccin General de Salud Ambiental-Salud Ocupacional del Ministerio de Salud, que acredita la enfermedad ocupacional que padece el recurrente, constituye prueba suficiente para verificar lo que ha alegado; por consiguiente, el demandante requiere de atencin prioritaria e inmediata, no siendo

2.

3.

4.

5.

exigible la opinin de la Comisin Evaluadora del Seguro de

Accidentes de Trabajo y Enfermedades Profesionales , conforme lo

alega la demandada. 6. En consecuencia, se ha violado el derecho constitucional a la seguridad social garantizado por el artculo 10 de la Constitucin.

Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional, en uso de las atribuciones que le confieren la Constitucin Poltica del Per y su Ley Orgnica, FALLA REVOCANDO la recurrida que, confirmando la apelada, declar improcedente la demanda, y, reformndola, la declara FUNDADA; en consecuencia, ordena que la Oficina de Normalizacin Previsional (ONP) cumpla con otorgar al recurrente la pensin que le corresponde por enfermedad profesional, a partir de la fecha de la evaluacin realizada por la Direccin General de Salud Ambiental-Salud Ocupacional del Ministerio de Salud. Dispone la notificacin a las partes, su publicacin conforme a ley y la devolucin de los actuados. SS. ALVA ORLANDINI GONZALES OJEDA GARCA TOMA

A mayor abundamiento la Sentencia recada en el EXP. N. 075-2002-AA/TC ICA en los seguidos por WENCESLAO CHIRINOS SOTOMAYOR.
A mayor abundamiento la Sentencia recada en el EXP. N. 774-2002-AA/TC - ICA en los seguidos por VICENTE HUILCAYA TOMAYLLA y otras.

ANEXOS.-

1.- Copia de mi DNI. 2.- Copia legalizada del Examen Mdico Ocupacional de fecha 19/07/2002 extendido por el Instituto Nacional de Salud Ocupacional del Ministerio de Salud, que concluye que padezco de NEUMOCONIOSIS (SILICOSIS) EN SEGUNDO ESTADIO DE EVOLUCION y otras enfermedades ocupacionales. 3.- Copia legalizada de la Boleta de Venta N 103-0005668 de fecha 20/02/2006 extendido por el Ministerio de Salud Instituto Nacional de

Salud Ocupacional, por derecho de copia fedateada de Examen Mdico Ocupacional, que acredita de manera indubitable la legalidad de este. 4.- Copia legalizada de la solicitud de copia certificada de Examen Mdico Ocupacional, que acredita de manera indubitable la legalidad de este. 5.- Copia de la Sentencia del Tribunal Constitucional recada en el Exp. 075-2002-AA/TC.

Huancayo, 22 de Noviembre del 2006

SECRETARIO EXP ESCRITO SUMILLA

: Dra. Karina Adauto Carrin. : 2006-01242 / Pag. 249 T - 37 : Correlativo : Interpongo Recurso de Agravio Constitucional.

SEOR PRESIDENTE DE LA PRIMERA SALA MIXTA DE LA CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE JUNIN ROSALES YARASCA MAMERTO, identificado con DNI N 21282333 con domicilio habitual en el Pasaje Los Guindales s/n, Distrito de El Tambo, Provincia de Huancayo, Departamento de Junn y domicilio procesal en la Av. Girldez N 834, Huancayo Huancayo - Junn a Ud. Digo: Que, en la fecha hemos tomado conocimiento de la Sentencia de Vista N 1125 - 2006 que Revoca la Sentencia de primera instancia y reformndola declararon improcedente, la misma que consideramos agravia

mi derecho constitucional de LIBRE ACCESO A LAS PRESTACIONES DE SEGURIDAD SOCIAL y respeto a las GARANTIAS DEL DEBIDO PROCESO, en tal virtud, dentro del plazo de Ley interponemos Recurso de Agravio Constitucional, al amparo del Artculo 18 de la Ley 28237, para que con un mayor anlisis de los actuados, se sirva revocarla y declararla fundada en su oportunidad por los argumentos que a continuacin pasamos a esgrimir: I.- FUNDAMENTOS DE HECHO PRIMERO.- Que mediante Sentencia de Vista N 1125-2006 se ha resuelto revocar la sentencia venida en grado y reformndola declararla improcedente, fundando su decisin, como se puede apreciar en su Noveno considerando que textualmente refiere: ... que siendo incierto que la demandada en la relacin jurdica procesal controvertida sea la obligada, por lo que de la demanda y sus recaudos no se determina que la pretensin invocada por el actor sea objetiva respecto a la demandada ... 1.1 De ello se colige que la Sala Mixta en el fondo, esta declarando fundada la excepcin de falta de legitimidad para obrar, ello como sabemos esta dentro de sus prerrogativas, siempre que esta haya sido planteada y/o deducida como medio tcnico de defensa, hecho que jams hizo la parte demandada, en consecuencia esta (ONP), admita la relacin jurdico procesal valida entre ambas partes, ya que como se advierte de su escrito de contestacin de demanda se limitaron permanentemente a pontificar a la Comisin Mdica de ESSALUD es desmedro del Certificado Mdico del Ministerio de Salud presentado por el actor, en ningn momento dedujeron la EXCEPCION DE FALTA DE LEGITIMIDAD PARA OBRAR, es mas la Resolucin Administrativa N 6139-2001-ONP/DC/DL 18846 de fecha 09/11/2001, que el actor busca la nulidad y/o inaplicabilidad, mediante la presente accin de amparo, le deniega el derecho al actor a percibir Renta Vitalicia por Enfermedad Profesional bajo el argumento de que su derecho ha PRESCRITO, asumiendo tcitamente su responsabilidad frente al actor, pero denegndole este derecho bajo el argumento tcnico antes referido.

1.2 Que, subliminalmente sugieren los magistrados que el actor no ha probado que su ex empleador VOLCAN Compaa Minera S.A.A., tenga contrato de cobertura por Seguro Complementario de Trabajo de Riesgo con la ONP, hecho que jurdica y facticamente es imposible, ya que el Contrato es de dominio entre las partes contratantes, siendo el actor solamente un asegurado mas de dicha pliza, que poseen solo la ONP y VOLCAN, entonces como podra documentalmente probar dicha cobertura, sin embargo, es dominio pblico que actualmente VOLCAN COMPAIA MINERA S.A.A. tiene contrato vigente de Seguro Complementario de Trabajo de Riesgo con la ONP, y de existir dudas de ello, se debi oficiar a dicha Empresa, ello en atencin al Art. 9 de la Ley 28237, para corroborar dicha afirmacin, que incluso fue solicitada por los abogados de la demandada, y a la cual el actor jams se opuso. 1.2.1 No obstante ello, es menester tener en consideracin que el Seguro Complementario de Trabajo de Riesgo, que se rige por la Ley 26790 y su Reglamento Decreto Supremo N 003-98-SA, otorga cobertura por accidente de trabajo y enfermedad profesional a los trabajadores, empleados y obreros que tiene la calidad de afiliados regulares del Seguro Social de Salud y que laboran en un centro de trabajo en que la entidad empleadora realiza las actividades descritas en el Anexo 5 del Decreto Supremo N 009-97-SA, Reglamento de la Ley de Modernizacin de la Seguridad Social en Salud. 1.3 Que los letrados de la demandada, han afirmado que la ONP no tiene contrato vigente de Seguro Complementario de Trabajo de Riesgo con mi ex empleador, sin adjuntar prueba en contrario, y los Colegiados de la Sala, sin atender a los criterios de equidad y justicia, resuelven declarar improcedente mi demanda y de manera ilegal declaran fundada una excepcin de falta de legitimidad para obrar, que jams fue deducida por la parte demanda por el solo merito de la afirmacin de la demandada, sin haber actuado, el oficio que ellos mismos solicitaron, como se refiri anteriormente, y que de haberse actuado, se hubieren disipado las dudas, y no perjudicar al actor con esta decisin arbitraria. 1.4 Respecto a este caso, es oportuno citar, que el Tribunal Constitucional ha utilizado al amparo para brindar tutela jurisdiccional de urgencia en esta materia. As, en el Expediente N 6023-2005-PA/TC, el Tribunal declaro procedente la demanda de amparo afirmando que, aun cuando mediante esta se cuestione el monto de la pensin que percibe el demandante , resulta procedente efectuar su verificacin por las especiales circunstancias del caso, a fin de evitar consecuencias irreparables, al constar en autos que el demandante padece de enfermedad profesional de neumoconiosis (1)

SEGUNDO.- Sin perjuicio de los argumentos antes expuestos es oportuno citar que el derecho a percibir pensin por enfermedad profesional

se genera desde cuando se produce el evento, es decir la enfermedad profesional, de conformidad con el con el Decreto Ley 18846, su reglamento D.S. 0072-TR, en consecuencia , no es desde la fecha que se presentan los documentos ni desde la fecha que la Comisin Evaluadora declara la incapacidad, pues dicha enfermedad resulta pre-existente y anterior al Dictamen Evaluador; en el caso de autos resulta atendible la peticin del actor que se le otorgue la pensin desde la fecha de su solicitud, por cuanto es la pre-existencia de la enfermedad profesional la que determina su pedido de pensin de renta vitalicia por enfermedad profesional (2)
_______________________________
(1) En tal sentido ver: CAIRO ROLDAN, Omar. La urgencia del amparo en la jurisprudencia del Tribunal Constitucional En Actualidad Jurdica Tomo N 151. Gaceta Jurdica. Lima, Junio 2006.

TERCERO.- Como se aprecia Seores Magistrados del Tribunal Constitucional se ha declarado fundada una excepcin que jams fue deducida (falta de legitimidad para obrar) , ya que en el escrito de contestacin de la demanda recepcionado el 29/05/2006, solo deducieron tangencialmente prescripcin extintiva, y no como medio tcnico de defensa, que como ya sealamos, y as se ha confirmado en la sentencia de instancia, las PENSIONES NO PRESCRIBEN. 3.1 No obstante ello, debo sealar que el actor ha laborado desde el 16/07/1964 hasta el 28/02/2001 de manera ininterrumpida, es decir, cuando se encontraba vigente el D.L 18846 y por ende todo ese tiempo mi ex empleador cotizo al Seguro de Accidentes de Trabajo y Enfermedades Profesionales y como sabemos Seores Magistrados, de acuerdo a la Segunda Disposicin Complementaria de la Ley 26790 que deroga el D.L. 18846, sealando la Tercera Disposicin Complementaria que las reservas y obligaciones por prestaciones econmicas del Seguro de Accidentes de Trabajo y Enfermedades Profesionales regulados por el D.L. 18846 sern trasferidos al Seguro Complementario de trabajo de riesgo administrado por la ONP, con arreglo a lo dispuesto por la presente ley, y el artculo 19 inciso B de la Ley 26790 establece que el Seguro Complementario de Trabajo de Riesgo otorga cobertura

adicional a los afiliados que desempeen actividades de alto riesgo determinados por Decreto Supremo, de otorgamiento de pensiones de Invalidez temporal o permanente como consecuencia de enfermedades profesionales. 3.2 Sin perjuicio de los argumentos de orden legal ampliamente glosados, debo sealar que la demandada ONP, actualmente tiene

contrato de cobertura por Seguro Complementario de Trabajo de Riesgo con VOLCAN COMPAIA MINERA S.A. hecho que puede ser corroborado con un simple oficio a dicha
Empresa, ello en atencin al Art. 9 de la Ley 28237. CUARTO.- Como se puede apreciar, claramente demuestro que mi derecho esta perfectamente acreditado, la demandada a travs de sus calificadores, no solo han actuado con mala fe, sino que son ignorantes en materia previsional, paradjicamente, ya que al actor le han denegado su derecho a percibir Renta Vitalicia por Enfermedad Profesional bajo el argumento de que este derecho a prescrito, desconociendo el derecho

pensionario tiene el carcter alimentario por lo mismo no cabe el agotamiento de la va administrativa , ni menos es caducable conforme lo ha sealado el Tribunal Constitucional en los expedientes nmeros 206-2000-AA/TC de veintinueve de enero del dos mil uno y 1021-2001-AA/TC de diez de diciembre del dos mil dos respectivamente que es de observancia por tener carcter vinculante.
QUINTO.- Seores Magistrados del Tribunal Constitucional al momento de Resolver tngase presente los fundamentos de la Sentencia recada en el Exp. 1300-2004-AA/TC que en sus fundamentos 6 seala taxativamente lo siguiente: De acuerdo a los artculos 191 y siguientes del Cdigo Procesal Civil , de aplicacin supletoria a los procesos constitucionales , el examen mdico ocupacional que practica la Direccin General de Salud Ambiental Salud Ocupacional , del Ministerio de Salud, constituye prueba suficiente y acredita la enfermedad profesional que padece el recurrente, conforme a la Resolucin Suprema N 014-93-TR, publicada el 28 de Agosto de 1993, que recoge los lineamientos de la Clasificacin Radiogrfica Internacional de la OIT para la Evaluacin y Diagnostico de la Neumoconiosis, requiriendo el demandante atencin prioritaria e inmediata, por lo que no es exigible la Certificacin por la Comisin Mdica Evaluadora de Incapacidades de EsSalud.

5.1 Adems en su Stimo considerando de la precitada sentencia seala: En el referido examen mdico, se recomienda la aplicacin de las leyes vigentes por enfermedad ocupacional; sin embargo, al constatarse en dicho documento no se ha consignado el grado de incapacidad fsica laboral del demandante, en aplicacin de las normas citadas en el fundamento precedente, este Colegiado interpreta, que en defecto de un pronunciamiento mdico expreso, la neumoconiosis (silicosis) en primer estadio de evolucin produce, por lo menos, Invalidez Parcial Permanente, y que a partir del segundo estadio de evolucin , la incapacidad se incrementa hasta el 75%, generando una Invalidez Total Permanente ; ambas definidas de esta manera por los artculos 18.2.1 y 18.2. del Decreto Supremo N 003-98-SA, Normas Tcnicas del Seguro Complementario de Trabajo de Riesgo. En Resumen, la Neumoconiosis trae como consecuencia incapacidad permanente parcial o total, segn el cuadro siguiente: Estadio de evolucin Primer estadio Segundo estadio Tercer estadio Cuarto Estadio Incapacidad Permanente laboral PARCIAL TOTAL Grado de Incapacidad no menor de 50% no menor del 75%

5.2 En ese mismo sentido se ha pronunciado el Tribunal Constitucional en

el EXP. N. 455-2003-AA/TC que en sus fundamentos seala de manera taxativa: De acuerdo con los artculos 191 y ss. del Cdigo Procesal Civil, de aplicacin supletoria segn el artculo 63 de la Ley Orgnica del Tribunal Constitucional N. 26435, el examen mdico ocupacional emitido por la Direccin General de Salud Ambiental-Salud Ocupacional del Ministerio de Salud, que acredita la enfermedad ocupacional que padece el recurrente, constituye prueba suficiente para verificar lo que ha alegado; por consiguiente, el demandante requiere de atencin prioritaria e inmediata, no siendo exigible la opinin de la Comisin

Evaluadora del Seguro de Accidentes de Trabajo y Enfermedades Profesionales, conforme lo alega la demandada.

