Trabajo Derecho de Familia Portugués

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1. ¿Cómo valora el CC portugués el Derecho de Familia?

En primer lugar, parece relevante mencionar que el Derecho de Familia es una de las partes del
Código Civil portugués, el principal título jurídico de Portugal. Uno de los "libros" de este extenso
Código Civil está dedicado al Derecho de Familia, lo que demuestra su gran importancia en el
ordenamiento jurídico portugués. Además, es importante mencionar que el Derecho de Familia tiene
una base constitucional. Según el apartado 1 del artículo 67 de la Constitución de la República
Portuguesa, "la familia, como elemento fundamental de la sociedad, tiene derecho a la protección de
la sociedad y del Estado y a la consecución de todas las condiciones que permitan la realización
personal de sus miembros" (...)
En segundo lugar, empezaré por referirme al concepto de "Familia" que se adopta en el Código
Civil portugués. Con base en el CC portugués, se entiende por "familia" el conjunto de personas
unidas por alguno de los vínculos familiares del artículo 1576 CC (parentesco, matrimonio, afinidad
y adopción). Los miembros de la familia incluyen a los cónyuges, los parientes, sus afines y
también las personas adoptadas.
En tercer lugar, parece pertinente referirse a los criterios para introducir un tema en el Derecho de
Familia en Portugal, es decir, lo que se considera una relación parafamiliar. En este sentido, es
pertinente comenzar mencionando que las relaciones parafamiliares. Las relaciones parafamiliares
tienen similitudes con las relaciones familiares, lo que casi justifica su inclusión en el Derecho de
Familia, pero debe haber al menos un punto en común. Por ejemplo: la situación de la unión de
hecho, que retrata la situación en la que existe una comunión de vida similar a la de los cónyuges,
es decir, el supuesto básico es el mismo que en el matrimonio.
Por otro lado, me parece pertinente abordar un tema que se centra en la siguiente pregunta: "¿Es el
derecho de familia una rama del derecho público o del derecho privado?" El Derecho de Familia es
una de las cuatro ramas del Derecho Civil. Pero es importante mencionar que estamos en una rama
del Derecho Civil Institucional. En esta clasificación germánica, el Derecho de Familia se encuadra
en el Derecho privado. En Portugal se dice que el Derecho de Familia es un "non droit". La familia,
por naturaleza, se considera un "non droit", es decir, el "Derecho de Familia" sólo surge cuando las
partes quieren acordar algo, al margen de la ley, o cuando hay una ruptura.
Según la Doctrina Portuguesa, por un lado se defiende que el "Derecho de Familia" no es realmente
derecho privado, porque hay un predominio de normas injustas, siendo que normalmente las
relaciones jurídicas familiares son referidas como deberes, y el Estado interviene fuertemente en la
constitución, terminación de las relaciones voluntarias, etc. La doctrina portuguesa ha entendido
que el principal criterio utilizado en esta materia debe ser la posición de los sujetos, es decir: es
derecho privado (según el profesor Oliveira Ascensão), aunque haya una evidente intervención del
Estado.

1.1 Características del "Derecho de familia" en Portugal

En Portugal, el "Derecho de Familia" tiene ocho características principales.

Las características son las siguientes: 1. permeabilidad a la realidad social (derecho
extremadamente susceptible a la evolución de las posiciones ideológicas que reflejan la noción de

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familia -en sentido amplio- en ese espacio y tiempo); 2. creciente internacionalización (no tenemos
sólo fuentes nacionales); 3. 3. Prevalencia de la dimensión personal sobre la dimensión patrimonial
(el derecho patrimonial de la familia siempre se basa en la nota de que el aspecto personal tiene que
marcar las relaciones patrimoniales) ; 4. Recurso a conceptos indeterminados (característica
inevitable porque para definir los aspectos importantes de las relaciones familiares, a menudo no es
posible enumerar todos los elementos) ; 5. Prevalencia de la dimensión personal sobre la dimensión
patrimonial. 5. Profusión de normas imperativas (aquí hay un nivel acentuado de intervención
estatal) ; 6. Oscilación entre institucionalización e individualismo ético (rama que disciplina los
institutos familiares, en el sentido de que regulan intereses comunes unidos por lazos familiares) ; 7.
Lógica de la protección (hay una idea de protección de la parte más débil, que es lo que justifica una
actividad legislativa con una intervención estatal tan amplia) ; 8. Apertura a la mediación y a otros
métodos alternativos de resolución de conflictos (métodos alternativos de resolución de conflictos
como la mediación, la intervención judicial o el arbitraje).

