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Aplicación del
Derecho Extranjero
DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO - UNIDAD 5
Naturaleza del Derecho Extranjero 2

▶ El derecho extranjero es un hecho

▶ quien lo alegue, debe probarlo
▶ el juez no puede aplicarlo de oficio
▶ El derecho extranjero es un derecho
▶ se aplica de oficio
▶ sin necesidad de ser alegado ni probado por las partes en
un proceso
▶ Postura seguida por el art. 5 del Protocolo Adicional de
Montevideo de 1940
Naturaleza del Derecho Extranjero 3

Teoría del uso jurídico (Goldschmidt):

Hay que darle al derecho extranjero el mismo
tratamiento de fondo que le daría el juez del país al
que pertenece.
▶ El derecho extranjero es un hecho notorio.
▶ Es diferente aplicar Derecho Propio y aplicar
Derecho extranjero. Aplicamos el Derecho propio e
imitamos el Derecho extranjero .
Naturaleza del Derecho Extranjero

4 La aplicación del derecho extranjero en Argentina

▶ Art. 2595 Cód.- Aplicación del derecho extranjero. Cuando un

derecho extranjero resulta aplicable:
a) el juez establece su contenido…sin perjuicio de que las partes
puedan alegar y probar la existencia de la ley invocada.
Si el contenido del derecho extranjero no puede ser establecido se
aplica el derecho argentino;
b) varios sistemas jurídicos covigentes con competencia territorial o
personal, o se suceden diferentes ordenamientos legales,
c) diversos derechos son aplicables a diferentes aspectos de una
misma situación jurídica o a diversas relaciones jurídicas
comprendidas en un mismo caso
▶ Cláusula de excepción (Art. 2597 C.C.C)
Problemas procesales 5
Invocación y prueba del derecho extranjero-Carga de la
prueba
Dependerá de la postura que se adopte en cuanto a su naturaleza
jurídica:
▶ Derecho extranjero como “hecho”: las partes no sólo deberán
alegarlo sino también probarlo.
▶ Derecho extranjero como “derecho”: su aplicación deberá
hacerse de oficio, sin perjuicio de que las partes puedan alegarlo y
probarlo.
Carga de la prueba
▶ La carga de la prueba estará en cabeza de la parte que alegue su
aplicación.
▶ El Art. 13 del Código Civil y el Art. 377 del Código Procesal de la
Nación imponen la carga de la prueba del derecho extranjero
a las partes.
▶ El C.C.C establece el principio de oficialidad: art. 2595
Cantidad de Derecho Extranjero 6

Aplicable
El reenvío
▶ Cuando la norma indirecta de DIPri es de importación, surge el
interrogante respecto a qué parte del ordenamiento extranjero debe
aplicarse.
▶ Opciones:
▶ Sólo el Derecho Privado extranjero, excluyendo sus normas de DIPri (teoría
de la referencia mínima).
▶ Todo el derecho extranjero: El Derecho Internacional Privado más el
derecho material privado extranjero (teoría de la referencia máxima). El
reenvío sólo tiene cabida en esta última teoría.
▶ Leading case: Caso Forgo (Corte de Casación Francesa de 1878)
Cantidad de Derecho Extranjero 7

Aplicable
El reenvío
Condiciones para que se produzca
▶ a) Existencia de ordenamientos jurídicos que contemplen normas
indirectas
▶ b) Teoría de la referencia máxima: la consecuencia jurídica de la
norma indirecta que interviene en primer término remite al
ordenamiento extranjero en su totalidad (primero a las normas de
Derecho Internacional Privado y luego a las normas del Derecho
Privado extranjero).
▶ c) Los puntos de conexión empleados por las respectivas normas
indirectas (las del foro y las extranjeras) deben ser distintos: si
coincidieran, el reenvío no se producirá.
Reenvío 8
Clases
Reenvío de primer grado o
retorno:
▶ La norma indirecta de la ley
del foro (Argentina) declara Franci
aplicable a la capacidad la a
ley del domicilio; el individuo -
que es argentino- está
domiciliado en Francia, y este
país adopta el criterio de la
nacionalidad para regular la Argenti
capacidad, que de ese modo na
provoca un reenvío al
ordenamiento jurídico del foro.
Reenvío 9
Clases

Reenvío de segundo grado:

▶ La norma indirecta
perteneciente a la ley del foro Francia
declara aplicable a la
capacidad la ley del domicilio
(incluidas sus normas de DIPri);
estas últimas declaran aplicable
a la capacidad la ley de la
nacionalidad, y la persona,
cuya capacidad se discute,
ostenta la nacionalidad de un Argentina Inglaterra
tercer país. El juez deberá
juzgar la capacidad por el
Derecho Privado perteneciente
a ese tercer país.
Reenvío 10
Clases

Reenvío circular:
▶ Se trata de decidir en nuestro
país la capacidad de un inglés, Francia
domiciliado en Francia, para
adquirir bienes raíces situados en
el territorio argentino. La norma
indirecta argentina envía al
derecho francés, éste reenvía al
derecho inglés y a su vez el
derecho internacional privado
Argentina Inglaterra
inglés reenvía al
argentino, por ser el vigente en
el lugar de situación de los
bienes.
El reenvío 11
Derecho internacional privado argentino

▶ Art. 2596 Cód. Civ. Com.: Reenvío.