5.1.1 A mayor abundamiento la Sentencia recada en el EXP. N. 0752002- AA/TC ICA en los seguidos por WENCESLAO CHIRINOS
SOTOMAYOR.

5.1.2 A mayor abundamiento la Sentencia recada en el EXP. N. 774- 2002- AA/TC - ICA en los seguidos por VICENTE HUILCAYA TOMAYLLA y otras. SEXTO.- Sin perjuicio de los argumentos de orden legal ampliamente expuestos, tngase presente que para acceder a una Renta Vitalicia por Enfermedad Profesional como se desprende del DL 18846, se requiere de un mnimo de 41% de Incapacidad, hecho que evidentemente supero mxime si tenemos en cuenta que en mi condicin de trabajador minero de Minas Subterrneas estuve durante mas Treinta y siete (37) aos meses de trabajo en Minas Subterrneas Socavn, Unidad de Produccin de Carahuacra, expuesto a agentes qumico biolgicos y a la absorcin de polvo mineral SILICIE que genera la NEUMOCONIOSIS SILICOSIS, de la cual padezco como se corrobora del Examen Mdico Ocupacional extendido por el Ministerio de Salud que evacua como diagnostico que el suscrito adolece de NEUMOCONIOSIS por Polvos Inorgnicos indicndose en dicho instrumento pblico que la fecha de inicio de la Enfermedad es el 15 de Agosto de 1995 , es decir, cuando se encontraba vigente el D.L 18846; como pueden apreciar, Seores Magistrados del Tribunal Constitucional, la enfermedad ocupacional que adolezco se encuentra en su fase terminal, por ello es que recurro a vuestro despacho, a efectos de que amparen mi legitima pretensin, dichos documentos que tienen el mrito de Instrumento Publico, no ha sido ameritados de manera dolosa por la ONP, hecho que vulnera mi legtimo derecho y contraviene el mas mnimo y elemental sentido de las normas de Seguridad Social y del Derecho Constitucional en vigor.

II.- FUNDAMENTOS DE DERECHO 1.-Art. 01 de nuestra Carta Magna seala: La defensa de la persona humana y el respeto de su dignidad son el fin supremo de la sociedad y del Estado. 2.- El Artculo 9 del Cdigo Procesal Constitucional, que permite la realizacin de actuaciones probatorios.

III.- ANEXOS.1.- Copia de mi DNI. Huancayo, 17 de Enero del 20

_________________________________________ (2) Sentencia de Vista Nro. 173-2003 de fecha de fecha 24 de marzo del 2003 expedida por la Segunda Sala Mixta en los seguidos por Victoriano Len Nateros con la Oficina de Normalizacin Previsional.

SECRETARIO : Dra. Karina Adauto Carrin. EXP ESCRITO SUMILLA : 2005-02980 / Pag. 349 T - 37 : Correlativo : Interpongo Recurso de Agravio Constitucional.

SEOR PRESIDENTE DE LA PRIMERA SALA MIXTA DE LA CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE JUNIN

JIMENEZ SUEREZ MAURICIO, identificado con DNI N 04016556 con domicilio habitual en el Pasaje Victor Carrin N 161 Umuto, Distrito de El Tambo, Provincia de Huancayo, Departamento de Junn y domicilio procesal en la Av. Girldez N 834, Huancayo Huancayo - Junn a Ud. Digo: Que, en la fecha hemos tomado conocimiento de la Sentencia de Vista N 038 2007, que Revoca la Sentencia de primera instancia y reformndola declararon improcedente, la misma que consideramos agravia mi derecho constitucional de LIBRE ACCESO A LAS

PRESTACIONES DE SEGURIDAD SOCIAL y respeto a las GARANTIAS DEL DEBIDO PROCESO, en tal virtud, dentro del plazo de Ley interponemos Recurso de Agravio Constitucional, al amparo del Artculo 18 de la Ley 28237, para que con un mayor anlisis de los actuados, se sirva revocarla y declararla fundada en su oportunidad, por los argumentos que a continuacin pasamos a esgrimir: I.- FUNDAMENTOS DE HECHO PRIMERO.- Que mediante Sentencia de Vista N 038-2007 se ha resuelto revocar la sentencia venida en grado y reformndola declararla improcedente, fundando su decisin, como se puede apreciar en su tercer considerando que textualmente refiere: ... que en el caso sub-materia no resulta posible declarar fundado el presente proceso de amparo por cuanto segn el informe nmero 132-DMHII-IPPS-92 emitida por la Comisin Evaluadora de Enfermedades Profesionales obrante a fojas dos, de fecha quince de octubre de mil novecientos noventa y dos, el recurrente adoleca de Neumoconiosis Silicosis en primer estadio de evolucin con una incapacidad del 40% al 45%, en tanto en autos a fojas tres el Examen Mdico por Enfermedad Profesional, de fecha ocho de julio de mil novecientos noventa y dos, se evidencia que el demandante adolece de Silicosis en primer estadio de evolucin con una incapacidad del 50%, lo que resulta totalmente ilgico, ms aun que este ltimo documento es de fecha anterior, por lo que se desprende que no es posible que la enfermedad profesional (silicosis) en lugar de aumentar haya disminuido, cuando dicha enfermedad es ms bien irreversible y progresiva, por lo que la presente controversia debe de ventilarse en una va procesal que cuente con etapa probatoria conforme lo ha establecido el Tribunal Constitucional en la sentencia dictada en el Expediente Nmero 1417-2005-AA/TC, y donde bien puedan actuarse medios de prueba que evidencien sin lugar a dudas las pretensiones demandadas ... (Subrayado y negritas es nuestro) 1.1 De dicho considerando se colige que en ambas Evaluaciones Mdico Ocupacionales, el de la Comisin Evaluadora de Enfermedades

Profesionales del IPSS de fecha 15 de octubre de 1992, y el evacuado por el Ministerio de Salud a travs del Instituto Nacional de Salud Ocupacional de fecha 08 de julio de 1992, que el actor adoleca ya el ao de 1992 de SILICOSIS EN PRIMER ESTADIO DE EVOLUCION. 1.2 Refiere el Seor Vocal ponente, que resulta totalmente ilgico que el porcentaje de incapacidad sea dismil, mas aun teniendo en cuenta que en el posterior por tres meses, indique 40% a 45% de incapacidad (IPSS), mientras que en el primigenio se indique 50% de incapacidad (Ministerio de Salud), debemos precisar e informar al Seor Vocal, que ello no es ilgico, ya que recin el 23 de agosto de 1993 se aprob mediante Resolucin Suprema N 014-93-TR que recoge los Lineamientos de la Clasificacin Radiogrfica Internacional de la OIT para la Evaluacin y Diagnostico de la Neumoconiosis, es as que el Tribunal Constitucional mediante la STC 1008-2004-AA/TC, ha precisado los criterios para otorgar la renta vitalicia por enfermedad profesional, determinando el grado de incapacidad generado por la enfermedad segn su estadio de evolucin, y como obra de autos, el actor padeca de SILICOSIS EN PRIMER ESTADIO DE EVOLUCION ya en el ao de 1992, por ello resulta si totalmente ilgico que un magistrado deje de administrar justicia fundando su decisin en que hay una diferencia porcentual de 5% de incapacidad cuando en el fondo ello resulta irrelevante, ya que el actor esta enfermo y como ya se sealo reiterativamente padece de SILICOSIS EN PRIMER ESTADIO DE EVOLUCION, hecho sobre el cual jams se pronuncio, en la escueta y esculida Sentencia de Vista que nos ocupa. 1.3 En ese mismo sentido se ha venido emanando senda Jurisprudencia del Tribunal Constitucional, por ello al momento de resolver, tngase presente los fundamentos de la Sentencia recada en el Exp. 1300-2004-AA/TC que en sus fundamentos 6 seala taxativamente lo siguiente: De acuerdo a los artculos 191 y siguientes del Cdigo Procesal Civil , de aplicacin supletoria a los procesos constitucionales , el examen mdico ocupacional que practica la Direccin General de Salud Ambiental Salud Ocupacional , del Ministerio de Salud, constituye prueba suficiente y acredita la enfermedad profesional que padece el recurrente, conforme a la Resolucin Suprema N 014-93-TR, publicada el 28 de Agosto de 1993, que recoge los lineamientos de la Clasificacin Radiogrfica Internacional de la OIT para la Evaluacin y Diagnostico de la Neumoconiosis, requiriendo el demandante atencin prioritaria e inmediata, por lo que no

es exigible la Certificacin por la Comisin Mdica Evaluadora de Incapacidades de EsSalud. Adems en su Stimo considerando de la precitada sentencia seala: En el referido examen mdico, se recomienda la aplicacin de las leyes vigentes por enfermedad ocupacional; sin embargo, al constatarse en dicho documento no se ha consignado el grado de incapacidad fsica laboral del demandante, en aplicacin de las normas citadas en el fundamento precedente, este Colegiado interpreta, que en defecto de un pronunciamiento mdico expreso, la neumoconiosis (silicosis) en primer estadio de evolucin produce, por lo menos, Invalidez Parcial Permanente, y que a partir del segundo estadio de evolucin , la incapacidad se incrementa hasta el 75%, generando una Invalidez Total Permanente ; ambas definidas de esta manera por los artculos 18.2.1 y 18.2. del Decreto Supremo N 003-98-SA, Normas Tcnicas del Seguro Complementario de Trabajo de Riesgo. En Resumen, la Neumoconiosis trae como consecuencia incapacidad permanente parcial o total, segn el cuadro siguiente: Estadio de evolucin Primer estadio Segundo estadio Tercer estadio Cuarto Estadio Incapacidad Permanente laboral PARCIAL TOTAL Grado de Incapacidad no menor de 50% no menor del 75%

SEGUNDO.- Que, refiere el Seor Vocal ponente que la presente controversia debe ventilarse en una procesal que cuente con etapa probatoria conforme lo tiene establecido el Tribunal Constitucional en la Sentencia dictada en el Expediente nmero 1417-2005-AA/TC, pareciera que dicho vocal ponente no ha ledo o no sabe interpretar dicha sentencia, ya que mi pretensin tiene pleno asidero de acuerdo a lo previsto en el fundamento 37.b) de la citada Sentencia, tal como se infiere de la Sentencia del Tribunal Constitucional recada en el Expediente N 1870-2005PA/TC, fundamentos 1 y 2. 2.1 Respecto a este caso, es oportuno citar, que el Tribunal Constitucional ha utilizado al amparo para brindar tutela jurisdiccional de urgencia en esta materia. As, en el Expediente N 6023-2005-PA/TC, el Tribunal declaro procedente la demanda de amparo afirmando que, aun cuando mediante esta se cuestione el monto de la pensin que percibe el

demandante , resulta procedente efectuar su verificacin por las especiales circunstancias del caso, a fin de evitar consecuencias irreparables, al constar en autos que el demandante padece de enfermedad profesional de neumoconiosis (1) TERCERO.- Seores Magistrados del Tribunal Constitucional, como se aprecia los fundamentos sobre los cuales se funda la Sentencia de Vista lesionan de manera directa mi derecho de Libre Acceso a las Prestaciones de Seguridad Social, adems de vulnerar mi derecho a la Vida digna, ______________________
(1) En tal sentido ver: CAIRO ROLDAN, Omar. La urgencia del amparo en la jurisprudencia del Tribunal Constitucional En Actualidad Jurdica Tomo N 151. Gaceta Jurdica. Lima, Junio 2006.

consagrado en el Artculo 1 de la Constitucin Poltica del Per, donde se consagra que la defensa de la persona humana y su dignidad son el fin supremo de la sociedad y el Estado, por ello resulta inconcebible que el Colegiado(s) de Sala no haya respetado y aplicado lo dispuesto en el Titulo Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional Artculos V , VI y VII. 3.1 Del tenor del Artculo VI - Control Difuso e interpretacin Constitucional se infiere que el magistrado interpreta y aplica las leyes o toda norma con rango de ley y los reglamentos segn los preceptos y principios constitucionales, conforme a la interpretacin de los mismos que resulte de las resoluciones dictadas por el Tribunal Constitucional , resulta obvio e indiscutible que el colegiado (s) de Sala ha desconocido dicho precepto por cuanto el actor ha postulado mediante Accin de Amparo se le restituya su derecho a percibir Renta Vitalicia por Enfermedad Profesional, para cuyo efecto ha adjuntado prueba idnea y el merito de Sentencias emanadas por el Tribunal Constitucional que tienen el carcter vinculante, no obstante, para el colegiado (s) no le ha producido pleno convencimiento.

CUARTO.- Sin perjuicio de los argumentos de orden legal ampliamente expuestos, tngase presente que para acceder a una Renta Vitalicia por Enfermedad Profesional como se desprende del DL 18846, se requiere de un mnimo de 40% de Incapacidad, hecho que evidentemente supero mxime si tenemos en cuenta que en mi condicin de trabajador minero de Minas Subterrneas estuve durante mas Veinte y Cinco (25) aos de trabajo en Minas Subterrneas Socavn, Unidad de Produccin de Cerro de Pasco, expuesto a agentes qumico biolgicos y a la absorcin de polvo mineral SILICIE que genera la NEUMOCONIOSIS SILICOSIS, de la cual padezco como se corrobora del Informe nmero

132-DMHII-IPPS-92 emitida por la Comisin Evaluadora de Enfermedades Profesionales del IPSS obrante a fojas dos, de fecha quince de octubre de mil novecientos noventa y dos, el recurrente adoleca de Neumoconiosis Silicosis en primer estadio de evolucin con una incapacidad del 40% al 45%, y corroborado a fojas tres el Examen Mdico por Enfermedad Profesional, de fecha ocho de julio de mil novecientos noventa y dos, se evidencia que el demandante adolece de Silicosis en primer estadio de evolucin con una incapacidad del 50%, es decir, cuando se encontraba vigente el D.L 18846; como pueden apreciar, Seores Magistrados del Tribunal Constitucional, la enfermedad ocupacional que adolezco se encuentra en su fase terminal, por ello es que recurro a vuestro despacho, a efectos de que amparen mi legitima pretensin, dichos documentos que tienen el mrito de Instrumento Publico, no ha sido ameritados de manera dolosa por la ONP, hecho que vulnera mi legtimo derecho y contraviene el mas mnimo y elemental sentido de las normas de Seguridad Social y del Derecho Constitucional en vigor.