2. ¿Cómo se menciona a los niños y jóvenes portugueses en el CC portugués?

Concepto de relación jurídica familiar

Para abordar esta cuestión, me parece pertinente empezar por introducir el concepto de "relación
jurídica familiar".
En primer lugar, hay que mencionar que no tenemos en el Libro IV del CC portugués una noción de
relación jurídica familiar, sino que, en el artículo 1576 del Código Civil, tenemos lo que el
legislador señala como fuentes de las relaciones jurídicas familiares, diciendo lo siguiente: "Las
fuentes de las relaciones jurídicas familiares son el matrimonio, el parentesco, la afinidad y la
adopción".
De hecho, esta lista no se considera muy "feliz", porque el parentesco y la afinidad no son fuentes,
la fuente del parentesco es la procreación, mientras que en la afinidad la fuente es la procreación
con el acto del matrimonio. Por lo tanto, concluimos que en este artículo del Código Civil
portugués, el legislador confunde las fuentes con las relaciones propiamente dichas.

¿Existen, o no, otras relaciones jurídicas familiares además de las del artículo 1576 CC? ¿Es la
unión de hecho una relación jurídica familiar o no?

Otra cuestión importante en el Derecho de Familia portugués: entender si el artículo 1576 del
Código Civil (que antes mencioné) es, o no, exhaustivo.
Una parte de los autores portugueses considera que el artículo es exhaustivo, pero hay algunos
autores que consideran que este artículo no debe considerarse exhaustivo y que pueden incluirse en
él otras situaciones jurídicas familiares.
Normalmente cuando el legislador hace una tipicidad, se entiende que no es una tipicidad cerrada.
Sin embargo, el legislador no abrió esta posibilidad en la letra del artículo. Lo que sí sabemos es
que, efectivamente, hay una calificación de ciertas situaciones como relaciones jurídicas familiares
y tenemos que entender cuáles son y cómo se caracterizan para luego entender si podemos, o no,

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tener otras relaciones jurídicas familiares no denominadas y saber si la relación jurídica de hecho es
una relación jurídica familiar o no.

Matrimonio (mencionado en el artículo 1577 del Código Civil portugués): la relación matrimonial
consiste en un vínculo entre dos personas que celebran un contrato (hay algunos autores que
discuten si el matrimonio tiene o no carácter contractual). El matrimonio debe ser celebrado por una
entidad con competencia funcional para el acto. El matrimonio está sujeto al registro civil
obligatorio, es decir, si no se registra, no se puede invocar el vínculo matrimonial. Por último, en
cuanto a los efectos de la relación matrimonial, debo decir que el matrimonio se considera una
plena comunión de vida que tiene deberes propios y recíprocos.

La adopción (mencionada en el artículo 1586 del Código Civil portugués). Se considera un vínculo
que, de forma similar a la filiación natural, pero independientemente de los lazos de sangre, se
establece entre dos personas. La adopción, en Portugal, se equipara a la filiación biológica. Pone fin
a la relación entre el adoptado y la familia biológica. Además, la adopción está sujeta a registro
obligatorio y sólo puede extinguirse por intervención del Estado o por fallecimiento.

Afinidad (mencionada en el artículo 1584 del Código Civil portugués). La relación de afinidad es la
que une a cada uno de los cónyuges con los parientes del otro. La constitución de esta relación
jurídica familiar depende del matrimonio y de la existencia de una relación de parentesco entre una
persona y su cónyuge. Según la antigua redacción del artículo 1585 del Código Civil portugués, la
afinidad no cesaba por la disolución del matrimonio. Pero: hubo una modificación legislativa en el
Código Civil portugués, que dijo que la afinidad no cesa por la disolución del matrimonio por
muerte.
El vínculo de afinidad se extingue ex tunc (con carácter retroactivo) con la anulación o nulidad del
matrimonio, salvo que ambos cónyuges fueran de buena fe y pudiera invocarse el régimen
matrimonial putativo (en cuyo caso producirá efectos hasta la sentencia de nulidad o declaración de
la misma - artículo 1647).

Siguiendo con el tema que estoy tratando, paso a responder a la siguiente pregunta: ¿Cuál es el
criterio para determinar que una determinada relación jurídica es una relación jurídica
familiar?

En primer lugar, debo decir que la cuestión de los deberes iusfamiliares no es un criterio - hay
relaciones de parentesco (por ejemplo el 4º grado) que no tienen estos deberes.

¿Es necesario el afecto que está en la base de esta relación familiar?

