Protección objetiva de

madre gestante
Mg. Carolina Fernández Huayta

2
3
Tribunal Constitucional instaura la
protección objetiva de la maternidad.
•Máximo intérprete de la Constitución reconoce
derecho a devengados en caso de despido nulo,
aplicando el principio de primacía de la realidad,
normativa laboral, Constitución y Convenio 183
de la OIT.

4
Tribunal constitucional
Fue mediante la Sentencia 254/2022, correspondiente al
Expediente N° 02748-2021-PA/TC, emitida por el pleno del
máximo intérprete de la Constitución, con la cual declara fundada
una demanda de amparo interpuesta por una trabajadora técnica
en enfermería contra el hospital empleador, por haberse
acreditado la vulneración de sus derechos fundamentales a la
igualdad, a la no discriminación y al trabajo.

5
En ese contexto, el TC ordena a la parte empleadora
reponer a la trabajadora demandante que fue
objeto de despido nulo por vulneración de esos
derechos hasta que se convoque a un concurso
público para la plaza que desempeñaba, cuyo
resultado determinará la extinción de su contrato o
su acceso al empleo a plazo indefinido.

6
A su vez, ordena el pago de las remuneraciones
devengadas desde el día en que la trabajadora sufrió
el despido nulo hasta la fecha de su reposición, más
los intereses legales, así como los depósitos de
compensación por tiempo de servicios (CTS), con el
abono de los costos del proceso.

7
1. Antecedentes

En el caso materia de la sentencia, la trabajadora interpone demanda de amparo contra el nosocomio empleador solicitando se
declare ilegal y nulo el despido arbitrario del que fue víctima y que se ordene la suscripción de su contrato laboral a plazo
indeterminado.

Sostiene que laboró para el empleador en diversos períodos y que fue despedida por no querer firmar una orden de compra, no
obstante que su empleador conocía que estaba en estado de gestación.

Asimismo, asevera que laboraba sin contrato y que en los hechos, con base en el principio de primacía de la realidad, los contratos
verbales de locación de servicios celebrados con la emplazada devenían en nulos, pues se encontraban desnaturalizados, debido a
que encubrieron la relación laboral a plazo indeterminado que mantenía con su empleador, dentro del régimen laboral de la
actividad privada. A la par, alega la transgresión del principio tuitivo de primacía de la realidad y de los derechos constitucionales al
trabajo, a la protección de la madre gestante y al debido proceso.
Pronunciamiento
En aplicación del principio de primacía de la realidad y atendiendo a que en las instancias
inferiores se corroboró que había subordinación y que la trabajadora demandante fue
contratada para labores permanentes, el pleno del TC determina que entre las partes ha
existido una relación de naturaleza laboral desde el primer momento de su contratación.

Empero, advierte que la trabajadora no ha afirmado que haya comunicado al empleador

de su estado de gestación, sino que este era notorio al tener seis meses de embarazo y
que se atendía por tal motivo en el hospital empleador.
Pronunciamiento:
Además, el máximo intérprete de la Constitución verifica que la necesidad de comunicar
al empleador el embarazo para que opere la protección reforzada a la madre en el
ámbito laboral que otorga la Constitución ya no es exigible desde que el Perú ratificó el
Convenio 183 de la Organización Internacional del Trabajo (OIT), sobre la protección de la
maternidad, el cual resulta aplicable como norma de derecho nacional.

Por lo tanto, a tenor del artículo 23 de la Constitución, para brindar especial protección a
la madre en el ámbito laboral, y conforme a lo expresado, el pleno del TC concluye que
el despido sufrido por la demandante fue un despido nulo, encubierto de un contrato
civil pactado en fraude de ley, que tuvo como causa su estado de embarazo. Más aún,
si el hospital empleador no ha demostrado la existencia de una causa distinta para
poner fin a la relación laboral.
¿Qué mas incidió el TC?

También el máximo intérprete de la Constitución constata que en el

caso del despido nulo, la Ley de Productividad y Competitividad Laboral
prevé que el juez, al declarar fundada la demanda de nulidad, ordenará
tanto el pago de las remuneraciones dejadas de percibir desde la fecha
en que se produjo, con deducción de los períodos de inactividad
procesal no imputables a las partes, como los depósitos
correspondientes a la CTS y, de ser el caso, con sus intereses.

11
Decisión

En consecuencia, en aplicación del principio de igualdad de

oportunidades, el pleno del TC ordena dichos pagos, tanto
por razones de economía procesal como de justicia material.

Esto, teniendo en cuenta que los despidos nulos son actos sin
eficacia jurídica en el ordenamiento jurídico, no atribuibles al
trabajador.

12
Convenio 183 de la OIT
El artículo 8 del Convenio 183 de
la OIT sobre la protección de la
maternidad prohíbe “al
empleador que despida a una
mujer que esté embarazada”,
advierte el TC.

13
Es decir, añade, que esa prohibición no está condicionada a
comunicación alguna. Es suficiente que la trabajadora
demuestre su estado de gestación para que opere una
suerte de “fuero maternal” que impide al empleador
poner fin al contrato de trabajo unilateralmente –sea por
el despido como por la no renovación de un contrato
temporal–, explica el organismo constitucional. “Excepto
por motivos que no estén relacionados con el embarazo, el
nacimiento del hijo y sus consecuencias o la lactancia. La
carga de la prueba de que los motivos del despido no están
relacionados con el embarazo o el nacimiento del hijo y sus
consecuencias o la lactancia incumbirá al empleador”

14
15
 Muchas gracias
por tu tiempo

Contacto:
cfernandez@estudioferabogados.com

Celular: 954708550

Redes sociales: @carolinafernandezhuayta