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SALA TERCERA
Magistrada Relatora: MSc. Karem Lorena Gallardo Sejas
Acción de libertad
Expediente: 35987-2020-72-AL
Departamento: La Paz
I.1.3. Petitorio
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Solicita se conceda la tutela impetrada y se revoque la Resolución emitida por el
Vocal accionado y quede subsistente la Resolución “170”/2020 -lo correcto es
171- que se encuentra debidamente fundamentada y motivada.
Adán Willy Arias Aguilar, -entonces- Vocal de la Sala Penal Segunda del Tribunal
Departamental de Justicia de La Paz, por informe oral en audiencia, sostuvo que:
1) La presente acción de defensa debiera declararse inadmisible y rechazarse in
limine, porque el peticionante de tutela se encuentra con detención domiciliaria y
su autoridad no revocó la decisión del Juez inferior, que concedió la cesación de la
detención preventiva, en este sentido, siendo la naturaleza de la acción de libertad
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la protección de los derechos a la vida y a la libertad, en el presente caso no existe
una relación de causalidad que demuestre de qué manera los mismos fueron
lesionados y tampoco se cumplieron con los presupuestos establecidos en la SCP
0859/2019-S4 de 2 de octubre, para que proceda dicha acción tutelar cuando se
refiere al debido proceso; así también, la “…SC 0997/2019-S3 de 27 de
noviembre…” (sic), establece que el planteamiento de este mecanismo
constitucional debe estar relacionado necesariamente con la vida y libertad de
locomoción, por lo que si el debido proceso no está vinculado a estos debe
interponerse la acción de amparo constitucional; 2) En la Resolución 171/2020, el
Juez a quo, rechazó los numerales 1 y 5 del art. 239 del CPP -modificado por la
Ley 1173-, el último relacionado con la salud, pero en esta audiencia se indicó que
estuviera afectada la misma, situación que respecto a los riesgos procesales fue
rechazada por dicha autoridad judicial inferior, porque no presentó ningún
elemento de prueba; 3) En cuanto al art. 239.2 del citado Código, el accionante
no indicó qué componente probatorio presentó ante el Juez inferior para
demostrar que se venció el término de la detención preventiva, siendo que
cuando se solicita la cesación de dicha medida, la carga de la prueba le
corresponde a la parte peticionante; 4) Se discutió ampliamente cuándo fenece el
término de la detención preventiva; 5) El Juez de apelación también es de
garantías por extensión, por lo que si en instancia inferior no se valora ni
fundamenta, conforme el art. 170 -del CPP- y la sana crítica, el Tribunal de alzada
está habilitado para establecer el razonamiento correspondiente frente a lo
requerido, que en el caso era el cese de la medida extrema por su duración; 6) El
Ministerio Público solicitó se revoque la Resolución -apelada- porque pidió la
ampliación de la medida de ultima ratio la cual se basó en la pandemia,
conociéndose que desde el “23” de marzo -de 2020 hasta el 1 de junio -de igual
año- se estableció la cuarentena rígida, donde las entidades públicas y privadas
no estuvieron funcionado, la cual se reclamó pero no fue resuelta por el Juez a
quo, y que no existe un razonamiento ni aclaración de dicha autoridad judicial de
cuándo feneció el referido plazo; 7) En grado de apelación se revisó la Resolución
impugnada, considerando el límite de la competencia previsto en el art. 398 del
CPP; así, el Ministerio Público solicitó se revoque la detención domiciliaria
manteniendo la detención preventiva; el Banco Unión S.A. de igual manera pidió
la revocatoria de la misma o de la suma exigua de Bs.5 000 -fijada como fianza-,
frente al monto desfalcado a dicho Banco, por cuanto no está equilibrada la
situación “…y si bien no es el daño civil va a asegurar que el imputado no se va a
escapar…” (sic); 8) No actuó de forma ultra petita ni oficiosamente, porque
respondió a las solicitudes tanto del Ministerio Público como del Banco Unión S.A.,
es más conforme establece el art. 250 del CPP, una medida cautelar sea de
imposición, modificación o revocatoria es revisable aun de oficio; 9) Se indicó que
la suma de Bs.100 000.- sería excesiva, pero a la finalización de emitir la
determinación en alzada, el abogado del impetrante de tutela indicó que podría
hipotecar un bien inmueble y que se acepte la misma, y ahora en esta acción de
defensa no dice nada, y a contrario se señala que no podrá cumplirla, pero para
ello está la modificación de las medidas cautelares, eso debe demostrar ante el
Juez a quo; 10) En relación a que se le impuso escoltas y que se conoce que en
situación de pandemia los policías están atendiendo otras cosas y no hay