En primer lugar, debo decir que el tema de los deberes jurídico-familiares no es un criterio - hay
relaciones familiares (por ejemplo, el 4º grado) que no tienen estos deberes.

Además, la pregunta es: ¿es necesario que el afecto esté en la base de esa relación familiar?

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La respuesta es que no puede ser siempre así, es decir, no se puede exigir que siempre haya afecto
en la base de la relación familiar.
En otras palabras: tenemos que encontrar un denominador común a estas relaciones familiares
nombradas que hemos abordado. La Constitución de la República Portuguesa exige siempre una
intervención del Estado (ya sea de un funcionario del registro civil o de un juez que decrete la
adopción) para que se reconozca la relación jurídica familiar. Esto tiene como consecuencia que las
relaciones jurídicas nombradas son las que no producen efectos si no se constituyen en los términos
previstos por la Ley, y los vínculos jurídicos familiares sólo tienen relevancia si están legalmente
registrados y reconocidos.

Entonces, ¿cuáles son las características fundamentales de las relaciones jurídicas familiares?

Siguiendo con el tema que vengo tratando, parece pertinente mencionar las características de las
relaciones jurídicas familiares.
Las características fundamentales de las relaciones jurídicas familiares son las siguientes: 1.
Carácter estatutario - las situaciones jurídicas familiares surgen de un estatus, de una conexión
orgánica entre un individuo y un determinado grupo, en el que el Estado les otorga una especial
relevancia. A través de su intervención, el Estado reconocerá el interés social de este grupo familiar;
2. Indisponibilidad - Al existir un estatus familiar, las situaciones jurídicas son normalmente
indisponibles. Los sujetos no pueden modificar unilateralmente (y a veces ni siquiera por acuerdo)
el contenido de estas situaciones jurídicas familiares (Ejemplo: Artículo 1618 del Código Civil
portugués - No está permitido que los recién casados, antes de contraer matrimonio, hagan un
acuerdo prenupcial en el que digan que van a casarse, pero el deber de fidelidad no está vigente. No
se permite a las partes la disponibilidad del objeto del matrimonio).

3. Durabilidad (virtualidad o tendencia a la perennidad) - En principio, las relaciones jurídicas

familiares tienden a durar y, por tanto, constituyen el estatus familiar. La pérdida de ésta sólo opera
con la muerte de uno de los sujetos, o bien con un acto del Estado (Ejemplo: Mientras no se decrete
el divorcio, los cónyuges no están divorciados); 4. Fuerte funcionalidad - Se diferencian de los
derechos reales y de los derechos de crédito, porque están vinculados predominantemente a
intereses que van más allá de los intereses exclusivos de sus miembros. El titular de los derechos
familiares no está obligado a ejercerlos, pero cuando los ejerce está obligado a hacerlo en beneficio
del interés común de los miembros del grupo; 5. Oponibilidad erga omnes - A pesar de que su
fuente es una relación jurídica, las situaciones jurídicas familiares tienen eficacia erga omnes. Este
carácter estatutario comunitario los distingue, por ejemplo, de un derecho de crédito, pero se
establecen entre los miembros de un grupo que es entonces una célula fundamental de la sociedad
pero que repercute no sólo entre los miembros del grupo; 6. Tipicidad - El carácter erga omnes de
los derechos no es muy consonante con una atipicidad. Los terceros deben saber con qué pueden
contar, en qué áreas es ilícito que se inmiscuyan, por lo que normalmente hay una tipicidad (que

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puede ser abierta o cerrada).

Obligación de mantenimiento

Otro punto que me parece importante mencionar es la obligación de mantenimiento. Es un punto de

tal importancia que se le reservó un título en el Código Civil portugués, dada su importancia.

En todas las relaciones jurídicas familiares que he mencionado antes, siempre tenemos como efecto
la cuestión de la obligación de alimentos. También en la unión de hecho y en la tutela (de la que
hablábamos respecto a las relaciones parafamiliares) existe una obligación de alimentos (artículo
2020 del Código Civil), y también sobre el tutor recae la obligación de alimentos que recaería sobre
los padres (artículo 1935 del Código Civil).

La obligación de alimentos puede vincular a personas que no tienen relación de parentesco. Es el

caso del artículo 2009 nr. 1 a) del Código Civil portugués (no existe vínculo familiar entre los ex
cónyuges).
El artículo 2014 nº 1 permite la constitución de una obligación de alimentos por negociación, es
decir, mediante un contrato dos personas pueden acordar entre ellas la constitución de una
obligación de alimentos.

