PRINCIPALES CAMBIOS EN EL CÓDIGO ORGÁNICO TRIBUTARIO (COT)

NOVIEMBRE DE 2014

1. COMENTARIOS GENERALES SOBRE LA REFORMA TRIBUTARIA DE

NOVIEMBRE 2014 MEDIANTE EL USO DE PODERES HABILITANTES
POR PARTE DEL PODER EJECUTIVO NACIONAL.

2. NUEVO CÓDIGO ORGÁNICO TRIBUTARIO (COT)

a) Derogatoria Código Orgánico Tributario del 2001.
b) Comentarios sobre principales cambios

3. BIBLIOGRAFÍA

LIC. JESUS ENRIQUE FERNANDEZ PRESILLA

Licenciado en Contaduría Pública Universidad Santa María, Caracas 1977, Magister en Gerencia Tributaria Universidad Dr.
Rafael Belloso Chacín (URBE), Maracaibo 2007.
Inicialmente se desarrolló en firmas internacionales de auditoria: Arthur Andersen & Co (Krigier, Morales y Asociados) y
Ernest & Young (Pérez Mena & Everts) en las que alcanzó niveles supervisorios, ex socio de las firmas de contadores
públicos Polanco, Arévalo, Fernández & Asociados; Araujo, Fernández, Guanipa & Asociados; Fernández, Guanipa &
asociados. Actualmente socio ejecutivo de la firma de contadores públicos Fernández, Machín & Asociados.
Secretario de Estudios e Investigaciones de la Junta Directiva del Colegio de Contadores Públicos del Estado Zulia (1994 –
1996); Presidente de la Junta Directiva del Colegio de Contadores Públicos del Estado Zulia (1996 – 1998); Miembro
Fundador del Institut o de Desarrollo Profesional del Colegio de Contadores Públicos del Estado Zulia (1998); Miembro del
Comité Permanente de Asuntos Tributarios del Colegio de Contadores Públicos del Estado Zulia en varios períodos;
Miembro del Comité Permanente de Asuntos Tributarios de la Federación de Colegios de Contadores Públicos de
Venezuela en varios períodos; Miembro de la Comisión Interamericana de Asuntos Tributarios de la Asociación
Interamericana de Contabilidad (AIC) (1997 – 1999); PROFESOR UNIVERSITARIO EN PREGRADO Y POSTGRADO EN LA
UNIVERSIDAD RAFAEL BELLOSO CHACÍN (URBE) EN CONTABILIDAD Y MATERIA TRIBUTARIA (1996 – 1998); Facilitador
y Expositor en diversos cursos, seminarios, jornadas, simposios y congresos en materia tributaria, de contabilidad de
inflación, principios de contabilidad y auditoria, nacionales y regionales; Autor de los libros “La Reforma Fiscal en
Venezuela” 1994; “Los Impuestos en Venezuela. Resumen de Aspectos Principales” 1997, “Reexpresión de Estados
Financieros en Venezuela” 2002, “Un Enfoque Práctico Sobre los Ajustes por Inflación en el Impuesto Sobre la Renta en
Venezuela, y algunas consideraciones sobre el Impuesto Diferido Contable” 2012; Coautor del libro “La Responsabilidad
del Contador Público Venezolano y otras actuaciones profesionales” 2001; Asistente a diversas Jornadas Nacionales de la
Asociación Venezolana de Derecho Tributario (AVDT); Asistente a Jornada Latinoamericana de Derecho Tributario en
Margarita; Condecorado con la Orden Mérito al Contador Público por la Junta Directiva de la Federación de Colegios de
Contadores Públicos de Venezuela, presidida por el Lic. Reinaldo Navas Bolívar en septiembre de 1998; Condecorado con
la Orden Lucas Pacioli, en octubre de 2013, durante el período que la Federación de Colegios de Contadores Públicos de
Venezuela, estuvo presidida por el Lic. Diego Mendoza.

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1. COMENTARIOS GENERALES SOBRE LA REFORMA TRIBUTARIA DE
NOVIEMBRE 2014 MEDIANTE EL USO DE PODERES HABILITANTES
POR PARTE DEL PODER EJECUTIVO NACIONAL
El primer comentario que debemos hacer se refiere a la salida a circulación de las
Gacetas Oficiales Extraordinarias, aun cuando esta reforma fue anunciada en la
Gaceta Oficial Nº 40.543 del 18 de noviembre de 2014, no conocemos la fecha
exacta en que salieron de la Imprenta Nacional los números extraordinarios que
contienen las leyes reformadas, a este respecto, incluimos un comentario de la Dra.
María Amparo Grau en artículo de prensa publicado en el Diario El Nacional: “A pesar
de que corresponde a la Asamblea hacer las leyes y que el artículo 203 prevé la
posibilidad excepcional de habilitar al Presidente para que lo haga por decreto, de
acuerdo con un marco específico. Estas normas fueron violadas cuando la Asamblea
realizó una delegación general ilimitada, y por el Presidente cuando se violentó el
plazo de la habilitación al aparecer la mayoría de los decretos en gacetas predatadas
después del 19 de noviembre de 2014, fecha en la que expiró el plazo”.