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custodios, se debe considerar que se está saliendo de la tercera etapa de la
referida pandemia y del confinamiento, entonces, será Régimen Penitenciario y la
Policía Boliviana, que mediante los oficios correspondientes establezca esta
situación, y en su caso determinar el Juez de la causa su modificación,
considerando además que en instancia inferior se dispuso la detención domiciliaria
sin derecho a salidas laborales, por lo que no se está afectando los derechos a la
vida ni a la locomoción, ni ningún otro derecho o garantía; 11) En relación a la
lesión de la presunción de inocencia, su autoridad no es Juez de Sentencia ni
conforma un Tribunal de Sentencia, además no se trató la probabilidad de autoría,
no determinándose nada, por lo que dicho derecho se mantiene incólume hasta
que exista sentencia pasada en calidad de cosa juzgada; 12) Se indicó que el
accionante se encuentra enfermo, que es de la tercera edad y que no podrá pagar
la fianza impuesta, que la igualdad procesal no existe, se señaló que constan
certificados médicos y que corre peligro su vida; al respecto, conoció el caso por
primera vez el 17 de septiembre -de 2020- y no puso en riesgo la vida del
mencionado, lo único que hizo fue tomar una decisión equilibrada, efectuando la
valoración correspondiente, determinado confirmar la Resolución -apelada- y solo
por la instrumentalidad de la medida cautelar y para que no se evada a la justicia
hasta la averiguación de la verdad material de los hechos, se estableció la fianza
económica de Bs.100 000.-, para garantizar la presencia del peticionante de tutela
ante una posible fuga, realizándose un test de ponderación bajo el principio de
proporcionalidad entre el derecho del Ministerio Público y del Banco Unión S.A.
con el derecho a la libertad del accionante; y, 13) Los fundamentos
expuestos en la presente acción de libertad no son evidentes, por lo que solicitó
se deniegue la tutela, cuando además dicha acción tutelar está siendo utilizada
como un medio de casación y de revisión.
I.2.4. Resolución
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jurídica, debe ineludiblemente exponer los motivos que sustentan su decisión,
para lo cual también es necesario que exponga los hechos, si la problemática lo
exige, de manera que el justiciable al momento de conocer la decisión del
juzgador comprenda la misma, pues la estructura de una resolución tanto en el
fondo como en la forma, dejará pleno convencimiento a las partes de que se
actuó no sólo de acuerdo a las normas sustantivas y procesales aplicables al caso,
sino que también la determinación está regida por los principios y valores
supremo rectores que mandan al juzgador, eliminándose cualquier interés y
parcialidad; iv) A la presente acción de defensa no se adjuntó prueba que pueda
sustentar la fundamentación de que se encuentra con una enfermedad terminal y
que es una persona de la tercera edad y sin recursos -entiéndase económicos-,
tampoco del legajo de apelación incidental remitido por la Sala Penal Segunda del
Tribunal Departamental de Justicia de La Paz, se establece que hubiesen sido
adjuntadas las mismas; v) Ante la solicitud de explicación y complementación
realizada por la parte accionante, al amparo del art. 125 del CPP, el Vocal
accionado, resolvió la misma; y, vi) Se debe tomar en cuenta que la cesación de
la detención preventiva no causa estado.
II. CONCLUSIONES
II.1. Dentro del proceso penal seguido por el Ministerio Público a instancia del
Banco Unión S.A y otros, contra William Gott Koury -hoy impetrante de
tutela- por la presunta comisión del delito de legitimación de ganancias
ilícitas y otros, por Resolución 171/2020 de 1 de agosto, Alan Mauricio
Zárate Hinojosa, entonces Juez de Instrucción Anticorrupción y contra la
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Violencia hacia la Mujer Primero de la Capital del departamento de La Paz,
dispuso el cese de la detención preventiva del prenombrado, aplicando
medidas cautelares personales, como la detención domiciliaria, fianza
económica de Bs.5 000.-, arraigo, prohibición de acercarse al referido
Banco Unión S.A. y de acercarse y comunicarse a los testigos, personas
investigadas como imputados dentro de la indicada causa penal;
determinación que fue apelada por la representación de la Autoridad de
Supervisión del Sistema Financiero (ASFI), la Procuraduría General del
Estado, el Ministerio Público, el Viceministerio de Transparencia y el Banco
Unión S.A. (fs. 62 a 65).
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asignen; y, pese a solicitar se enmiende y complemente dicha decisión no
respondió a la misma.