II.- FUNDAMENTOS DE DERECHO

1.-Art. 01 de nuestra Carta Magna seala: La defensa de la persona humana y el respeto de su dignidad son el fin supremo de la sociedad y del Estado. 2.- Art. 02 Inc. 20 de la Constitucin seala taxativamente que el administrado tiene derecho formular peticiones, individual o colectivamente, por escrito ante la autoridad competente, la que est obligada a dar al interesado una respuesta tambin por escrito dentro del plazo legal, bajo responsabilidad. 3.- Artculo 11 referente al Libre acceso a las prestaciones de salud y pensiones, donde El Estado garantiza el libre acceso a prestaciones de salud y a pensiones, a travs de entidades pblicas, privadas o mixtas. Supervisa asimismo su eficaz funcionamiento. 4.- Art. 2 y 22 de la Ley N 23506, establece que esta accin de amparo protege a las persona humana, ante actos violatorios de derechos constitucionales, como el principio de PETICIN Y A UNA PENSIN DIGNA.

5.- Art. 2 y 22 de la Ley N 23506, establece que esta accin de amparo protege a las persona humana, ante actos violatorios de derechos constitucionales, como el principio de retroactividad de la Ley para la Aplicacin en casos preexistentes a su vigencia.

III.- ANEXOS.1.- Copia de mi DNI 2.- Copia de la Sentencia del Tribunal Constitucional recada en el Expediente N 1870-2005-PA/TC 3.- Copia de la Sentencia del Tribunal Constitucional recada en el Expediente N 1300-2005-PA/TC 4.- Copia de la Resolucin Suprema N 014-93-TR. 5.- Copia del Artculo del Dr. CAIRO ROLDAN, Omar. La urgencia del amparo en la jurisprudencia del Tribunal Constitucional En Actualidad Jurdica Tomo N 151. Gaceta Jurdica. Lima, Junio 2006.

Huancayo, 21 de Febrero del 2007

SECRETARIO EXP ESCRITO SUMILLA

: Dra. Karina Adauto Carrin. : 2006-03428 / Pag. 241 T - 41 : Correlativo : Interpongo Recurso de Agravio Constitucional.

SEOR PRESIDENTE DE LA PRIMERA SALA MIXTA DE LA CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE JUNIN MARTINEZ ASCENCIOS RUBEN GERMAN , identificado con DNI N 21248830 con domicilio habitual en el Lotizacin Meza Mendoza Mz H Lt 07, Distrito de El Tambo, Provincia de Huancayo, Departamento de Junn y domicilio procesal en la Av. Girldez N 834 , HuancayoHuancayo-Junn a Ud. Digo: Que en la fecha hemos tomado conocimiento de la Resolucin N 08 - Sentencia de Vista N 825 - 2007 que declara improcedente la demanda incoada, las mismas que consideramos agravia mi derecho constitucional de LIBRE ACCESO A LAS PRESTACIONES DE SEGURIDAD SOCIAL y respeto a las GARANTIAS DEL DEBIDO PROCESO, en tal virtud, dentro del plazo de Ley interponemos Recurso de Agravio Constitucional, al amparo del Artculo 18 de la Ley 28237, para que con un mayor anlisis de los actuados, se sirva revocarla y declararla fundada en su oportunidad, por los argumentos que a continuacin pasamos a esgrimir:

I.- FUNDAMENTOS DE HECHO PRIMERO.- Que mediante Sentencia de Vista N 825-2007 se ha resuelto revocar la sentencia venida en grado, y declarar Improcedente la demanda

incoada por el actor, fundando su decisin como se puede apreciar en su Sexto considerando que textualmente refiere: Que en el presente proceso debe tenerse en cuenta que el actor adjunta fojas a fojas cuatro el Certificado Mdico de Invalidez, expedido por el Hospital IV EsSalud Huancayo, de fecha diecisis de julio del dos mil dos, que le diagnostica la enfermedad profesional de Silicosis II, no obstante ello no puede constituir prueba idnea, por cuanto se trata de una fotocopia fedateada que luego fue legalizada por el Notario Ciro Glvez Herrera, incumpliendo de esta manera con lo preceptuado por el artculo 110 de la Ley del Notariado, Ley nmero 26002, que seala: el Notario Certificara reproducciones de documentos obtenidos por cualquier medio idneo, autorizando con su firma que la copia que se presenta guarda absoluta conformidad con el original. En consecuencia, del Certificado Mdico con el que se pretende acreditar la enfermedad profesional no puede obtenerse certeza sobre lo alegado por el actor, en el sentido de que al padecer dicha enfermedad no se le poda exigir el requisito de aos de aportacin exigidos por ley, pues dicho documento no presta ninguna garanta que acredite el derecho que se pretende, es necesario entonces que las pretensiones demandadas sean ventiladas en un proceso diferente al amparo que carece de estacin probatoria, que posibilite la actuacin de medios probatorios que conduzcan a la certeza de que el demandante tiene derecho a la pensin demandada (....) 1.1 Dicho considerando es absolutamente subjetivo, por cuanto se asevera tcitamente que dicho documento es falso, ya que textualmente refiere no guarda ninguna garanta, Seores Magistrados del Tribunal Constitucional, esta clase de fundamentacin esta absolutamente proscrita por la Constitucin Poltica del Per que garantiza en el Art. N 139 inc. 5, concordante con el Art. 2 inc. 10), 24 f 154 inc. 3) del mismo cuerpo legal el Deber de motivacin de las resoluciones judiciales, este derecho - deber obliga a todo Juez a fundamentar sus decisiones utilizando una apreciacin razonada de las pruebas que en su momento admitieron y en el caso de duda razonable sobre la legalidad o licitud del documento, el Artculo 9 del Cdigo Procesal Constitucional posibilita que el Juez pueda realizar actuaciones probatoria que considere indispensables, en el caso materia de litis el magistrado ante la falta de supuesta certeza debi remitir un oficio o requerirla a la propia demandada para acreditar la veracidad de dicho Certificado Mdico ya que como se desprende la copia es fedateada por

funcionario de la ONP (Maria Virginia Castro Conroy Fedataria ONP), y no, lavarse las manos, cual neo Pilatos, y subjetivamente aducir que dicho documento no guarda ninguna garanta y en base a ello revocar la legtima Sentencia de Instancia fundada en derecho y con arreglo a las garantas del debido proceso. 1.2 Sin perjuicio de ello es oportuno poner de relieve que la defensa por parte de la demandada jams cuestiono la validez del Certificado Mdico expedido por EsSalud, ya que otro original obra en el expediente administrativo que posee la ONP, como podr apreciarse la defensa por parte de la ONP en todos sus escritos redunda en que el actor debe de tener ms de 20 aos de aporte para acceder a la pensin de jubilacin, no habindose pronunciado jams al Art. 06 de la Ley Minera N 25009 que ampara mi legtimo derecho de acceder a una Pensin de Jubilacin Minera, conforme a los fundamentos ampliamente expuestos en la demanda. SEGUNDO.- De lo sealado en lneas anteriores el Art. 06 de la Ley 25009 seala claramente que: Los trabajadores de la actividad minera, en el examen anual que deber practicar obligatoriamente en los centros mineros el Instituto Peruano de Seguridad Social o el Instituto de Salud Ocupacional, adolezca el primer grado de silicosis o su equivalente en la tabla de enfermedades profesionales, igualmente se acoger a la pensin de jubilacin, sin el requisito de numero de aportaciones que establece la presente ley. 2.1 El actor ha presentado para acceder a este beneficio dado por la Ley Minera, el Certificado Mdico de EsSalud, documento cuestionado subjetivamente por la Sala, sin embargo, es oportuno precisar que el actor desde el 20/04/1994 percibe Renta Vitalicia por Enfermedad Profesional tal como se infiere de la Resolucin N 3636-DP-SGO-IPSS-94, de fecha 18/08/1995, documento donde se observa que ha dicha fecha ya padeca de enfermedad profesional con 50% de incapacidad, y, al ver que mi estado de salud se deterioraba merced a esta enfermedad profesional, es que se me someti a nueva evaluacin mdica en EsSalud habindose expedido el Dictamen de Evaluacin Mdica de fecha 16/07/2002 donde se diagnostica que mi incapacidad se ha incrementado al 70%, todas estas afirmaciones desbaratan la esculida y pilatesca fundamentacin por parte de la Sala,

ya que todo ello obra en las Resolucin N 3636-DP-SGO-IPSS-94, de fecha 18/08/1995 y Resolucin N 930-2002-ONP/DC/DL 18846 de fecha 15/10/2002 documentos que posee la demandada, y que pido a Uds. Seores Magistrados del Tribunal Constitucional remitan el oficio correspondiente para acreditar la veracidad de dichos documentos para as poder expedir una verdadera sentencia ajustada a derecho, y no, dejar de administrar justicia, como lo hizo la Sala Mixta de la Corte Superior de Justicia de Junn. TERCERO.- Seores Magistrados del Tribunal Constitucional, no solo ha existido manifiesta ignorancia del Sr. (a) Vocal ponente, en la interpretacin de la prueba, al no considerarla idnea, por los argumentos legales y reales expuestos, sino que como se aprecia los fundamentos sobre los cuales se funda la Sentencia de Vista, lesionan de manera directa mi derecho de Libre Acceso a las Prestaciones de Seguridad Social adems de vulnerar mi derecho a la Vida digna consagrado en el Artculo 1 de la Constitucin Poltica del Per, donde se consagra que la defensa de la persona humana y su dignidad son el fin supremo de la sociedad y el Estado, por ello resulta inconcebible que el Colegiado (s) de Sala no haya respetado y aplicado lo dispuesto en el Titulo Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional Artculos V , VI y VII.

CUARTO.- Tngase en cuenta que acudir a la va ordinaria que tenga estacin probatoria, como sugiere la Sala Mixta, es absolutamente contrario a los principios rectores de un proceso constitucional donde el derecho del actor puede devenir en IRREPARABLE, por ello, es oportuno citar que el Tribunal Constitucional ha utilizado al amparo para brindar tutela jurisdiccional de urgencia en esta materia. As, en el Expediente N 60232005-PA/TC, el Tribunal declaro procedente la demanda de amparo afirmando que, aun cuando mediante esta se cuestione el monto de la pensin que percibe el demandante, resulta procedente efectuar su verificacin por las especiales circunstancias del caso, a fin de evitar consecuencias irreparables, al constar en autos que el demandante padece de enfermedad profesional de neumoconiosis (1) 2.4 Siendo ello as, el actor padece de SILICOSIS en Segundo estadio de evolucin, como se puede apreciar del merito del Certificado Mdico de Invalidez extendido por EsSalud, enfermedad que dada su etiologa progresiva, esta actualmente en estadio mayor al detectado primigeniamente, por ello resulta atendible la peticin y amparable,

conforme a los fundamentos de la precitada Sentencia, ya que no ser atendida oportunamente el dao puede devenir en IRREPARABLE. ____________________________________
(1) En tal sentido ver: CAIRO ROLDAN, Omar. La urgencia del amparo en la jurisprudencia del Tribunal Constitucional En Actualidad Jurdica Tomo N 151. Gaceta Jurdica. Lima, Junio 2006.

II.- FUNDAMENTOS DE DERECHO 1.-Art. 01 de nuestra Carta Magna seala: La defensa de la persona humana y el respeto de su dignidad son el fin supremo de la sociedad y del Estado. 2.- Artculo 11 referente al Libre acceso a las prestaciones de salud y pensiones, donde El Estado garantiza el libre acceso a prestaciones de salud y a pensiones, a travs de entidades pblicas, privadas o mixtas. Supervisa asimismo su eficaz funcionamiento. 3.- Art. 2 y 22 de la Ley N 23506, establece que esta accin de amparo protege a las persona humana, ante actos violatorios de derechos constitucionales, como el principio de PETICIN Y A UNA PENSIN DIGNA. 4.- Art. 9 del Cdigo Procesal Constitucional. ANEXOS.1.- Copia legalizada de Resolucin 3636-DP-SGO-IPSS-94, de fecha 18/08/1995, documento donde se observa que ha dicha fecha ya padeca de enfermedad profesional con 50% de incapacidad. 2.- Copia legalizada de Resolucin N 930-2002-ONP/DC/DL 18846 de fecha 15/10/2002, que acredita veracidad y legalidad de manera indubitable de Certificado Mdico cuestionado por la Sala Mixta.

Huancayo, 15 de Noviembre del 2007

SECRETARIO EXP ESCRITO SUMILLA

: Dra. Silvia Dionicio Gmez. : 2007-0376 / Pag. 196 T - 43 : Correlativo : Interpongo Recurso de Agravio Constitucional.

SEOR PRESIDENTE DE LA PRIMERA SALA MIXTA DE LA CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE JUNIN

ANTONIO ALANYA MACARIO, identificado con DNI N 23240149 con domicilio habitual en Prolongacin Taylor N 1740 , Distrito de Huancayo, Provincia de Huancayo, Departamento de Junn y domicilio procesal en la Av. Girldez N 834 , Huancayo- Huancayo-Junn a Ud. Digo:

Que en la fecha hemos tomado conocimiento de la Resolucin N 08 Sentencia de Vista N 112 - 2008 que declara improcedente la demanda incoada, las mismas que consideramos agravia mi derecho constitucional de LIBRE ACCESO A LAS PRESTACIONES DE SEGURIDAD SOCIAL y respeto a las GARANTIAS DEL DEBIDO PROCESO, en tal virtud, dentro del plazo de Ley interponemos Recurso de Agravio Constitucional , al amparo del Artculo 18 de la Ley 28237, para que con un mayor anlisis de

los actuados, se sirva revocarla y declararla fundada en su oportunidad, por los argumentos que a continuacin pasamos a esgrimir:

I.- FUNDAMENTOS DE HECHO

PRIMERO.-

Que mediante Sentencia de Vista N 112 - 2008 se ha

resuelto revocar la sentencia venida en grado, y declarar Improcedente la demanda incoada por el actor, fundando su decisin como se puede apreciar en su Quinto Considerando que textualmente refiere:

(...) empero, para determinar el monto exacto de pensin de renta vitalicia, es necesario establecer la remuneracin mensual que perciba el actor al primero de de enero de mil novecientos noventa y siete, por ser la fecha de menoscabo de la enfermedad conforme se ha probado mediante Informe de Evaluacin de Incapacidades (....)