Una cuestión que puede plantearse es si una obligación de alimentos puede considerarse una
relación cuasi familiar (es decir, una relación que se asemeja a una relación jurídica familiar).

Ni siquiera es necesario que exista una vida en común en las relaciones que conllevan una
obligación de alimentos.
Muchas veces, asociamos las obligaciones de manutención con las relaciones familiares porque
están muy entrelazadas. Un catedrático de Derecho portugués, el profesor Jorge Duarte Pinheiro, lo
califica de obligación familiar accesoria. Es decir: esto significa que esta obligación puede tener un
vínculo muy fuerte con las relaciones familiares y parafamiliares, pero no es obligatorio que sea así.

Las relaciones familiares son normalmente relaciones personales, pero también tienen efectos que
pueden ser de carácter patrimonial - en el caso de la obligación de alimentos esto es exactamente lo
que ocurre. Es decir: existe una relación crediticia que muchas veces puede vincularse
funcionalmente a una relación familiar, pero básicamente cuando se habla de pensión alimenticia se
habla de prestaciones, que tienen por objeto satisfacer las necesidades de las personas (en este caso
del acreedor de la pensión alimenticia), y que son indispensables para el sustento, la vivienda o el
vestido (artículo 2003). El apartado 2 del artículo 2003 también habla de la instrucción y educación
de los alimentos, en caso de que el acreedor de los mismos sea un menor.
La obligación de alimentos puede tener como origen un negocio jurídico (artículos 2014 y 2273),
pero en la mayoría de las situaciones se basa en un hecho no negociado, a menudo un vínculo
familiar (artículo 2009), o bien dicho vínculo existía en el pasado.

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La pregunta es la siguiente: ¿Cómo calificar la naturaleza jurídica de esta obligación legal de
alimentos?

Prestigiosos profesores de Derecho portugués, como el profesor Castro Mendes, Teixeira de Sousa,
Jorge Duarte Pinheiro, consideran que la obligación de alimentos es un deber de solidaridad entre
los miembros de la familia.

La medida de los alimentos viene en el artículo 2004 del Código Civil portugués y dice que los
alimentos deben guiarse por un binomio, que es la necesidad del alimentado y la posibilidad del
obligado.
Los alimentos serán proporcionados a los medios de la persona que los tiene que proporcionar, pero
por otro lado tienen que corresponder a lo que es la necesidad del acreedor de alimentos (tiene que
proporcionar lo indispensable para la vida de la persona).
Por otro lado, también hay que mencionar que existen dos límites en la determinación de los
alimentos: la obligación no puede exceder la necesidad del acreedor, ni se puede exigir más que la
capacidad del deudor.
Hay particularidades en la alimentación en la relación conyugal, y también en la relación de
filiación. En estos casos, la obligación de alimentos se inserta en el deber de asistencia, pero sólo
adquiere autonomía cuando no hay vida en común. Si los cónyuges están casados, lo que tenemos
es una obligación recíproca de contribuir a los gastos de la vida familiar (artículos 1672, 1675,
1676) - esta obligación que se impone a ambos cónyuges sólo se independiza como obligación
alimentaria cuando hay una separación (ya sea separación de hecho, divorcio, etc.).

Para terminar, parece imprescindible mencionar la protección que se otorga a la reclamación de

alimentos, que es muy amplia, dada su especial naturaleza. En primer lugar, existe un
procedimiento especial de ejecución de alimentos (artículo 933 del CPC); en segundo lugar, existen
varias normas destinadas a hacer efectivos los alimentos en el procedimiento especial de alimentos
para niños (artículo 48 del Procedimiento Civil General); en tercer lugar, hay que mencionar que
existe un fondo de garantía de alimentos para niños creado por la Ley 75/98 de 19 de noviembre y,
por último, hay que mencionar que también existen varias fuentes (extraestatales) que tratan la
cuestión del reconocimiento y la ejecución de las decisiones relativas a los alimentos o al cobro de
los mismos en el extranjero.

CONCLUSIÓN

Por último, es importante terminar este trabajo con las diversas conclusiones que tuve al realizarlo.

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En primer lugar, parece esencial subrayar que el Código Civil portugués atribuye efectivamente una
gran importancia al Derecho de Familia, importancia que se demuestra por el hecho de que en el
Código Civil hay un libro dedicado únicamente al Derecho de Familia.
En segundo lugar, parece esencial mencionar que no todas las relaciones jurídicas pueden
considerarse relaciones jurídicas familiares, sino sólo aquellas que reúnen determinadas
características.

REFERENCIAS

Livro do Prof Araújo Dias

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