Igualmente, Fraga Pittaluga menciona en su obra Principios Constitucionales de la

Tributación – Jurisprudencia (Caracas 2006) que en su opinión, cuando se permite al
Poder Ejecutivo dictar, reformar o derogar leyes tributarias por la vía habilitante, se
violenta el principio de la legalidad y reserva legal, sobre todo estando en juego dos
derechos humanos fundamentales tales como la propiedad y la libertad. Asumiendo
que el poder tributario no es un poder inherente al estado, sino un poder derivado del
consentimiento dado por el pueblo a través del pacto constitucional en la admisión de
su deber de contribuir al sostenimiento de los gastos públicos, haciéndose cuesta
arriba admitir que un poder distinto del legislativo, pueda satisfacer el principio de la
reserva legal tributaria, porque sólo a través del cuerpo legislativo pueden los
ciudadanos intervenir, aunque sea indirectamente, en la creación y aplicación de los
tributos. Continúa Fraga Pittaluga exponiendo que una adecuada relación jurídica
tributaria debe suponer que la Ley está por encima tanto del ente estatal gestor del
tributo como del contribuyente, no existiendo relación de poder sino una relación
obligacional de derecho público sometida en forma absoluta e incondicional al imperio
de la Ley. Sí el ente gestor del tributo y el que lo crea coinciden la relación de
igualdad entre la Administración Tributaria y los contribuyentes podría convertirse en
un fraude, pudiendo degenerar en las siguientes patologías:
 El ente gestor del tributo diseñaría la Ley según sus particulares intereses, los
cuales, a veces, están divorciados del interés público y en muchas ocasiones se
concentran en la consecución de una meta fiscalista de recaudación a ultranza,
porque el poder administrador necesite balancear un presupuesto deficitario, en
mérito del gasto público improductivo, echando mano para ello del incremento
exagerado de los tributos.
 El desarrollo de los derechos y garantías de los ciudadanos frente a los abusos del
ente gestor, no suele ser por definición la preocupación principal de quienes
elaboran los decretos-leyes correspondientes. Por el contrario, el fortalecimiento
exagerado y rayano en la inconstitucionalidad, de las potestades y competencias

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 del ente gestor es uno de los cometidos de estos decretos-leyes, todo lo cual crea
el campo propicio para el despotismo fiscal.

Similares opiniones tienen otros eminentes tributaristas tales como Leonardo

Palacios, Gabriel Ruan Santos y Jesús Aranaga entre otros.

El Dr. José Andrés Octavio, sostuvo en un artículo en el cual analiza la Disposición

Transitoria Quinta de la CRBV de 1999, incluido en la recopilación de un Foro Sobre
La Tributación en la Constitución de 1999, promovido por las Academias de Ciencias
Políticas y Sociales, la de Ciencias Económicas, la AVDT, ASOVEDEFI y el BCV,
publicada en 2001, que esa disposición en la cual se han basado muchas de las
reformas efectuadas al COT, contiene en su opinión muchas imperfecciones jurídicas,
tal y como se transcribe a continuación su comentario sobre el numeral 4 de la
mencionada disposición transitoria relativa a la eliminación de la prescripción legal:

“…De adoptarse en el Código una norma como esta, ella representaría un enorme e
injustificado error jurídico, y un retroceso en la evolución del Derecho Tributario,
contrario a toda la doctrina y la legislación tributaria, que mas bien tiende a
establecer prescripciones breves, más cortas que las del derecho común. Además
semejante disposición sería un incentivo a la negligencia de los funcionarios de la
Administración Pública, pues ellos podrían demorar la aplicación de las sanciones de
los ilícitos tributarios amparados en la falta de prescripción… (sucede igual con la
ampliación de prescripción viola art. 141 CRBV)