1.1 Dicho considerando es contrario a los actuados, ya que como se apreciara de los recaudos anexados a la demanda se adjunto copia legalizada por notario pblico de las boletas de pago correspondientes al periodo 30/12/1996 al 12/01/1997 y del 13/01/1997 al 27/01/1997 (02 quincenas), es decir, si se acredito la remuneracin mensual del actor correspondiente al primero de enero de mil novecientos noventa y siete.

1.2 Sin perjuicio de ello, no slo se adjunto como medio probatorio dichas boletas de pago, sino que concretamente el petitorio (C) de la demanda se pidi textualmente lo siguiente: C.- Se amerite como prueba idnea y suficiente las Boleta de pago correspondiente al periodo 30/12/1996 al 27/01/1997 (fecha de la contingencia) extendido por mi ex empleador Sociedad Minera Austria Duvaz S.A.; a efectos de calcular el real monto de mi Pensin Inicial de Renta Vitalicia por Enfermedad Profesional.

1.2.1 En suma, como se prueba de los actuados que fluyen en el expediente y que han sido precitados, si se demostr la Remuneracin Mensual del actor a la fecha de la contingencia, es decir, al primero de enero de mil novecientos noventa y siete, la remuneracin mensual a dicha fecha ascenda a S/. 885.46 Nuevos Soles, prueba que no fue tomada en cuenta por la Primera Sala Mixta de la Corte Superior de Justicia de Junn, habiendo quedado el actor quedado en una situacin de indefensin, vulnerndose con ello el debido proceso, que importa una adecuada motivacin de las resoluciones judiciales y como consecuencia de ello se me priva de acceder de manera digna a una a una renta vitalicia por enfermedad profesional conforme a la real remuneracin del actor.

SEGUNDO.- Sin perjuicio de las consideraciones antes referidas, habida cuenta que el D.L. 18846 y su reglamento ha sido derogado por la Ley N 26790 y su reglamento, el cual establece que los montos de pensin sern calculados sobre el 100% de la Remuneracin Mensual del asegurado, entendida como el promedio de las remuneraciones asegurables de los 12 meses anteriores al siniestro, razn por que la va INTEGRACION presento

a vuestro despacho copias legalizadas por notario pblico de mis boletas de pago correspondientes a los periodos 12 meses anteriores al siniestro, es decir, todas las boletas de pago correspondientes al ao 1996 y las boletas de pago correspondientes al mes de enero de 1997 (fecha de la contingencia), documento que esperamos sean apreciados en su oportunidad y en su real vala, y que de dicho promedio de calcule mi Renta Vitalicia por Enfermedad Profesional en ejecucin de Sentencia, ya que estos constituyen los nico documentos que acreditan el monto de lo que realmente percib, dicha informacin la puede corroborar remitiendo un oficio a mi ex empleador Sociedad Minera Austria Duvaz S.A. cuyas oficinas administrativas se encuentran en la Av. Jos Galvez Barrenechea N 925 San Borja - Lima, si as se estima pertinente.

2.1 Seores Magistrados del Tribunal Constitucional, como he demostrado esta clase de fundamentacin esta absolutamente proscrita por la Constitucin Poltica del Per que garantiza en el Art. N 139 inc. 5, concordante con el Art. 2 inc. 10), 24 f 154 inc. 3) del mismo cuerpo legal el Deber de motivacin de las resoluciones judiciales, este derecho - deber obliga a todo Juez a fundamentar sus decisiones utilizando una apreciacin razonada de las pruebas que en su momento admitieron y en el caso de duda razonable sobre la legalidad o licitud del documento, el Artculo 9 del Cdigo Procesal Constitucional posibilita que el Juez pueda realizar actuaciones probatoria que considere indispensables, en el caso materia de litis el magistrado ante la falta de supuesta certeza debi revisar acuciosamente la demanda y anexos, o en su defecto remitir un oficio a mi ex - empleador para acreditar la remuneracin mensual a la fecha de la contingencia (01/01/1997) y no revocar la legtima Sentencia de Instancia fundada en derecho y con arreglo a las garantas del debido proceso.

TERCERO.- Seores Magistrados del Tribunal Constitucional, no solo ha existido manifiesta ignorancia del Sr. (a) Vocal ponente, en la interpretacin de la prueba, al no tomarla en cuenta, por los argumentos legales y reales expuestos, sino que como se aprecia los fundamentos sobre los cuales se funda la Sentencia de Vista, lesionan de manera directa mi derecho de Libre Acceso a las Prestaciones de Seguridad Social adems de vulnerar mi derecho a la Vida digna consagrado en el Artculo 1 de la Constitucin Poltica del Per, donde se consagra que la defensa de la persona humana y su dignidad son el fin supremo de la sociedad y el Estado, por ello resulta inconcebible que el Colegiado (s) de Sala no haya respetado y aplicado lo dispuesto en el Titulo Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional Artculos V , VI y VII.

CUARTO.-

Tngase en cuenta que acudir a la va ordinaria que tenga

estacin probatoria, como sugiere la Sala Mixta, es absolutamente contrario a los principios rectores de un proceso constitucional donde el derecho del actor puede devenir en IRREPARABLE, por ello, es oportuno citar que el Tribunal Constitucional ha utilizado al amparo para brindar tutela jurisdiccional de urgencia en esta materia. As, en el Expediente N 60232005-PA/TC, el Tribunal declaro procedente la demanda de amparo afirmando que, aun cuando mediante esta se cuestione el monto de la pensin que percibe el demandante, resulta procedente efectuar su verificacin por las especiales circunstancias del caso, a fin de evitar consecuencias irreparables, al constar en autos que el demandante padece de enfermedad profesional de neumoconiosis (1)

________________________________________

(1) En tal sentido ver: CAIRO ROLDAN, Omar. La urgencia del amparo en la jurisprudencia del Tribunal Constitucional En Actualidad Jurdica Tomo N 151. Gaceta Jurdica. Lima, Junio 2006.

4.1 Siendo ello as, el actor padece de SILICOSIS con 80% de Incapacidad, como se puede apreciar del merito de la Resolucin N 37082005-ONP/DC/DL 18846 enfermedad que dada su etiologa progresiva, esta actualmente en estadio mayor al detectado primigeniamente, por ello resulta atendible la peticin y amparable, conforme a los fundamentos de la precitada Sentencia, ya que no ser atendida oportunamente el dao puede devenir en IRREPARABLE.

II.- FUNDAMENTOS DE DERECHO

1.-Art. 01 de nuestra Carta Magna seala: La defensa de la persona humana y el respeto de su dignidad son el fin supremo de la sociedad y del Estado.

2.- Artculo 11 referente al Libre acceso a las prestaciones de salud y pensiones, donde El Estado garantiza el libre acceso a prestaciones de salud y a pensiones, a travs de entidades pblicas, privadas o mixtas. Supervisa asimismo su eficaz funcionamiento.

3.- Art. 2 y 22 de la Ley N 23506, establece que esta accin de amparo protege a las persona humana, ante actos violatorios de derechos constitucionales, como el principio de PETICIN Y A UNA PENSIN DIGNA.

4.- Art. 9 del Cdigo Procesal Constitucional.

ANEXOS.-

1.- Copias legalizadas por notario pblico de mis boletas de pago correspondientes a los periodos 12 meses anteriores al siniestro, es decir, todas las boletas de pago correspondientes al ao 1996 y las boletas de pago correspondientes al mes de enero de 1997 (fecha de la contingencia) Fjs. 29

Huancayo, 15 de Noviembre del 2007

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ANTONIO ALANYA MACARIO DNI 23240149

SECRETARIO EXP ESCRITO SUMILLA

: Dra. Brocos Romani Julia : 2005-03287-0-1501-JR-PE : Correlativo : Solicito Autorizacin para firmar mensualmente en el Distrito Judicial de Abancay.

SEOR JUEZ DEL QUINTO JUZGADO PENAL DE HUANCAYO.

CORTIJO SEGOVIA JOSE LUIS, identificado con DNI N 25673991 , en la instruccin que se me sigue por los inexistentes delitos Expedicin de Certificado Mdico Falso y otros, en pretendido agravio del Estado Peruano (ONP); a usted digo:

Primero.- Que, mediante Auto Apertorio de Instruccin expedido por vuestro despacho de fecha 12/01/2006 se ha ordenado abrir instruccin contra el recurrente ordenndose mandato de comparecencia restringida, para lo cual se fijo reglas de conducta, entre las cuales se ordeno el registro mensual mediante firma en el local del juzgado.

1.1 Que el recurrente ha cumplido religiosamente con el mandato judicial de registrar mensualmente las firmas en el local del juzgado, adems de que ha colaborado permanentemente en presente proceso penal desde la etapa preliminar, ha comparecido a todos los requerimientos que ha ordenado a vuestro despacho, sin embargo, por razones de salud, ya que sufro de Asma Crnico, me he tenido que trasladar temporalmente a la ciudad de Abancay, razn por la que impetro a vuestro despacho a que por equidad y justicia se

sirva autorizar que el recurrente pueda registra su firma en la el distrito Judicial de Abancay.

1.2 Por las consideraciones antes citadas, pido a Ud. Seor Juez la Autorizacin para firmar mensualmente en el Distrito Judicial de Abancay, para lo cual pido se libre el exhorto correspondiente al Juzgado Penal de Turno para cumplir con registrar mi firma y as seguir cumpliendo el mandato judicial.

Fundamento Doctrinario.

Mi peticin va efectuada y apelada en nombre de la equidad, la que, en el

Diccionario Jurdico Penal y Ciencias Auxiliares de Juan Marcone Morello,

es definida como la justicia del caso particular, cuyo fin es atemperar el

excesivo rigorismo de las leyes ,1 y, por extensin, de su aplicacin por los

tribunales judiciales. Agrega por eso mismo Marcone Morello, que la equidad, no es, antolgicamente hablando, distinta de la justicia, sino una

modalidad de la misma2
Por tanto: Pido provea como solicito por ser justa y equitativa mi peticin.

Huancayo, 30 de Julio de 2008

SECRETARIO : Dr. Ernesto Crdenas Vega.

1

Sic. MARCONE MORELLO, Juan, Diccionario Jurdico Penal y Ciencias Auxiliares . A.F.A. Editores Importados.
Tomo II, 1ra. Edicin, 1995, pginas 1006 y 1007.

EXP ESCRITO SUMILLA

: 1457-2008-0-1501-SP-CI-02 : Correlativo : Interpongo Recurso de Agravio Constitucional.

SEOR PRESIDENTE DE LA SEGUNDA SALA MIXTA DE LA CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE JUNIN

LINO CONTRERAS EMILIANO ULDARICO, en los seguidos con la Oficina de Normalizacin Previsional sobre Proceso de Amparo a Ud. digo:

Que en la fecha hemos tomado conocimiento de la Resolucin N 11 Sentencia de Vista N 493 2008, la misma que revoca la sentencia venida en grado y reformndola declara improcedente la demanda incoada, las mismas que consideramos agravia mi derecho constitucional de LIBRE ACCESO A LAS PRESTACIONES DE SEGURIDAD SOCIAL y

PENSION, en tal virtud, dentro del plazo de Ley interponemos Recurso de Agravio Constitucional, al amparo del Artculo 18 de la Ley 28237, para que con un mayor anlisis de los actuados, se sirva revocarla y declararla fundada en su oportunidad, por los argumentos que a continuacin pasamos a esgrimir:

I.- FUNDAMENTOS DE HECHO

PRIMERO.-

Que mediante Sentencia de Vista N 493 - 2008 se ha

resuelto revocar la sentencia venida en grado, y declarar Improcedente la

demanda incoada por el actor, fundando su decisin bsicamente en los considerando ll.5 que textualmente refiere:

Al caso de autos, el actor segn certificado de trabajo labor para la Empresa Minera del Centro del Per S.A. desde el 14.12.1967 hasta el 28.02.2001, en el Departamento de

Concentradora, desempeando el titulo ocupacional de Operario, Oficial, Operador Magneto, Oficial Trituracin y Maestro 1ra. Flotacin, ello no supone haber laborado en la calidad de obrero en el mismo centro de trabajo durante la vigencia del DL 18846, conforme al fundamento 93 de la Sentencia del Tribunal Constitucional N 10063-2006-PA/TC y a los requisitos

contemplados en los artculos 1,2 y 9 del Decreto Ley N 18846.

(subrayado y negrita es nuestro)

1.1 Dicho considerando es absolutamente lesivo a mis legtimos derechos constitucionales que busco reivindicar, ya que la apreciacin de los Seores Magistrados de la Segunda Sala Mixta de la Corte Superior de Justicia de Junn , es por decir lo menos, absolutamente subjetiva, ya que como se infiere del Certificado de Trabajo aludido el actor ha tenido un jornal bsico diario de S/. 51.75 Nuevos Soles, en este punto cabe preguntarse, que tipo de trabajador gana el denominado jornal?, obviamente es el trabajador obrero quien percibe este tipo de pago, ya que el trabajador empleado percibe tcnicamente hablando una remuneracin y/o sueldo.

1.2 Sin perjuicio de la precitada consideracin y para ser lo ms objetivo, debo sealar enfticamente que el actor se ha desempeado durante toda su relacin laboral en la Empresa Minera del Centro del Per S.A. hoy Volcan Compaa Minera S.A.A. , por espacio de mas de treinta y tres aos

ntegramente como OBRERO, es decir desde mi ingreso hasta mi cese laboral, ello se colige de manera indubitable del merito de mi ultima Boleta de Pago Jornales, donde se aprecia que pertenezco a la categora OBREROS; as mismo, ello se corrobora del Cuadro de Remuneraciones y Aportes que obra en mi Resolucin de Jubilacin Minera donde se aprecia que el actor laboro como OBRERO desde 1967 hasta el 22/02/2001 , dicho documento en cuanto a mi categora es absoluto, en cuanto ha sido expedido por la propia demandada ONP, ya que esta realiza el proceso de inspeccin de planillas para el respectivo otorgamiento de la pensin solicitada por el actor, por estas consideraciones de orden objetivo e indubitable queda desvirtuado el soso fundamento precitado, ms aun cumplo perfectamente con lo dispuesto en el fundamento 93 de la Sentencia del Tribunal Constitucional N 10063-2006-PA/TC y con los requisitos contemplados en los artculos 1,2 y 9 del Decreto Ley N 18846.