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presupuestos que la normativa legal prevé para la procedencia de la
detención preventiva, en el entendido que ésta última determinación
únicamente es válida cuando se han fundamentado los dos presupuestos
de concurrencia, para cuya procedencia deberá existir: 1) El pedido
fundamentado del fiscal o de la víctima aunque no se hubiere constituido
en querellante; 2) La concurrencia de los requisitos referidos a la
existencia de elementos de convicción suficientes para sostener que el
imputado es, con probabilidad, autor o partícipe de un hecho punible y la
existencia de elementos de convicción suficiente de que el imputado no se
someterá al proceso u obstaculizará la averiguación de la verdad;
circunstancias que deben ser verificadas y determinadas por el tribunal y
estar imprescindiblemente expuestas en el auto que la disponga, por lo
mismo, la falta de motivación por parte de los tribunales de alzada no
podrá ser justificada con el argumento de haberse circunscrito a los
puntos cuestionados de la resolución impugnada o que uno o varios de los
presupuestos de concurrencia para la detención preventiva no fueron
impugnados por la o las partes apelantes.
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en el marco de las normas previstas por los arts. 234 y 235 CPP; de otra
parte, deberá fundamentar en derecho la decisión de aplicar la medida
cautelar de carácter personal, pues tomando en cuenta que uno de los
principios fundamentales inherentes al Estado Democrático de Derecho es
la motivación de las decisiones de las autoridades públicas, el juez está
obligado a expresar los motivos de hecho y de derecho en que se basa su
convicción determinativa de la concurrencia de los requisitos, así como el
valor otorgado a los medios de prueba, esa fundamentación no puede ser
reemplazada por la simple relación de los documentos o la mención de los
requerimientos de las partes; de modo que está obligado a expresar los
presupuestos jurídicos que motivan la medida, con cita de las normas
legales aplicables y la descripción clara y objetiva de los elementos de
convicción concurrentes’.
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De lo que se concluye que la fundamentación de las resoluciones
judiciales no sólo es exigible al momento de disponer la
detención preventiva, sino también cuando se rechaza la solicitud
de cesación de la detención preventiva, se determine la
sustitución o modificación de esa medida o, finalmente, cuando
se la revoca; aclarándose que la fundamentación se exige tanto
en las resoluciones pronunciadas en primera instancia, como
aquellas emitidas en apelación y en toda decisión judicial
conforme establece el art. 124 del CPP”» (las negrillas nos
corresponden).
III.3. Sobre los requisitos para la tutela del derecho a la vida a través
de la acción de libertad
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Sin embargo, debe señalarse que, en todo caso, será la parte accionante
la que, tratándose del derecho a la vida, asuma la decisión de formular
una acción de libertad o de amparo constitucional; empero, también debe
dejarse establecido que, es la justicia constitucional la que deberá
analizar si realmente se está ante una lesión o peligro directo al
derecho a la vida tutelable a través de la acción de libertad, pues
su sola enunciación no activa el análisis de fondo de esta acción”’.
Así, se tiene que, dentro del proceso penal seguido por el Ministerio
Público a instancia del Banco Unión S.A y otros contra el hoy accionante
por la presunta comisión del delito de legitimación de ganancias ilícitas y
otros, por Resolución 171/2020 de 1 de agosto, el Juez de Instrucción
Anticorrupción y contra la Violencia hacia la Mujer Primero de la Capital
del departamento de La Paz, dispuso el cese de la detención preventiva
del prenombrado, aplicando medidas cautelares personales, como: la
detención domiciliaria, fianza económica de Bs.5 000.-, arraigo,
prohibición de acercarse al referido Banco Unión S.A. y de acercarse y
comunicarse con los testigos, personas investigadas dentro de la indicada
causa penal; determinación que fue apelada por la representación de la
ASFI, la Procuraduría General del Estado, el Ministerio Público, el
Viceministerio de Transparencia y el Banco Unión S.A. (Conclusión II.1.);
ante lo cual por Resolución -Auto de Vista- 409/2020 de 17 de septiembre,
el -entonces- Vocal hoy accionado, determinó complementar que la
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detención domiciliaria -dispuesta por el Juez inferior- sea con custodios,
debiendo la Policía Boliviana o el Régimen Penitenciario dar dos efectivos
policiales que garanticen la misma; y, modificar el monto de la fianza
económica, de Bs.5 000.- a Bs.100 000.-, a ser empozados en el
departamento financiero del Consejo de la Magistratura; manteniendo el
arraigo, la prohibición de acercarse al Banco Unión -S.A.- y la prohibición
de acercarse o comunicarse con testigos y personas investigadas; también
agregó la presentación al Ministerio Público ante el Registro Biométrico, la
misma a efectuarse cada quince días en horarios laborales 9:00 a 12:00
(Conclusión II.2.).