La inconveniencia de esta recomendación se pone de relieve al observar que en la

legislación penal venezolana, para un delito tan grave como es el homicidio
intencional, existe la prescripción de la acción penal y de la pena.
Por otra parte, en el caso de una legislación de fuerte contenido económico, como la
tributaria, en la cual se presentan frecuentes discrepancias sobre la interpretación de
sus normas, como lo revela la propia disposición transitoria comentada, negar la
prescripción, aunque solo sea de la defraudación, implicaría una gran pérdida de la
seguridad jurídica de los administrados, con negativas consecuencias, incluso para el
propio estado…”

(SUBRAYADO NUESTRO)

Tendríamos que mencionar también que interpretamos que el poder habilitante no

tendría la capacidad de reformar o promulgar leyes orgánicas de conformidad con el
artículo 203 de la CRBV que indica lo siguiente: “Son leyes orgánicas las que así
denomina esta Constitución; las que se dicten para organizar los poderes públicos o
para desarrollar los derechos constitucionales y las que sirvan de marco normativo a
otras leyes.

Todo proyecto de ley orgánica, salvo aquel que esta Constitución califique como tal,
será previamente admitido por la Asamblea Nacional, por el voto de las dos terceras

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 partes de los o las integrantes presentes antes de iniciarse la discusión del respectivo
proyecto de ley. Esta votación calificada se aplicará también para la modificación de
las leyes orgánicas…

Las leyes que la Asamblea Nacional haya calificado de orgánicas serán remitidas,
antes de su promulgación a la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia,
para que se pronuncie acerca de la constitucionalidad de su carácter orgánico. La
Sala Constitucional decidirá en el término de diez días contados a partir de la fecha
de recibo de la comunicación. Si la Sala Constitucional declara que no es orgánica la
ley perderá este carácter (…omissis…)”.

Personalmente pensamos que se perdió una oportunidad única de hacer una

verdadera y profunda reforma. Consideramos, al igual que muchos excelentes
profesionales dedicados al área tributaria que esta reforma solo persigue fines
puramente recaudatorios, sacrificando derechos básicos de los contribuyentes que a
fin de cuentas somos los que llevamos en nuestros hombros la carga de los tributos.

Derechos que en nuestra opinión se vulneran con la exageración de sanciones

pecuniarias, exacerbación de cierres (irrespetando el debido proceso, el derecho a la
defensa y la presunción de inocencia, entre otras garantías constitucionales) y
aumento de sanciones penales.

Adicionalmente, a diferencia de recientes reformas tributarias efectuadas en Colombia

y Chile, solamente por mencionar a dos países latinoamericanos, la reforma fue
inconsulta, no se hizo participar, tal y como lo establece la Carta Magna cuando se
refiere a la democracia participativa, a la Asociación Venezolana de Derecho
Tributario (AVDT) la cual pudo realizar aportes invalorables, tampoco tuvo
participación el Gremio de Contadores Públicos a través de los Comités Permanentes
de la Federación de Colegios de Contadores Públicos de Venezuela (FCCPV) y de los
Colegios Federados, y muchos otros Gremios Profesionales y Empresariales que
hubiesen podido aportar mucho de sus conocimientos y experiencias buscando
consensos para lograr lo que debiera ser el norte de un eficiente y adecuado sistema
tributario, LOGRAR EL MÁXIMO CUMPLIMIENTO VOLUNTARIO DE LOS
DEBERES TRIBUTARIOS DE LOS CIUDADANOS.

2. NUEVO CÓDIGO ORGÁNICO TRIBUTARIO

a) DEROGATORIA DEL CÓDIGO ORGÁNICO TRIBUTARIO DE 2001
Fue derogado el COT publicado en G.O. Nº 37.305 del 17/10/2001 por el nuevo
COT contenido en Decreto Nº 1.434 de fecha 18/11/2014 con Rango, Valor y
Fuerza de Ley, publicado en G.O. Extraordinaria Nº 6.152 del 18/11/2014, el cual
entró en vigencia a los noventa (90) días continuos después de su publicación, el
16/02/2015.

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b) COMENTARIOS SOBRE PRINCIPALES CAMBIOS
 Delegación al Ejecutivo Nacional de facultades de modificar alícuotas de
tributos dentro de los límites previstos en la Ley creadora del Tributo
(VIOLACIÓN RESERVA LEGAL EN MATERIA TRIBUTARIA).

 En COT anterior el art. 34 establecía la posibilidad de convenir adicionalmente

un domicilio electrónico, ahora el mencionado artículo indica que ese domicilio
obligatorio tendrá preferencia sobre los otros domicilios.