SEGUNDO.- El otro considerando que fundamentalmente sostiene la endeble Sentencia de Vista materia del presente Recurso de Agravio Constitucional es la ll.6 que en su segunda parte textualmente refiere lo siguiente:

(...) Debemos aclarar que se considera enfermedad profesional todo estado patolgico crnico que sufra el trabajador y que sobrevenga como consecuencia de la clase de trabajo o hubiese desempeado o del medio de trabajo, causada por agentes fsicos, qumicos o biolgicos; en autos, el certificado mdico, de folios tres, ofrecido como medio de prueba no especifica que clase de enfermedad sufre el actor, tambin es incierta si dicha

enfermedad esta considerada como enfermedad profesional de acuerdo al articulado 60 del Decreto Supremo N 002-72-TR Reglamento del Decreto Ley N 18846, ni que en estadio se encuentra su enfermedad y que sustancia o medio lo genero.
(subrayado y negrita es nuestro)

2.1 Seores Magistrados del Tribunal Constitucional, no solo ha existido manifiesta ignorancia del Sr. Vocal ponente, en la interpretacin de la prueba, ya que fundamento de que el Certificado Mdico no especifica que clase de enfermedad sufre el actor es falso, ya que como se podr apreciar del Dictamen de Comisin Mdica al recurrente se le atendido en el servicio y/o especialidad de NEUMOLOGA, habindole diagnosticado como

principal enfermedad lo siguiente:

DIAGNOSTICO: CIE-10:

1 J64.X (*)

[(*) NEUMOCONIOSIS NO ESPECIFICADA]

2.2 Es obvio, que el magistrado ponente esperaba que los mdicos de la Comisin Mdica del Seguro de Accidentes de Trabajo y Enfermedades Profesionales (SATEP) del Hospital Nacional Reblagliati, escribieran en letritas la enfermedad que padece el actor, pero ello es materialmente imposible de acuerdo al formato que ellos poseen, ya que como se aprecia de este, los diagnsticos son colocados con cdigos, pero de ninguna manera puede esta ser causal para denegar un derecho constitucionalmente consagrado.

2.1.1 A efectos de prevenir este tipo de de desconocimientos, desde la presentacin de la demanda y otros escritos planteados el actor ha reseado que la enfermedad profesional signada con cdigo corresponde a la

J 64 . X
NO

NEUMOCONIOSIS

ESPECIFICADA,

que si bien es cierto, no es de dominio estos

menesteres tcnico - mdicos para los Seores Vocales, no les exime de que en aplicacin del artculo 9 del Cdigo Procesal Constitucional se oficie a la Comisin Mdica del SATEP, o a cualquier mdico perito del distrito judicial, para que les ilustre y le informe a que enfermedad corresponde dicho cdigo mdico, o simplemente ingrese simplemente dicho cdigo mdico universal al buscador de Internet Google y se enterar que:

J 64 . X

significa

NEUMOCONIOSIS NO

ESPECIFICADA, el actor como el letrado que autoriza el presente

tampoco son peritos en medicina, pero con algo de sentido comn y ayuda de la tecnologa, especficamente el Internet, demuestran de manera indubitable lo antes referido, como se podr apreciar de las sentencias expedidas por el Tribunal Constitucional recadas en los expedientes N 1279-2007-AA, el mismo que fue presentado por esta parte en informe escrito y el Exp. 07886-2006-PA/TC, sentencias donde se corrobora de manera indubitable lo sealado por el actor.

2.1 Seores Magistrados del Tribunal Constitucional, como he demostrado esta clase de fundamentacin esta absolutamente proscrita por la Constitucin Poltica del Per que garantiza en el Art. N 139 inc. 5, concordante con el Art. 2 inc. 10), 24 f 154 inc. 3) del mismo cuerpo legal el

Deber de motivacin de las resoluciones judiciales, este derecho - deber obliga a todo Juez a fundamentar sus decisiones utilizando una apreciacin razonada de las pruebas que en su momento admitieron y en el caso de duda razonable sobre la legalidad o licitud del documento, el Artculo 9 del Cdigo Procesal Constitucional posibilita que el Juez pueda realizar actuaciones probatoria que considere indispensables, en el caso materia de litis el magistrado ante la falta de supuesta certeza debi revisar acuciosamente la demanda y anexos, o en su defecto remitir un oficio a mi ex - empleador para acreditar mi condicin de trabajador OBRERO, as como verificar que significa el cdigo mdico J64.X y no revocar la legtima Sentencia de primera instancia fundada en derecho y con arreglo a las garantas del debido proceso.

TERCERO.- Seores Magistrados del Tribunal Constitucional, no solo ha existido manifiesta ignorancia del Sr. (a) Vocal ponente, en la interpretacin de la prueba, al no tomarla en cuenta, por los argumentos legales y reales expuestos, sino que como se aprecia los fundamentos sobre los cuales se funda la Sentencia de Vista, lesionan de manera directa mi derecho de Libre Acceso a las Prestaciones de Seguridad Social adems de vulnerar mi derecho a la Vida digna consagrado en el Artculo 1 de la Constitucin Poltica del Per, donde se consagra que la defensa de la persona humana y su dignidad son el fin supremo de la sociedad y el Estado, por ello resulta inconcebible que el Colegiado (s) de Sala no haya respetado y aplicado lo dispuesto en el Titulo Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional Artculos V , VI y VII.

3.1 Del tenor del Artculo VI Control Difuso e Interpretacin Constitucional se infiere que el magistrado ... interpreta y aplica las

leyes o toda norma con rango de ley y los reglamentos segn los preceptos y principios constitucionales conforme a la interpretacin de los mismos que resulte de la resoluciones dictadas por el Tribunal Constitucionales; es obvio que el colegiado(s) de la Sala ha desconocido dicho precepto por cuanto el actor ha postulado se le restituya su derecho a percibir Renta Vitalicia por Enfermedad Profesional para cuyo efecto ha adjuntado prueba idnea y el merito de las Sentencias emanadas por el Tribunal Constitucional que tiene el carcter vinculante, no obstante, para el colegiado(s) no le produce certeza.

CUARTO.-

Tngase en cuenta que acudir a la va ordinaria que tenga

estacin probatoria, como sugiere la Segunda Sala Mixta en la parte resolutiva, es absolutamente contrario a los principios rectores de un proceso constitucional donde el derecho del actor puede devenir en IRREPARABLE, por ello, es oportuno citar que el Tribunal Constitucional ha utilizado al amparo para brindar tutela jurisdiccional de urgencia en esta materia. As, en el Expediente N 6023-2005-PA/TC, el Tribunal declaro procedente la demanda de amparo afirmando que, aun cuando mediante esta se cuestione el monto de la pensin que percibe el demandante, resulta procedente efectuar su verificacin por las especiales circunstancias del caso, a fin de evitar consecuencias irreparables, al constar en autos que el demandante padece de enfermedad profesional de neumoconiosis (1)
________________________________________ (1) En tal sentido ver: CAIRO ROLDAN, Omar. La urgencia del amparo en la jurisprudencia del Tribunal Constitucional En Actualidad Jurdica Tomo N 151. Gaceta Jurdica. Lima, Junio 2006.

4.1 Siendo ello as, el actor padece de NEUMOCONIOSIS con 65% de Incapacidad, como se puede apreciar del merito Dictamen de Comisin

Mdica, la enfermedad profesional dada su etiologa progresiva, esta actualmente en estadio mayor al detectado primigeniamente, por ello resulta atendible la peticin y amparable, conforme a los fundamentos de la precitada Sentencia, ya que no ser atendida oportunamente el dao puede devenir en IRREPARABLE.

II.- FUNDAMENTOS DE DERECHO

1.-Art. 01 de nuestra Carta Magna seala: La defensa de la persona humana y el respeto de su dignidad son el fin supremo de la sociedad y del Estado.

2.- Artculo 11 referente al Libre acceso a las prestaciones de salud y pensiones, donde El Estado garantiza el libre acceso a prestaciones de salud y a pensiones, a travs de entidades pblicas, privadas o mixtas. Supervisa asimismo su eficaz funcionamiento.

3.- Art. 2 y 22 de la Ley N 23506, establece que esta accin de amparo protege a las persona humana, ante actos violatorios de derechos constitucionales, como el principio de PETICIN Y A UNA PENSIN DIGNA.

4.- Art. 9 del Cdigo Procesal Constitucional.

III.- MEDIOS PROBATORIOS y ANEXOS:

1.- Copia legalizada de la Ultima Boleta de Pago Jornales, donde se aprecia que pertenezco a la categora OBREROS.

2.- Copia Legalizada del Cuadro de Remuneraciones y Aportes que obra en mi Resolucin de Jubilacin Minera donde se aprecia que el actor laboro como OBRERO desde 1967 hasta el 22/02/2001, documento expedido por la propia demandada ONP.

3.- El merito de las sentencias expedidas por el Tribunal Constitucional recadas en los expedientes N 1279-2007-AA, y el Exp. PA/TC, 07886-2006-

Por Tanto: Admita y Declare Fundado el presente recurso de Agravio Constitucional por las consideraciones antes glosadas.

Huancayo, 06 de Octubre de 2008

SECRETARIO : Dra. Estrella Armas Inga. EXP ESCRITO SUMILLA : 00002-2009-0-1501-SP-CI-01 : Correlativo : Interpongo Recurso de Agravio Constitucional.

SEOR PRESIDENTE DE LA PRIMERA SALA MIXTA DE LA CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE JUNIN

PACHECO YNOFUENTE WALTER NICOLAS, en los seguidos con la Oficina de Normalizacin Previsional sobre Proceso de Amparo a Ud. digo:

Que, en la fecha hemos tomado conocimiento de la Resolucin N 09 Sentencia de Vista N 114 2009, la misma que revoca la sentencia venida en grado y reformndola declara improcedente la demanda incoada, las mismas que consideramos agravia mi derecho constitucional de LIBRE ACCESO A LAS PRESTACIONES DE SEGURIDAD SOCIAL y

PENSION, en tal virtud, dentro del plazo de Ley interponemos Recurso de Agravio Constitucional, al amparo del Artculo 18 de la Ley 28237, para que con un mayor anlisis de los actuados, se sirva revocarla y declararla fundada en su oportunidad, por los argumentos que a continuacin pasamos a esgrimir:

I.- FUNDAMENTOS DE HECHO

PRIMERO.-

Que mediante Sentencia de Vista N 114 - 2009 se ha

resuelto revocar la sentencia venida en grado, y declarar Improcedente la

demanda incoada por el actor, fundando su decisin bsicamente en los considerando tercero (incluso esta subrayado), el mismo que textualmente refiere:

En cambio en autos el actor como lo indica en su demanda, as como en su recurso de apelacin , especficamente pretende REINTEGRO DE PENSIONES DEVENGADAS DESDE LA FECHA DE LA CONTINGENCIA 31 DE MAYO DEL 2003 , inaplicndose el D.L. 25967 y la resolucin administrativa 0000023668-2008ONP/DC/DL 19990, se restituya el derecho a percibir pensin de jubilacin minera completa al amparo de la ley minera N 25009, con el pago del reintegro de pensiones devengadas desde la fecha de la contingencia. EN CONSECUENCIA, no esta en discusin el derecho esencial a la pensin sino el reintegro de pensiones devengadas desde la fecha de la contingencia , que no se tramita por la via de amparo sino por el proceso contenciosos administrativo ... [subrayado y negrita corresponden a la Sentencia de Vista citada.]

1.1 Dicho considerando es absolutamente lesivo a mis legtimos derechos constitucionales que busco reivindicar, ya que la apreciacin de los Seores Magistrados de la Primera Sala Mixta de la Corte Superior de Justicia de Junn , es por decir lo menos, absolutamente distorsionada y no se apega a lo que hemos demandado como sugieren en el considerando antes citado, por ello Seores Magistrados del Tribunal Constitucional es conveniente transcribir el petitorio de la demanda:

PETITORIO:

Solicito declare FUNDADA mi demanda y ordene:

A.- LA INAPLICABILIDAD DEL DECRETO LEY 25967 al caso del recurrente, para cuyo efecto deber ordenar vuestro despacho que la ONP inaplique la Resolucin Administrativa N 0000023668-2008-ONP/DC/DL 19990 de fecha 25 de

Marzo del 2008 que ordena que se me otorgue pensin de jubilacin normal conforme a lo normado por el Art. 01 y 02 de la Ley 25967, normas que recortan mi derecho a acceder a una Pensin de Jubilacin Minera digna.

B.- Que la demanda restituya mi derecho a percibir PENSIN DE JUBILACIN MINERA COMPLETA al amparo de la Ley Minera N 25009 en concordancia con su reglamento el D.S. 029 89 - TR

C.- PAGO DEL REINTEGRO DE PENSIONES DEVENGADAS desde la fecha de la contingencia, es decir, desde la fecha del cese laboral el 31 de mayo del 2003, y no como arbitraria e ilegalmente ha resuelto la demandada a partir del 10 de setiembre del 2007, mas los intereses legales respectivos a la fecha y costos, disponiendo su clculo en ejecucin de sentencia.

