• 1. La protección diplomática de las personas físicas y jurídicas.
• 2. Los requisitos para el ejercicio de la protección diplomática. • 3. La discrecionalidad en el ejercicio de la protección diplomática. • 4. La renuncia por el particular al ejercicio de la protección diplomática. • 1. La protección diplomática de las personas físicas y jurídicas. • Cuando un Estado comete un hecho ilícito internacional en perjuicio de un particular extranjero: • particular no puede hacer un reclamación en el plano internacional, • puede reclamar al Estado en su plano interno. • Si allí no obtiene satisfacción, puede acudir a Estado de su nacionalidad para que éste reclame en el plano internacional. • Proyecto de artículos sobre la protección diplomática (2006) CDI • Artículo 2 • Un Estado tiene derecho a ejercer la protección diplomática de conformidad con el presente proyecto de artículos 2. Los requisitos para el ejercicio de la protección diplomática. • El agotamiento de los recursos internos del Estado causante del daño • regla se basaría en el respeto a la soberanía del Estado, por lo que el sujeto debería emplear primero los métodos jurídicos propios del Estado causante del daño antes de que se pudiese proceder a la protección diplomática. • Conducta correcta de la persona a favor de la que se actué la protección • Se trata de precisar si la conducta fue contraria al derecho interno del Estado contra el que se reclama o al Derecho internacional • Fondo de la reclamación: un acto presuntamente ilícito podía estar justificado por el comportamiento ilegal o fraudulento del particular. • Montante de la reclamación: si una parte de los daños derivan de la conducta del particular y no del hecho ilícito internacional, esos daños deben ser descontados de la reparación. • La nacionalidad de la reclamación • En los casos de personas con nacionalidad múltiple la CIJ se inclina por la «nacionalidad efectiva», vínculo efectivo. • Determinación de la nacionalidad personas jurídicas: • Nacionalidad del grupo mayoritario de accionistas. • Legislación que preside la constitución de la sociedad (suele coincidir con el lugar de se • PD de los accionistas que tienen nacionalidad distinta de la sociedad: • Sólo el Estado de la nacionalidad de la sociedad puede ejercer la PD. • 3. La discrecionalidad en el ejercicio de la protección diplomática. • Es una norma consuetudinaria general, reiterada constantemente por la jurisprudencia internacional: UN ESTADO, EN PRINCIPIO, SÓLO PUEDE EJERCER LA PD DE SUS NACIONALES. • Condición: Nacionalidad Continuada. Debe existir en el momento de producirse el daño, debe continuar en el momento que se ejercite la PD y hasta el momento en el que, en su caso, se dicte sentencia por la jurisdicción internacional. • Caso de la nacionalidad por naturalización: criterio de la nacionalidad efectiva.. • Derecho español: • Ninguna norma establece la obligatoriedad de la protección diplomática. • Jurisprudencia: pone de relieve su discrecionalidad • La protección diplomática corresponde al Ministerio de AAEE. • Consejo de Estado debe ser consultado por el Gobierno en todos los casos de ejercicio de la protección diplomática. • La reclamación se dirige al Gobierno del Estado infractor: se presenta ante el Ministerio de Asuntos Exteriores o ante la Misión diplomática acreditada en el Estado reclamante. • Se precisa en todo caso el agotamiento por los particulares lesionados de los recursos internos del Estado infractor (=reclamación contra un acto definitivo).
• ¿Existe responsabilidad patrimonial de la Administración por los perjuicios causados al
particular español en el ejercicio ineficaz o no ejercicio de la protección diplomática? • Sentencia TS 16/12/1974: existe responsabilidad de la Administración cuando no se ha ejercido la protección diplomática. • Sentencia TS 29/12/1986: existe responsabilidad de la Administración cuando no se ha ejercido la protección diplomática o cuando se ha ejercido inadecuadamente. • Sentencia TC 28/9/1995: si no se ejerce la protección diplomática solicitada por el particular, siendo esta procedente, el particular podrá solicitar una acción indemnizatoria ante los juzgados y tribunales españoles por la lesión sufrida en sus bienes y derechos. • Sentencia TS 17/2/1998: no existe responsabilidad de la administración en los casos de convenios de indemnización global ya que la diferencia entre el valor real de los bienes expropiados y la suma consignada en el convenio como finiquito “no se debió a un sacrificio particular de la posición de los expropiados en aras del interés general, sino a una imposibilidad objetiva de lograr mediante un proceso de negociación el reconocimiento de una suma superior” • Disponibilidad por el Estado de la reparación obtenida: desde el punto de vista del DI, el Estado puede renunciar o beneficiarse de la reparación obtenida (el DI se desentiende del destino final de la reparación concedida al Estado). • 4. La renuncia por el particular al ejercicio de la protección diplomática: • Origen. • p.e. inversor extranjero renuncia a la PD para toda reclamación derivada de las relaciones contractuales, consintiendo ser tratado como nacional. • Cláusula que somete todas las diferencias que pudiesen nacer del contrato a un arbitraje privado entre el inversor y el Estado, con renuncia a la PD. • ¿Puede el particular renunciar a la PD del Estado de su nacionalidad? • Doctrina: derecho del Estado vs. Solicitud del particular. • la renuncia a la PD se admite respecto de reclamaciones derivadas de relaciones contractuales, PERO no se admite para otras violaciones de DI. • Protección consular: • Reclamación contra las consecuencias de un acto de un órgano del Estado infractor que sea contrario al DI o a su Derecho interno. • La reclamación se presenta: • Por el funcionario consular jefe de la oficina. • Ante el órgano del que emane el acto ilícito. • No se requiere el previo agotamiento de los recursos internos del Estado infractor. • La protección consular es coetánea a la acción que los particulares deben intentar.