 Cambios en prescripción: art. 55 de cuatro (4) años a seis (6) años, art. 56 y
57 de seis (6) años a diez (10) años.
 (NO RETROACTIVIDAD / CONFIANZA LEGÍTIMA, EXPECTATIVA
PLAUSIBLE, EL HECHO DEL PRINCIPE, VER ART. 24 CRBV Y ART. 9
COT). VER COMENTARIO DEL DR. JOSÉ ANDRÉS OCTAVIO EN LOS
COMENTARIOS GENERALES.

 Nueva disposición incluida en art. 57: “La acción para perseguir y castigar
los ilícitos establecidos en los numerales 1,2 y 3 del artículo 118 es
imprescriptible”. LUCE EXCESIVA, VER IGUALMENTE COMENTARIO DEL
DR. JOSÉ ANDRÉS OCTAVIO EN LOS COMENTARIOS GENERALES.
(Defraudación tributaria, falta de enteramiento de anticipos por parte
agentes de recepción o percepción, insolvencia fraudulenta con fines
tributarios).

 Eliminado el privilegio, ante los créditos por tributos, del cual gozaban los
créditos garantizados con derecho real (art. 68).

 Cambio en clasificación ilícitos tributarios (antes formales, relativos a especies

fiscales y gravadas, materiales y sancionados con penas restrictivas de
libertad; ahora formales, materiales y penales)

 Ahora se indica en art. 81 que las leyes especiales tributarias podrán

establecer ilícitos y sanciones adicionales a los establecidos en este Código.

 Se eliminaron en el art. 85 los eximentes de responsabilidad por ilícitos

tributarios a la obediencia legítima y debida y cualquier otra circunstancia
prevista en las leyes y aplicables a los ilícitos tributarios.

 Creación y aumento de sanciones correspondientes al incumplimiento de

ilícitos formales, con especial relevancia al incremento de supuestos de cierre
o clausura del establecimiento comercial o instalaciones del contribuyente,
hasta por 10 días continuos (art. 100 al 117) ¿Cómo subsanar sí está cerrado?

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 Aumentos considerables en montos de sanciones, por ejemplo: (NO
RETROACTIVIDAD)
Aumento del 200% de la sanción por ilícitos formales en el supuesto en el que
el contribuyente haya sido designado por la Administración Tributaria como
contribuyente especial.

Aumento de la multa por contravención, quedando comprendida entre el

100% y el 300% del tributo omitido, incrementándose su término medio al
200%.

Modificación del cálculo de la multa por pago voluntario de obligaciones

tributarias, hasta en un máximo del 250% del tributo pagado con más de dos
años de retraso.

Aumento de la multa por allanamiento total o parcial del reparo al 30% del
tributo aceptado y pagado.

Aumento de la multa por obtención indebida de reintegros o devoluciones

entre el 100% y el 500% de las cantidades indebidamente devueltas o
recuperadas, incrementándose su término medio al 300%.

Aumento de la multa por omisión de anticipos al 100% de los anticipos

omitidos.

Aumento de la multa por el pago tardío de anticipos al 0,05% de los anticipos

omitidos por cada día de retraso hasta un máximo del 100%.

Aumento de la multa por falta de retención o percepción al 500% del tributo

no retenido o percibido.

Aumento de la multa por retener o percibir un tributo menor al aplicable al

100% del monto no retenido o percibido.

Creación de la multa por enteramiento tardío de retenciones, equivalente al

5% de los tributos retenidos por cada día de retraso en su enteramiento,
hasta un máximo de 100 días y, por tanto, del 500% del tributo enterado
tardíamente.

Aumento de la multa por falta de enteramiento de retenciones al 1.000% de

las cantidades retenidas o percibidas no enteradas, sin perjuicio de la pena
privativa de libertad.

Eliminación de la reducción de la multa por aceptación del reparo por parte del
agente de retención. (Reducción 50% par 2º anterior art. 112)

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 Creación de nuevos ilícitos sancionados con pena privativa de libertad (i.e.,
insolvencia fraudulenta con fines tributarios e instigación pública al
incumplimiento de la normativa tributaria).

 Eliminación del límite cuantitativo de 2.000 Unidades tributarias los fines de la

comisión del delito de defraudación tributaria.

 Asignación de nuevas facultades a la Administración Tributaria, tales como:

Coadyuvar en la lucha contra la especulación, la falsificación y el tráfico de
estupefacientes…

Designar a los Consejos Comunales como auxiliares de la Administración

Tributaria en tareas de contraloría social (SENTENCIA TSJ EXP. AA30P-
2014-000491 22/05/2015 ACTUACIÓN GNB SOLO COMO AUXILIAR,
NO PUEDEN FISCALIZAR NI EMITIR MULTAS).