1.1.2 De una comparacin entre el Petitorio y lo que afirman los seores vocales en el considerando tercero de la sentencia materia del presente recurso, se colige una diametral diferencia, ya que la pretensin principal del actor esta subsumida en el petitorio literal A y B; que de manera sucinta lo podemos resumir en la legitima aspiracin de que restituya el derecho a percibir una pensin de jubilacin minera, y no solo es pretensin del actor, como maliciosamente se sugieren en la Sentencia de Vista, el reintegro de pensiones devengadas, esta ltima pretensin si consta en el petitorio, pero como una pretensin accesoria, tan es as que esta subsumida en el petitorio literal C, el mismo que recoge tambin las pretensiones accesorias de pago de interese legales ms costos,

1.2 Seores Magistrados del Tribunal Constitucional, como he demostrado esta clase de fundamentacin esta absolutamente proscrita por la Constitucin Poltica del Per que garantiza en el Art. N 139 inc. 5, concordante con el Art. 2 inc. 10), 24 f 154 inc. 3) del mismo cuerpo legal el Deber de motivacin de las resoluciones judiciales, este derecho - deber obliga a todo Juez a fundamentar sus decisiones utilizando una apreciacin razonada de la demanda as como de las pruebas que en su momento admitieron, ya que en el considerando SEXTO de nuestra demanda explicamos de manera jurisprudencial de manera clara e indubitable, por que corresponda la va procedimental de amparo, hecho que jams ha sido abordado por los seores Vocales de la Primera Sala Mixta de la Corte Superior de Justicia de Junn, hecho que evidentemente nos causa perjuicio, ya que estos magistrados tenan el deber de analizar y resolver el fondo de la litis, y no desconocer olmpicamente la regla de excepcin dispuesta por el Tribunal Constitucional referida a la

tutela

jurisdiccional de urgencia recogida en esta materia, la misma que se

recoge, entre otros, en el Exp. N 6023-2005-PA/TC, la misma que ha sido objeto de constantes publicaciones y comentario a al fecha lo cual deja mucho que desear de los seores vocales que han expedido esta pilatesca sentencia.

SEGUNDO.- Seores Magistrados del Tribunal Constitucional, no solo ha existido manifiesta ignorancia del Sr. (a) Vocal ponente, en la interpretacin de la prueba, al no tomarla en cuenta, por los argumentos legales y reales expuestos, sino que como se aprecia los fundamentos sobre los cuales se funda la Sentencia de Vista, lesionan de manera directa mi derecho de Libre Acceso a las Prestaciones de Seguridad Social adems de vulnerar mi

derecho a la Vida digna consagrado en el Artculo 1 de la Constitucin Poltica del Per, donde se consagra que la defensa de la persona humana y su dignidad son el fin supremo de la sociedad y el Estado, por ello resulta inconcebible que el Colegiado (s) de Sala no haya respetado y aplicado lo dispuesto en el Titulo Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional Artculos V , VI y VII.

2.1 Del tenor del Artculo VI Control Difuso e Interpretacin Constitucional se infiere que el magistrado ... interpreta y aplica las leyes o toda norma con rango de ley y los reglamentos segn los preceptos y principios constitucionales conforme a la interpretacin de los mismos que resulte de la resoluciones dictadas por el Tribunal Constitucionales; es obvio que el colegiado(s) de la Sala ha desconocido dicho precepto por cuanto el actor ha postulado se le restituya su derecho a percibir Pensin de Jubilacin Minera para cuyo efecto ha adjuntado prueba idnea y el merito de las Sentencia emanada por el Tribunal Constitucional recada en el Exp. 6023-2005-PA/TC que tiene el carcter vinculante, no obstante, para el colegiado(s) no le es vinculante para efectos de utilizar el amparo como va procedimental por tutela jurisdiccional de urgencia.

TERCERO.-

Tngase en cuenta que acudir a la va ordinaria que tenga

estacin probatoria, como sugiere la Primera Sala Mixta en la parte resolutiva, es absolutamente contrario a los principios rectores de un proceso constitucional donde el derecho del actor puede devenir en IRREPARABLE, por ello, es oportuno REITERAR que el Tribunal

Constitucional ha utilizado al amparo para brindar tutela jurisdiccional de urgencia en esta materia. As, en el Expediente N 6023-2005-PA/TC, el Tribunal declaro procedente la demanda de amparo afirmando que, aun

cuando mediante esta se cuestione el monto de la pensin que percibe el demandante, resulta procedente efectuar su verificacin por las especiales circunstancias del caso, a fin de evitar consecuencias irreparables, al constar en autos que el demandante padece de enfermedad profesional de neumoconiosis (1)

3.1 Siendo ello as, el actor padece de SILICOSIS con 75% de Incapacidad, como se puede apreciar del merito del Examen Mdico Ocupacional presentado como medio probatorio, la enfermedad profesional dada su etiologa progresiva, esta actualmente en estadio mayor al detectado primigeniamente, por ello resulta atendible la peticin y amparable, conforme a los fundamentos de la precitada Sentencia, ya que no ser atendida oportunamente el dao puede devenir en IRREPARABLE.

II.- FUNDAMENTOS DE DERECHO

1.-Art. 01 de nuestra Carta Magna seala: La defensa de la persona humana y el respeto de su dignidad son el fin supremo de la sociedad y del Estado.

2.- Artculo 11 referente al Libre acceso a las prestaciones de salud y pensiones, donde El Estado garantiza el libre acceso a prestaciones de salud

___________________________________
(1) En tal sentido ver: CAIRO ROLDAN, Omar. La urgencia del amparo en la

jurisprudencia del Tribunal Constitucional En Actualidad Jurdica Tomo N 151. Gaceta Jurdica. Lima, Junio 2006.

y a pensiones, a travs de entidades pblicas, privadas o mixtas. Supervisa asimismo su eficaz funcionamiento.

3.- Art. 2 y 22 de la Ley N 23506, establece que esta accin de amparo protege a las persona humana, ante actos violatorios de derechos constitucionales, como el principio de PETICIN Y A UNA PENSIN DIGNA.

4.- Art. 9 del Cdigo Procesal Constitucional.

Por Tanto: Admita y Declare Fundado el presente recurso de Agravio Constitucional por las consideraciones ampliamente expuesta en la demanda y recurso de Apelacin que obran en el expediente.

Huancayo, 12 de Mayo de 2009

SECRETARIO : Dr. Juan Carlos Tovar Jaime. EXP ESCRITO SUMILLA : 00509-2009-0-1501-SP-CI-02 : Correlativo : Interpongo Recurso de

Agravio Constitucional.

SEOR PRESIDENTE DE LA SEGUNDA SALA MIXTA DE LA CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE JUNIN

TRUJILLO RAMOS RICARDO, en los seguidos con la Oficina de Normalizacin Previsional sobre Proceso de Amparo a Ud. digo:

Que, en la fecha hemos tomado conocimiento de la Resolucin N 10 Sentencia de Vista N 497 2009, la misma que revoca la sentencia venida en grado y reformndola declara improcedente la demanda incoada, las mismas que consideramos agravia mi derecho constitucional de LIBRE ACCESO A LAS PRESTACIONES DE SEGURIDAD SOCIAL y

PENSION, en tal virtud, dentro del plazo de Ley interponemos Recurso de Agravio Constitucional, al amparo del Artculo 18 de la Ley 28237, para que con un mayor anlisis de los actuados, se sirva revocarla y declararla fundada en su oportunidad, por los argumentos que a continuacin pasamos a esgrimir:

I.- FUNDAMENTOS DE HECHO

PRIMERO.-

Que, mediante Sentencia de Vista N 497 - 2009 se ha

resuelto revocar la sentencia venida en grado, y declarar Improcedente la demanda incoada por el actor, fundando su decisin bsicamente en los considerando ll.6, el mismo que textualmente refiere:

.. y no prueba fehacientemente el periodo que laboro en la calidad de empleado, ya que laboro en el cargo de Tareador (desde el 01 de

octubre de 1963 al 02 de abril de 1991), dicha labor no se sabe con exactitud si esta expuesto a los riesgos de peligrosidad, insalubridad y toxicidad en el desempeo de su ex labor como empleado, ni tampoco adjunta en sus anexos de la demanda documentos que acredite la relacin causa efecto entre la labor realizada y los riesgos a que esta expuesto ...

1.1 Dicho considerando es absolutamente lesivo a mis legtimos derechos constitucionales que busco reivindicar, ya que la apreciacin de los Seores Magistrados de la Segunda Sala Mixta de la Corte Superior de Justicia de Junn , es por decir lo menos, absolutamente contraria a una debida y correcta interpretacin de la norma legal in fine, ya de una interpretacin literal y sistemtica de la Ley Minera N 25009 y su reglamento D.S. 02989-TR se puede acopiar las siguientes conclusiones:

a.- Para el caso de los trabajadores que laboran en minas subterrneas se exige 20 aos de aporte (de los cuales 10 cuando menos deben de corresponder a la modalidad socavn) y 45 aos de edad, NO EXISTE OTRO REQUISITO. (primera parte del Art. 1 y 2 de la Ley Minera N 25009 en concordancia con el Art. 2 y 3 literal a) de su Reglamento D.S. 029-89-TR)

b.- Para el caso de los trabajadores de Tajo Abierto se exige 25 aos de aporte y 50 aos de edad, no existe otro requisito. ( primera parte del Art. 1 y 2 de la Ley Minera N 25009 en concordancia con el Art. 2 y 3 literal b) de su Reglamento D.S. 029-89-TR)

c.- Para el caso de los trabajadores de superficie, es decir, aquellos que han laborado en Centro de Produccin Minero Metalrgico y Siderrgico, se les exige entre 25 y 30 aos de aporte y en cuanto a la edad entre 50 y 55 aos de edad, pero adicionalmente se les OTRO REQUISITO, se exige que demuestren que en la realizacin de sus labores estn expuestos a los riesgos de toxicidad, peligrosidad e insalubridad , segn la escala establecida en el reglamento de la presente ley. (segunda parte del Art. 1 y 2 de la Ley Minera N 25009 en concordancia con el Art. 2 y 3 literal c) de su Reglamento D.S. 029-89-TR)

1.1.2 De lo antedicho, no comprendemos por que los Magistrados de la Segunda Sala Mixta de la Corte Superior de Justicia de Junn le exigen el requisito (toxicidad, riesgo y peligro) previsto para el caso de trabajadores de Centro de Produccin Minero Metalrgico y Siderrgico, cuando el actor ha demostrado plenamente con los medios probatorios aportados que se ha desempeado ntegramente en Minas Subterrneas ya que como se infiere del Certificado de Trabajo y fundamentalmente del merito de la Declaracin Jurada expedida por la Compaa Minera Atacocha S.A.A. el actor se ha desempeado ntegramente en MINAS SUBTERRANEAS del 25/07/1958 al 02/04/1991, tngase presente que la antedicha

Declaracin Jurada se expidi precisamente para que el actor se acoja a los beneficios de la Ley Minera N 25009 y su Reglamento D.S. 029-89-TR (vease encabezado de la Declaracin Jurada). 1.1.3 Ahora bien en el Certificado de Trabajo se especifica el tiempo laborado como obrero (poco mas de 05 aos aproximadamente) y la ocupacin (LAMPERO) y el tiempo laborado como EMPLEADO (poco mas de 27 aos aproximadamente) ocupando el cargo de TAREADOR, pero en dicho documento tambin se advierte que ambas ocupaciones se ha llevado a cabo

en la seccin MINA, es decir, siendo obrero como empleado labore ntegramente en minas subterrneas, razn por la que me asiste el derecho de gozar los beneficios de la Ley Minera, y no como ilegalmente ha interpretado la demandada al equivocadamente interpretar que los empleados no podemos gozar de la Ley Minera, hecho que en ningn pasaje de la precita norma as como en su reglamento se contempla tamaa restriccin.

1.1.4 En este punto es pertinente citar el Art. 01 de la Ley Minera N 25009 en concordancia con el Art. 03 pargrafo a) de su Reglamento D.S. 029-89-TR, que hablan de trabajador, proscribiendo cualquier tipo de diferenciacin entre obrero y empleado, hecho que ha sido reivindicado por el Tribunal Constitucional en sendas ejecutorias (Sentencia N 063-2006 . Sentencia N 1585-2007), razones de orden legal por la que me corresponde mi pensin de jubilacin minera en el rgimen de minas subterrneas

SEGUNDO.- No obstante, legalmente no teniendo que demostrar que el actor ha estado expuesto a los riesgos mal citados por la Sala Mixta, debo de sealar que es actor por espacio de ms de 33 aos completos de aporte, ha laborado de manera efectiva en Minas Subterrneas, tngase presente que dicha labor la realice expuesto a toxicidad, riesgo y peligro, tal como se infiere de los Certificados de Trabajo extendida por mi ex empleador, razn por la que padezco de SILICOSIS EN PRIMER ESTADIO DE EVOLUCION CON INCAPACIDAD DEL 50% PARA TODO TRABAJO QUE DEMANDE ESFUERZO FISICO, hecho que corrobora que estuve expuesto a los riesgos de toxicidad , peligrosidad e insalubridad, tal como acredito con la presentacin de Examen Mdico por Enfermedad

Ocupacional extendido por el Instituto Nacional de Salud Ocupacional del Ministerio de Salud de fecha 25/03/1992 documento que tiene el merito de instrumento pblico de acuerdo al Art. 191 y ss. del Cdigo Procesal Civil, en concordancia con la Ley Minera en su Art. 06 y el Art. 04 del Reglamento de la Ley Minera D.S. 029-89.

TERCERO.- Seores Magistrados del Tribunal Constitucional, no solo ha existido manifiesta ignorancia al expedir la Sentencia de Vista, en la interpretacin de la normal legal in fine, por los argumentos legales y reales expuestos, sino que como se aprecia los fundamentos sobre los cuales se funda la Sentencia, lesionan de manera directa mi derecho de Libre Acceso a las Prestaciones de Seguridad Social adems de vulnerar mi derecho a la Vida digna consagrado en el Artculo 1 de la Constitucin Poltica del Per, donde se consagra que la defensa de la persona humana y su dignidad son el fin supremo de la sociedad y el Estado, por ello resulta inconcebible que el Colegiado (s) de Sala no haya respetado y aplicado lo dispuesto en el Titulo Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional Artculos V , VI y VII.

CUARTO.-

Tngase en cuenta que acudir a la va ordinaria que tenga

estacin probatoria, como sugiere la Primera Sala Mixta en la parte resolutiva, es absolutamente contrario a los principios rectores de un proceso constitucional donde el derecho del actor puede devenir en IRREPARABLE, por ello, es oportuno REITERAR que el Tribunal

Constitucional ha utilizado al amparo para brindar tutela jurisdiccional de urgencia en esta materia. As, en el Expediente N 6023-2005-PA/TC, el Tribunal declaro procedente la demanda de amparo afirmando que, aun cuando mediante esta se cuestione el monto de la pensin que percibe el demandante, resulta procedente efectuar su verificacin por las especiales

circunstancias del caso, a fin de evitar consecuencias irreparables, al constar en autos que el demandante padece de enfermedad profesional de neumoconiosis (1)

4.1 Siendo ello as, el actor padece de SILICOSIS con 50% de Incapacidad, como se puede apreciar del merito del Examen Mdico Ocupacional presentado como medio probatorio, la enfermedad profesional dada su etiologa progresiva, esta actualmente en estadio mayor al detectado primigeniamente, por ello resulta atendible la peticin y amparable, conforme a los fundamentos de la precitada Sentencia, ya que no ser atendida oportunamente el dao puede devenir en IRREPARABLE.