▶ Derecho extranjero aplicable
▶ Reenvío al ordenamiento argentino: derecho interno argentino
▶ A elección de las partes: derecho interno
Excepciones a la Aplicación del Derecho Extranjero 12
El orden público internacional
▶ Es el conjunto de principios inspiradores de la organización del Estado y
la familia, que de acuerdo al orden moral y buenas costumbres,
aseguran la realización de los valores humanos fundamentales.
▶ Caracteres:
▶ Barrera a la aplicación de las leyes extranjeras normalmente
competentes en virtud del DIPRi del foro.
▶ Es el elemento negativo de la consecuencia jurídica
▶ Es un concepto autónomo, distinto e independiente de las normas
jurídicas
▶ Es variable según los países y en el tiempo.
▶ Se diferencia del orden público “interno”, que designa a un
conjunto de disposiciones no derogables por la voluntad de los
particulares
▶ Es esencial y exclusivamente “nacional”.
El Orden Público Internacional 13
La excepción en el nuevo código: el art. 2600

Orden público. Las disposiciones de derecho extranjero

aplicables deben ser excluidas cuando conducen a
soluciones incompatibles con los principios fundamentales
de orden público que inspiran el ordenamiento jurídico
argentino.
Reconocimiento y Ejecución de Decisiones 14
Judiciales Extranjeras
Glosario
▶ Reconocimiento: los efectos extraterritoriales de las
decisiones judiciales.
▶ Ejecución: la producción de efectos “ejecutivos”,
característicos de las sentencias condenatorias.
▶ Exequátur: procedimiento especial que debe seguirse
para lograr que la decisión extranjera produzca efectos,
sobre la base de su homologación.
▶ Decisiones: incluye todo tipo de medidas, por ejemplo
las cautelares. Muchos sistemas estatales de
reconocimiento exigen que se trate de sentencias con
autoridad de cosa juzgada.
Reconocimiento y Ejecución de Decisiones 15
Judiciales Extranjeras
Requisitos Formales

▶ Traducción: El documento debe estar traducido al

idioma requerido. Debe realizarla un traductor público
oficial .
▶ Legalización: consiste en la acreditación del
cumplimiento de los requisitos exigidos por la ley del
Estado del cual emana el documento.
▶ Autenticación: comprobación de la autoría y firma del
documento (agentes consulares y ministerio de RREE).
Reconocimiento y Ejecución de Decisiones 16
Judiciales Extranjeras
Requisitos Formales. La Convención de La Haya de 1961
▶ Se suprime la etapa de autenticación llevada a cabo
por los agentes diplomáticos o consulares del país en el
cual ha de ser presentado el documento.
▶ Se establece como única formalidad la inserción de un
certificado denominado “acotación” o “apostilla”.
▶ Apostilla
▶ Cada Estado contratante designará las autoridades
competentes para hacer la acotación prevista. En
nuestro país: Ministerio de RREE a través de la Dirección
General de Asuntos Consulares, Departamento de
Legalizaciones.
Reconocimiento y Ejecución de Decisiones 17
Judiciales Extranjeras
Requisitos Procesales

▶ Que la sentencia se encuentre firme, es decir, que haya

pasado en autoridad de cosa juzgada.
▶ Que la sentencia haya sido dictada por un juez
competente, conforme las reglas de jurisdicción del
juez del Estado en el que se pretende el
reconocimiento (criterio de la “bilateralización”).
▶ Que se haya respetado el Derecho de Defensa del
demandado y el debido proceso. La citación al
demandado debe haberse practicado en forma
personal, esto es, a su domicilio real.
Reconocimiento y Ejecución de Decisiones 18
Judiciales Extranjeras
Requisitos Sustanciales

▶ La sentencia cuyo reconocimiento y/o ejecución se

pretende no debe vulnerar los principios del orden
público internacional del Estado en el cual se pretende
ese reconocimiento y/o ejecución.
▶ Art. 2612 Cód. Civ. Com.
Bibliografía 19
Básica
▶ Tratado de Asunción (1991)
▶ Protocolo de Ouro Preto (1994)
▶ Protocolo de Olivos
(2002) Ampliatoria
▶ Dreyzin de Klor, A. (2015) El Derecho Internacional Actual. Tomo 1.
Buenos Aires: Zavalía.
▶ Scotti, L. (2019) Manual de Derecho Internacional Privado
▶ Boggiano, Antonio (2011). Derecho Internacional Privado. En la
Estructura Jurídica del Mundo Actual. Buenos Aires: Abeledo Perrot.
Apéndice. V.
▶ Uriondo de Martinoli, Amalia (Direc.) y Zavatti de Rougier, Adriana
(Coord.) (2011). Estudios de jurisprudencia. Temas de Derecho
Internacional Privado. Córdoba: Lerner. Cap. 34.
▶ Feldstein de Cárdenas, Sara (2010) “Guía de Estudio Programa
desarrollado de la materia Internacional Privado (Parte general y parte
especial), Estudio, Buenos Aires, capítulo 3.