Ejercer en nombre del Estado la acción penal correspondiente a los

ilícitos tributarios penales, sin perjuicio de las competencias atribuidas al
Ministerio Público.

 Se incluyó en art. 146 que la Ley creadora del tributo, o, en su defecto, el

Ejecutivo Nacional, podrá establecer supuestos en los que se admita el
pago de los referidos conceptos, en moneda extranjera.

 La interposición del recurso jerárquico no suspende los efectos del acto

recurrido (solve et repete) debe solicitarse en el mismo recurso la suspensión
alegando causación de graves perjuicios y la impugnación se fundamentare
en la apariencia del buen derecho (ambas).

Menciona el Dr. José Andrés Octavio en artículo sobre la Reforma del

Código Orgánico Tributario en la misma recopilación mencionada en
los comentarios generales que esta aparente vuelta a la aplicación del
solve et repete ha sido rechazado reiteradamente por la
Jurisprudencia por inconstitucional.

También se refiere la Dra. Ilse van der Helde Hedderich, en

“Generalidades Acerca del Amparo Tributario – In Memorian Ilse van
der Helde Hedderich”, que conforme a reiterada Jurisprudencia la CSJ
en la Sala Político Administrativa, la solicitud de suspensión del acto
recurrido mientras dure el Procedimiento busca evitar que se violen
derechos o garantías de rango constitucional al accionante y que para
su procedencia es solamente necesario un medio de prueba que
constituya suficiente presunción de lesión a algún derecho
constitucional del accionante, sin tener que hacer un análisis o
estudio a fondo sobre la inconstitucionalidad o legalidad del acto

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 impugnado, lo cual se realizará al resolver la acción o el recurso
principal.

 Otorgamiento a la Administración Tributaria de facultades de cobro ejecutivo,

embargo, remate, ejecución de sentencias, medidas cautelares y laudos
arbitrales sin intervención o control alguno de los Tribunales Superiores de lo
Contencioso Tributario. (art. 288, 290 a 308) (¿Administrativización de la
Jurisdicción?)

3. BIBLIOGRAFÍA
Constitución República Bolivariana de Venezuela 1999 con enmienda Nº 1,
publicada en G.O extraordinaria Nº 5.908 19/02/2009.
Código Orgánico Tributario de Octubre de 2001.
Código Orgánico Tributario de Noviembre de 2014.

ARANAGA, JESUS GERARDO, Artículos varios y presentaciones en eventos.

BREWER CARIAS, ALLAN RANDOLPH: “Las Formas de la Actividad

Administrativa”, trabajo presentado en las Segunda Jornadas Internacionales de
Derecho Administrativo realizadas en Caracas en 1996; “Jurisprudencia de la CSJ
1930 – 1974, Tomo III, Vol. 2 La Actividad Administrativa, El Hecho del
Príncipe”; “El Régimen Constitucional de los Decretos Leyes y de los actos
de Gobierno”.

CUEVAS GARCÍA, MARÍA GABRIELA: “La Ley Habilitante”, trabajo publicado en

Revista SIC 692. Mayo 2007.

FRAGA PITTALUGA, LUIS: “Principios Constitucionales de la Tributación,

Jurisprudencia”, Fraga Sánchez & Asociados, Caracas 2006.

GRAU, MARÍA AMPARO: Artículos varios de opinión en Prensa Venezolana.

OCTAVIO, JOSÉ ANDRÉS: “Artículos en los cuales analiza la Reforma del

Código Orgánico Tributario y a la Disposición Transitoria Quinta de la CRBV
de 1999, incluidos en la recopilación de un Foro Sobre La Tributación en la
Constitución de 1999, promovido por las Academias de Ciencias Políticas y
Sociales, la de Ciencias Económicas, la AVDT, ASOVEDEFI y el BCV”, publicada
en 2001.

PALACIOS MARQUEZ, LEONARDO: Artículos varios en Revistas AVDT y de opinión

en Prensa Venezolana.

RAMIREZ, ALEJANDRO: “Algunas consideraciones sobre Expectativa

Plausible en materia tributaria”, colaboración en edición 815 – 24/08/2012.

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RONDÓN DE SANDÓ, HILDERGARD: “Expectativa Plausible”, edición 815 –
24/08/2012.

RUAN SANTOS, GABRIEL: Artículos varios en Revista AVDT, y de opinión en Prensa

Venezolana.

VELDE HEDDERICH, ILSE VAN DER: “Generalidades Acerca del Amparo

Tributario – In Memorian Ilse van der Helde Hedderich”, Caracas 2001.

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