II.- FUNDAMENTOS DE DERECHO

1.-Art. 01 de nuestra Carta Magna seala: La defensa de la persona humana y el respeto de su dignidad son el fin supremo de la sociedad y del Estado.

2.- Artculo 11 referente al Libre acceso a las prestaciones de salud y pensiones, donde El Estado garantiza el libre acceso a prestaciones de salud

___________________________________
(1) En tal sentido ver: CAIRO ROLDAN, Omar. La urgencia del amparo en la

jurisprudencia del Tribunal Constitucional En Actualidad Jurdica Tomo N 151. Gaceta Jurdica. Lima, Junio 2006.

y a pensiones, a travs de entidades pblicas, privadas o mixtas. Supervisa asimismo su eficaz funcionamiento.

3.- Art. 2 y 22 de la Ley N 23506, establece que esta accin de amparo protege a las persona humana, ante actos violatorios de derechos

constitucionales, como el principio de PETICIN Y A UNA PENSIN DIGNA.

4.- Art. 9 del Cdigo Procesal Constitucional.

Medios Probatorios y Anexos.-

1.- Copia legalizada de Examen Mdico por Enfermedad Profesional del Instituto Nacional de Salud Ocupacional.

Por Tanto: Admita y Declare Fundado el presente recurso de Agravio Constitucional por las consideraciones ampliamente expuesta en la demanda y recurso de Apelacin que obran en el expediente.

Huancayo, 20 de Julio de 2009

SECRETARIO : Dr. Alejandro Carhuamaca A. EXP ESCRITO SUMILLA : 999-2009-0-1501-SP-CI-01 : Correlativo : Interpongo Recurso de Agravio Constitucional.

SEOR PRESIDENTE DE LA PRIMERA SALA MIXTA DE LA CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE JUNIN

VICTOR

PEA

PAUCAR, en los seguidos con la Oficina de

Normalizacin Previsional sobre Proceso de Amparo a Ud. digo:

Que, en la fecha hemos tomado conocimiento de la Resolucin N 09 Sentencia de Vista N 595 2009, la misma que revoca la sentencia venida en grado y reformndola declara improcedente la demanda incoada, las mismas que consideramos agravia mi derecho constitucional de LIBRE ACCESO A LAS PRESTACIONES DE SEGURIDAD SOCIAL y

PENSION, en tal virtud, dentro del plazo de Ley interponemos Recurso de Agravio Constitucional, al amparo del Artculo 18 de la Ley 28237, para que con un mayor anlisis de los actuados, se sirva revocarla y declararla fundada en su oportunidad, por los argumentos que a continuacin pasamos a esgrimir:

I.- FUNDAMENTOS DE HECHO

PRIMERO.-

Que mediante Sentencia de Vista N 595 - 2009 se ha

resuelto revocar la sentencia venida en grado, y declarar Improcedente la demanda incoada por el actor, fundando su decisin bsicamente en los considerando quinto, que textualmente refiere:

... si bien es cierto el documento presentado fue expedido por una Comisin Mdica Evaluadora de EsSalud, el contenido de este es confuso por cuanto no se especifica en la parte del diagnostico cual es el porcentaje del dao producido por la enfermedad de Neumoconiosis y tampoco se especifica el porcentaje del dao producido por la enfermedad Hipoacusia Sensorial, solo se menciona un dao total en la parte MENOS CARO, entendemos debera decir MENOSCABO, de un sesenta por ciento, esta mala redaccin del Informe de Evaluacin Mdica de incapacidad genera incertidumbre en el colegiado que resolver la presente causa, puesto como se ve constantemente en la praxis jurisdiccional, muchos casos en los que se discute la existencia de la enfermedad profesional se falsifican este tipo de certificados... no se encuentra acreditado el nexo de causalidad entre las labores realizadas y la enfermedad profesional que seala padece el actor, con lo cual no existiendo prueba idnea que cause certeza en este colegiado que las actividades laborales realizadas por el actor hayan originado la enfermedad profesional debe Revocarse la sentencia recurrida...
(subrayado y negrita es nuestro)

1.1 De esta endeble Sentencia se colige una serie de irregularidades, entre las que podemos destacar la falta de motivacin, garanta

constitucionalmente consagrada en el Art. 139, por las siguientes consideraciones que paso a precisar: 1.1.1 En principio debemos precisar seores Magistrados del Tribunal Constitucional que el actor ha laborado en la Empresa Minera del Centro del Per S.A. durante ms de 21 aos de trabajo en Centro de Produccin Minero - Metalrgico desempeando el cargo de Oficial y Filtrero en la Unidad de Produccin de Cobriza desde el 07 de Setiembre de 1968 hasta el 01 de Enero de 1974 y posteriormente desde el 14 de Junio de 1982 hasta el 31 de Julio de 1997 , todas estas ocupaciones en Centro de Produccin Minero Metalrgico (PLANTA CONCENTRADORA) como es de conocimiento pblico implica estar expuesto a toxicidad riesgo y peligro, este un primer elemento OBJETIVO que la Primera Sala Mixta no ha tenido en consideracin.

1.1.2 Que, merced a la labor desempeada en condiciones toxicas e insalubres, el actor ha solicitado primigenia mente se le otorgue Renta Vitalicia por Enfermedad Profesional el 05/03/2001, la misma que fue denegada mediante la expedicin de la Resolucin N 03881-

2001.DC.18846/ONP d fecha 22/08/2001, bajo el argumento de que mi derecho habra PRESCRITO.

1.1.3

Es as que ante tamaa ilegalidad el actor recurre ante el rgano

jurisdiccional e interpone Proceso de Amparo contra la ONP (Exp. N 200600854-0-1501-JR-CI-02 Corte Superior de Justicia de Junn), proceso que llegado al Tribunal Constitucional (Exp. 0465-2007-PA/TC) va recurso de Agravio interpuesto por esta parte, se declara IMPROCEDENTE por no haber cumplido con presentar en el plazo de sesenta das hbiles el dictamen o certificado mdico emitido por una Comisin Mdica del

Ministerio de Salud, de EsSalud o de una EPS, en dicho proceso, efectivamente, el actor recin pudo evaluarse por la Comisin Mdica de EsSalud y recabar el precitado dictamen mdico con posterioridad a los sesenta das hbiles otorgados, ya que se le entrego el documento en aproximadamente SEIS MESES. 1.1.4 Teniendo ya el Dictamen de Comisin Mdica que exige las Sentencias Vinculantes del Tribunal Constitucional para el otorgamiento de una Renta Vitalicia por Enfermedad Profesional, es que al actor plantea un nuevo Proceso de Amparo para el otorgamiento de dicho beneficio, ya que precisamente dicho documento es el IDONEO, para acreditar la enfermedad profesional alegada conforme se seala el Sentencia recada en el EXP. N. 10087-2005-PA/TC.

SEGUNDO.- Como puede evidenciarse Seores Magistrados del Tribunal Constitucional este proceso constitucional de amparo, es una litis JURE ET JURE, es decir, si el derecho del actor ha PRESCRITO o no, ya que la enfermedad profesional esta perfectamente acreditada con prueba IDONEA, por las consideraciones antes vertidas, tan es as, que en el escrito de contestacin, y otros alegatos la demandada invocando el Artculo 13 del D.L 18846, concluye que mi derecho ha PRESCRITO, sin embargo, de manera increble los Magistrados de la Primera Sala Mixta, le dan otra connotacin a este proceso de amparo y afirman en el quinto considerando de su endeble sentencia que en el certificado se ha

determinado como fecha probable de inicio de incapacidad el quince mayo de mil novecientos noventa y seis y el examen ha sido realizado 19 de junio del dos mil ocho , es decir despus de doce aos de producida la contingencia, con lo cual no se acreditara el nexo de causalidad entre las labores realizadas y la enfermedad profesional ,

argumento invalido e ilegal ya que la demora y desidia en la tramitacin de los procedimientos administrativos y judiciales por los que ha tenido que pasar todos estos aos el actor incluyendo la variacin de las reglas procesales, como es el caso de que ahora solo es valido Dictamen de Comisin Mdica, de ninguna manera es imputable al actor, ya que como se sealo desde el 05/03/2001 vengo tramitando mi legitima pretensin de acceder a una Renta Vitalicia por Enfermedad Profesional, adems como sabemos para el Tribunal Constitucional la fecha valida para el otorgamiento del derecho, es la fecha de la emisin del Dictamen, razn por la que no entendemos el actuar de la Primera Sala Mixta al hacer alusin y contrastar con la fecha probable que refiere la Comisin y con ello pretender argumentar la ilegal sentencia de vista.

2.1 As mismo se refiere en el precitado considerando que no se evidencia relacin o nexo causal entre la labor desempeada y la enfermedad contrada, en este punto la Primera Sala Mixta ha sido mas temeraria, ya que desconoce los precedentes vinculantes del Tribunal Constitucional establecidos en la Sentencia recada en el Exp. N 10087-2005-AA, la misma que establece una serie de reglas procesales, siendo pertinente al caso concreto citar las siguientes:

Precedente vinculante 5: El nexo o relacin de causalidad para acreditar una enfermedad profesional 1. a) Regla procesal: El Tribunal Constitucional, en virtud del artculo 201 de la Constitucin y del artculo VII del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional tiene la facultad para establecer un precedente vinculante a travs de sus sentencias que adquieren la autoridad de cosa juzgada, precisando el extremo de su efecto normativo.

b) Regla sustancial: El Tribunal Constitucional establece que: en el caso de la neumoconiosis (silicosis), la antracosis y la asbestosis, el nexo o relacin de causalidad se presume siempre y cuando el demandante haya desempeado las actividades de trabajo de riesgo sealadas en el anexo 5 del Decreto Supremo 009-97-SA , ya que son enfermedades irreversibles y degenerativas causadas por la exposicin a polvos minerales esclergenos. Asimismo, se establece que: para determinar si la hipoacusia es una enfermedad de origen ocupacional es necesario acreditar la relacin de causalidad entre las condiciones de trabajo y la enfermedad, para lo cual se tendrn en cuenta las funciones qu desempeaba el demandante en su puesto de trabajo, el tiempo transcurrido entre la fecha de cese y la fecha de determinacin de la enfermedad, adems de las condiciones inherentes al propio lugar de trabajo, es decir, que la relacin de causalidad en esta enfermedad no se presume sino que se tiene que probar, dado que la hipoacusia se produce por la exposicin repetida y prolongada al ruido. Precedente vinculante 3: Entidad competente para la acreditacin de la enfermedad profesional 2. a) Regla procesal: El Tribunal Constitucional en virtud del artculo 201 de la Constitucin y del artculo VII del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional tiene la facultad para establecer un precedente vinculante a travs de sus sentencias que adquieren la autoridad de cosa juzgada, precisando el extremo de su efecto normativo. b) Regla sustancial: El Tribunal Constitucional establece que: en los procesos de amparo referidos al otorgamiento de una pensin vitalicia conforme al Decreto Ley 18846 o pensin de invalidez conforme a la Ley 26790 la enfermedad profesional nicamente podr ser acreditada con un examen o dictamen mdico emitido por una Comisin Mdica Evaluadora de Incapacidades del Ministerio de Salud, de EsSalud o de una EPS, conforme lo seala el artculo 26. del Decreto Ley 19990. Debindose tener presente que si a partir de la verificacin posterior se comprobara que el Certificado Mdico de Invalidez es falso o contiene datos inexactos, sern responsables de ello penal y administrativamente, el mdico que emiti el certificado y cada uno de los integrantes de las Comisiones Mdicas de las entidades referidas y el propio solicitante.

Precedente vinculante 1: Prescripcin de la pensin vitalicia 3. a) Regla procesal: El Tribunal Constitucional en virtud del artculo 201 de la Constitucin y del artculo VII del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional tiene la facultad para establecer un precedente vinculante a travs de sus sentencias que adquieren la autoridad de cosa juzgada, precisando el extremo de su efecto normativo. b) Regla sustancial: El Tribunal Constitucional establece que: no existe plazo de prescripcin para solicitar el otorgamiento de una pensin vitalicia conforme al Decreto Ley 18846, ya que el acceso a una pensin forma parte del contenido constitucionalmente protegido por el derecho fundamental a la pensin, que tiene, como todo derecho fundamental, el carcter de imprescriptible.

TERCERO.-

Finalmente respecto a la temeraria insinuacin de que el

Dictamen Mdico sera falsificado, pedimos a este ilustre Tribunal Constitucional, en aplicacin del Art. 9 del Cdigo Procesal Constitucional, se oficie al Hospital II - PASCO de ESSALUD, para que informe sobre la veracidad de dicho documento, y , as brindar tutela procesal efectiva ante el evidente abuso de derecho del que soy objeto de manera sistemtica y prolongada.

3.1 Al momento de resolver pido se tenga en consideracin la Sentencia del Tribunal Constitucional recada en el Exp. N 02039-2009-PA/TC, en los seguidos por MARCIUAL CHAMORRO CONTRERAS con la ONP sobre la misma materia, y que es una caso prcticamente idntico al sub judice, y que ha sido declarado fundado.

CUARTO.-

Tngase en cuenta que acudir a la va ordinaria que tenga

estacin probatoria, como sugiere la Primera Sala Mixta en la parte resolutiva, es absolutamente contrario a los principios rectores de un

proceso constitucional donde el derecho del actor puede devenir en IRREPARABLE, por ello, es oportuno citar que el Tribunal Constitucional ha utilizado al amparo para brindar tutela jurisdiccional de urgencia en esta materia. As, en el Expediente N 6023-2005-PA/TC, el Tribunal declaro procedente la demanda de amparo afirmando que, aun cuando mediante esta se cuestione el monto de la pensin que percibe el demandante, resulta procedente efectuar su verificacin por las especiales circunstancias del caso, a fin de evitar consecuencias irreparables, al constar en autos que el demandante padece de enfermedad profesional de neumoconiosis (1)

4.1 Siendo ello as, el actor padece de NEUMOCONIOSIS con 60% de Incapacidad, como se puede apreciar del merito Dictamen de Comisin Mdica, la enfermedad profesional dada su etiologa progresiva, esta actualmente en estadio mayor al detectado primigeniamente, por ello resulta atendible la peticin y amparable, conforme a los fundamentos de la precitada Sentencia, ya que no ser atendida oportunamente el dao puede devenir en IRREPARABLE.