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proporcionalidad que sí pueden ser evitados estos peligros -procesales-
con medidas idóneas que garanticen que el imputado no influirá en las
investigaciones, tomando también en cuenta los arts. 7, 221 y 222 del
indicado adjetivo penal, que establecen el carácter y alcance de estas
medidas, de tal forma que solo tienden a asegurar la triple finalidad que
tienen, la averiguación de la verdad histórica de los hechos, garantizar la
presencia del imputado y también durante la ejecución de la norma
sustantiva o procesal; siendo necesario de igual manera tomar en
cuenta el art. 250 del CPP.
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ante la autoridad jurisdiccional a quo, al ser una nueva petición que no va
al fondo de su decisión, sino que es motivo de modificación de una medida
cautelar.
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CONSIDERANDO -párrafo séptimo- señaló que, los apelantes -
identificados en el acápite 3 de dicho Considerando como: ASFI, Banco
Unión S.A., Ministerio Público, Procuraduría General del Estado y
Viceministerio de Transparencia-, dieron cuenta de la observación al ínfimo
monto determinado en instancia inferior, para posteriormente efectuar una
expresa mención al agravio deducido por el Banco Unión S.A. respecto a la
atribuida irracionalidad de la suma contemplada en esta medida cautelar
personal; aspectos que permiten afirman que de forma alguna hubo un
alejamiento de los puntos de agravio deducidos o que se hubiera emitido
pronunciamiento más allá de lo pedido; debiéndose aclarar sobre el
particular que, aún del criterio de la parte impetrante de tutela en sentido
de que la contraparte limitada en su comprender al Ministerio Público y al
señalado Banco Unión S.A. y no así a los coadyuvantes, no habría
efectuado esta reclamación, conforme a lo constatado ello no resulta
evidente, al tenerse una clara identificación de reclamación en cuanto a
este punto por el indicado Banco.
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irrazonables mencionando el art. 250 del CPP, modificando la fianza
económica de Bs.5 000 a Bs.100 000 de forma desproporcionada a
sabiendas que no existe riesgo de fuga, cometiendo una aberración
jurídica, poniéndose en el papel de Juez de la causa, además de imponer
otras medidas correspondientes a un custodio para su detención
domiciliaria, pese a que es de conocimiento de todos los operadores de
justicia que no hay policías para ello, y que firme en el biométrico, lo cual
también es excesivo y desproporcional por la edad de sesenta y tres años
con la que cuenta, encontrándose enfermo; conllevando a que vuelva a la
cárcel al no tener los recursos económicos para la fianza impuesta y para
mantener a los policías que se le asignen.
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personal del peticionante de tutela, por lo que de igual manera corresponde
denegar protección constitucional requerida.
III.5.Otras consideraciones
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acción de defensa, la misma no fue remitida a este Tribunal como
correspondía, puesto que el art. 38 del Código Procesal
Constitucional (CPCo) establece que la resolución y antecedentes de la
acción de defensa, se elevarán de oficio, en revisión ante el Tribunal
Constitucional Plurinacional, en el plazo de veinticuatro horas siguientes a la
emisión de la resolución, lo que no ocurrió en el caso en análisis, en el que
el Tribunal de garantías no remitió el Auto de Vista impugnado, conforme lo
dispone la norma procesal citada, pese a que incluso el mismo fue de su
conocimiento y en el cual basó su determinación conforme se tiene del
contenido de la Resolución 16/2020 de 19 de septiembre, y además ese
actuado era parte esencial de formación del expediente constitucional, en
consecuencia era su obligación cumplir con dicha remisión, y al no haberlo
hecho así, este Tribunal se vio impelido de solicitar el citado Auto de Vista
409/2020, a más de otros antecedentes procesales, a objeto de resolver el
caso concreto, conforme se tiene del decreto de 10 de septiembre de 2021
(fs. 31 a 32) conllevando ello a su vez la suspensión del plazo para el
pronunciamiento de sentencia, con la consecuente dilación en la resolución
de la problemática expuesta en la acción de libertad, cuando esa situación
pudo ser evitada por el Tribunal de garantías, si -en cumplimiento de la
norma procesal- se hubiese remitido la documental referida para su
consideración por este Tribunal; en ese sentido, corresponde llamar la
atención al Tribunal de garantías por inobservar el trámite y procedimiento
inherentes a esta acción tutelar, asumiendo una actuación poco diligente
que derivó en una dilación innecesaria.
POR TANTO
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Fdo. MSc. Karem Lorena Gallardo Sejas
MAGISTRADA
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