II.- FUNDAMENTOS DE DERECHO

1.-Art. 01 de nuestra Carta Magna seala: La defensa de la persona humana y el respeto de su dignidad son el fin supremo de la sociedad y del Estado.

2.- Artculo 11 referente al Libre acceso a las prestaciones de salud y pensiones, donde El Estado garantiza el libre acceso a prestaciones de salud y a pensiones, a travs de entidades pblicas, privadas o mixtas. Supervisa asimismo su eficaz funcionamiento.

______________________________________ (1) En tal sentido ver: CAIRO ROLDAN, Omar. La urgencia del amparo en la jurisprudencia del Tribunal Constitucional En Actualidad Jurdica Tomo N 151. Gaceta Jurdica. Lima, Junio 2006.

3.- Art. 2 y 22 de la Ley N 23506, establece que esta accin de amparo protege a las persona humana, ante actos violatorios de derechos constitucionales, como el principio de PETICIN Y A UNA PENSIN DIGNA.

4.- Art. 9 del Cdigo Procesal Constitucional.

5.- El merito de la Sentencia recada en el Exp. N 10087-2005-AA.

III.- MEDIOS PROBATORIOS y ANEXOS:

1.- Copia de la Sentencia recada en el Exp. N 02039-2009-PA/TC, en los seguidos por MARCIUAL CHAMORRO CONTRERAS con la ONP

Por Tanto: Admita y Declare Fundado el presente recurso de Agravio Constitucional por las consideraciones antes glosadas.

Huancayo, 05 de Noviembre de 2009

SECRETARIO : Dra. Maria Brea Diaz EXP ESCRITO SUMILLA : 01988-2008-0-1501-JR-CI-01 : Correlativo : Interpongo Recurso de Agravio Constitucional.

SEOR PRESIDENTE DE LA SEGUNDA SALA MIXTA DE LA CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE JUNIN.

PARDAVE VDA DE HERMITAO ROSA, en los seguidos con la Oficina de Normalizacin Previsional sobre Proceso de Amparo a Ud. digo:

Que, en la fecha hemos tomado conocimiento de la Resolucin N 09 Sentencia de Vista N 595 2009, la misma que revoca la sentencia venida en grado y reformndola declara improcedente la demanda incoada, las mismas que consideramos agravia mi derecho constitucional de LIBRE ACCESO A LAS PRESTACIONES DE SEGURIDAD SOCIAL y

PENSION, en tal virtud, dentro del plazo de Ley interponemos Recurso de Agravio Constitucional, al amparo del Artculo 18 de la Ley 28237, para que con un mayor anlisis de los actuados, se sirva revocarla y declararla fundada en su oportunidad, por los argumentos que a continuacin pasamos a esgrimir:

I.- FUNDAMENTOS DE HECHO

PRIMERO.-

La Sentencia de Vista materia de Casacin declara

INFUNDADA la demanda incoada por el actor, fundando dicha su decisin esencialmente como se aprecia del considerando II.7 que textualmente refiere lo siguiente:

... sin embargo, no ha logrado acreditar haber laborado como minero en mina subterrneas o tajo abierto o centro de produccin minera realizando labores que lo hayan expuesto a los riesgos de toxicidad, peligrosidad e insalubridad ...

SEGUNDO.- Seores Vocales Supremos, el magistrado de segunda instancia ha desconocido el texto integro del Certificado de Trabajo y Declaracin Jurada ya que como puede apreciarse he laborado en la COMPAIA MINERALES SANTANDER INC y en la EMPRESA MINERA DEL CENTRO DEL PERU S.A.A. por espacio de CUARENTA y DOS

AOS laborando en la Seccin SUPERFICIE Centro de Produccin Minero Metalrgico ocupando el cargo de Electricista estas afirmaciones obran en el Certificado de Trabajo y principalmente en la Declaracin Jurada que ha extendido mi ex empleador, documento que en el encabezado se seale que es otorgado precisamente para los trabajadores mineros comprendidos en la Ley N 25009 y su Reglamento D.S. 029-89-TR, estos documentos que me expiden mi ex empleadores tiene el merito de Declaracin Jurada a efectos de obtener los beneficios que asisten por mi condicin de trabajador minero, tal como lo dispone el Titulo VII del Reglamento de la Ley Minera D.S. 029-89-TR (Disposiciones Transitorias); tngase presente, Seores Vocales Supremos que el recurrente NO ha sido electricista de la empresas comerciales comunes como la Nissan, Toyota u otra firma

comercial como pretende hacerme ver el malicioso abogado de la ONP, he sido Electricista de mantenimiento de las maquinas perforadoras,

excavadoras que se encuentran permanente en la mina y en los centros de produccin minero metalrgico, como todos los trabajadores de esa rea he estado expuesto a toxicidad riesgo y peligro habiendo adquirido

ENFERMEDAD PROFESIONAL SILICOSIS NEUMOCONIOSIS de manera Permanente Total con un menoscabo del 68% , Certificado Evacuado por la propia Comisin Evaluadora de Enfermedades Profesionales de la demandada, que determina que la enfermedad la adquirido el 23/05/1995, como se aprecia de dicho documento y del cual los Vocales Superiores no se ha pronunciado, entonces observamos que si existe relacin de causalidad entre la labor desempeada y la enfermedad ocupacional que padezco.

Tercero.- Causal Casatoria

3.1 Al amparo del Art. 386 numeral 2 del CPC aplicable de manera supletoria al presente proceso, sealamos que los vocales superiores han inaplicado una norma de derecho material, que es el Art. 06 de la Ley 25009, el mismo que seala claramente que:

Los trabajadores de la actividad minera, en el examen anual que deber practicar obligatoriamente en los centros mineros el Instituto Peruano de Seguridad Social o el Instituto de Salud Ocupacional, adolezca el primer grado de silicosis o su equivalente en la tabla de enfermedades profesionales, igualmente se acoger a la pensin de jubilacin, sin el requisito de numero de aportaciones que establece la presente ley.

3.1.1 Dicho articulo es corroborado por el Art. 20 del Reglamento de la precitada Ley minera, el mismo que seala lo siguiente:

Los trabajadores de la actividad minera que padezcan el primer grado de silicosis o su equivalente en la tabla de enfermedades profesionales tendrn derecho a la pensin completa de jubilacin
3.2 As mismo, al amparo del Art. 386 numeral 2 del CPC aplicable de manera supletoria al presente proceso, sealamos que los vocales superiores han inaplicado la doctrina jurisprudencial, especficamente no han

observado la sentencia del Tribunal Constitucional recada en el expediente N 2599-2005-PA/TC.

II.- FUNDAMENTOS DE DERECHO

1.- Primera Disposicin final y Transitoria de la Constitucin Poltica de 1993 que obliga a respetar los derechos adquiridos por los

beneficios de la Ley 19990, concordante con la Ley 25009.

2.- El art. 06 de la Ley N 25009 en concordancia con el ART. 20 de su reglamento D.S. 029-89-TR.

Por tanto:

Admtalo y elevo en plazo de Ley.

Huancayo, 31 de Marzo de 2009

SECRETARIO : Dr. Alejandro Carhuamaca A. EXP ESCRITO SUMILLA : 993-2010-0-1501-JR-CI-01 : Correlativo : Interpongo Recurso de Agravio Constitucional.

SEOR PRESIDENTE DE LA PRIMERA SALA MIXTA DE LA CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE JUNIN

VASQUEZ GUTIERREZ FELIPE SANTIAGO , en los seguidos con la Oficina de Normalizacin Previsional sobre Proceso de Amparo a Ud. digo:

Que, en la fecha hemos tomado conocimiento de la Resolucin N 09 Sentencia de Vista N 1099 2011, la misma que revoca la sentencia venida en grado y reformndola declara improcedente la demanda incoada, las mismas que consideramos agravia mi derecho constitucional de LIBRE ACCESO A LAS PRESTACIONES DE SEGURIDAD SOCIAL y

PENSION, en tal virtud, dentro del plazo de Ley interponemos Recurso de Agravio Constitucional, al amparo del Artculo 18 de la Ley 28237, para que con un mayor anlisis de los actuados, se sirva revocarla y declararla fundada en su oportunidad, por los argumentos que a continuacin pasamos a esgrimir:

I.- FUNDAMENTOS DE HECHO

PRIMERO.-

Que mediante Sentencia de Vista N 1099 - 2011 se ha

resuelto revocar la sentencia venida en grado, y declarar Improcedente la demanda incoada por el actor, fundando su decisin bsicamente en los considerando II.5 el mismo que textualmente refiere:

En un anlisis del presente proceso judicial, puede verse que el actor no acompaa a su demanda, medio probatorio alguno que meritue haber laborado en minas subterrneas o realizada labores directamente extractivas, expuesto a los riesgos de peligrosidad, toxicidad e insalubridad; no basta para el caso, que haya obtenido una renta vitalicia al amparo del Decreto Ley No. 18846... es necesario probar de una parte, haber laborado en una empresa de actividad minera y, de otra, haber relacin de causalidad entre la labor realizada y la enfermedad que se padece; en el presente caso, como se expone en los agravios, el demandante no ha probado tales extremos... 1.1 Dicho considerando es absolutamente subjetivo, ya que de una interpretacin conjunta y sistemtica de los medios probatorios aportados en la demanda, se entiende que la Resolucin Administrativa que reconoce mi calidad de pensionista activo por Renta Vitalicia por Enfermedad Profesional acredita mi condicin de trabajador minero, ya que

precisamente este beneficio le asiste a los trabajadores de este rubro entre otros, adems dicha resolucin obedece a un mandato judicial, en el que se entiende ya se ha calificado la relacin de causalidad citada por la precitada sentencia de vista, ergo, constituye cosa juzgada. No obstante ello , para dejar en claro mi condicin de trabajador minero presento ante vuestro instancia Declaracin Jurada expedida por mi ex empleador Empresa Minera del Centro del Per S.A. en la que aprecia que labore por

espacio de 15 aos, 05 meses y 12 das en Centro de Produccin Minero Metalrgico Unidad de Produccin de La Oroya, as mismo adjunto mi liquidacin de Beneficios Sociales, documento, en el consta no solo el tiempo laborado, sino que se evidencia que a mi cese perciba bono por concepto de TOXICO, hecho que aunado a las pruebas aportadas e interpretadas de manera conjunta indican que al recurrente le corresponde la Pensin de Jubilacin Minera conforme lo establece el Art. 06 de la Ley Minera N 25009.

SEGUNDO.- De lo sealado en lneas anteriores el Art. 06 de la Ley 25009 seala claramente que:

Los trabajadores de la actividad minera, en el examen anual que deber practicar obligatoriamente en los centros mineros el Instituto Peruano de Seguridad Social o el Instituto de Salud Ocupacional, adolezca el primer grado de silicosis o su equivalente en la tabla de enfermedades profesionales,

igualmente se acoger a la pensin de jubilacin, sin el requisito de numero de aportaciones que establece la presente ley.

2.1 El actor ha presentado para acceder a este beneficio dado por la Ley Minera, Resolucin Administrativa y Constancia de pago en el que se evidencia la condicin del recurrente de pensionista precisamente por padecer de Enfermedad Profesional, razn de ndole legal por la que corresponde estimar mi demanda.

TERCERO.-

Tngase en cuenta que acudir a la va ordinaria que tenga

estacin probatoria, como sugiere la Sala Mixta, es absolutamente contrario a los principios rectores de un proceso constitucional donde el derecho del actor puede devenir en IRREPARABLE, por ello, es oportuno citar que el Tribunal Constitucional ha utilizado al amparo para brindar tutela jurisdiccional de urgencia en esta materia. As, en el Expediente N 60232005-PA/TC, el Tribunal declaro procedente la demanda de amparo afirmando que, aun cuando mediante esta se cuestione el monto de la pensin que percibe el demandante, resulta procedente efectuar su verificacin por las especiales circunstancias del caso, a fin de evitar consecuencias irreparables, al constar en autos que el demandante padece de enfermedad profesional de neumoconiosis (1)

II.- FUNDAMENTOS DE DERECHO

1.-Art. 01 de nuestra Carta Magna seala: La defensa de la persona humana y el respeto de su dignidad son el fin supremo de la sociedad y del Estado.

2.- Artculo 10 y 11 referente al Libre acceso a las prestaciones de salud y pensiones, donde El Estado garantiza el libre acceso a prestaciones de salud y a pensiones, a travs de entidades Supervisa asimismo su eficaz funcionamiento. pblicas, privadas o mixtas.

3.- El Art. 06 de la Ley Minera N 25009.

4.- Art. 9 del Cdigo Procesal Constitucional.

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(1) En tal sentido ver: CAIRO ROLDAN, Omar. La urgencia del amparo en la jurisprudencia del Tribunal Constitucional En Actualidad Jurdica Tomo N 151. Gaceta Jurdica. Lima, Junio 2006.

III.- MEDIOS PROBATORIOS.-

1.- El merito de todos los medios probatorios aportados en la demanda.

2.- El merito de la Declaracin Jurada expedida por mi ex empleador Empresa Minera del Centro del Per S.A. en la que se acredita la condicin de trabajador de Centro de Produccin Minero Metalrgico Unidad de Produccin de La Oroya,

3.- El merito de la Liquidacin de Beneficios Sociales expedida por mi ex empleador Empresa Minera del Centro del Per S.A. en la que se evidencia el bono por concepto de TOXICO.

4.- ANEXOS.-

1.- El ORIGINAL de la Declaracin Jurada expedida por mi ex empleador Empresa Minera del Centro del Per S.A. en la que se acredita la condicin de trabajador de Centro de Produccin Minero Metalrgico Unidad de Produccin de La Oroya,

2.- El ORIGINAL de la Liquidacin de Beneficios Sociales expedida por mi ex empleador Empresa Minera del Centro del Per S.A.

Por Tanto.Admtalo, elvelo y declare fundado en su oportunidad por la consideraciones expuestas.

Huancayo, 23 de Setiembre del 2011