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SEÑOR:

JUEZ CONSTITUCIONAL DE REPARTO


CIUDAD, 4 DE SEPTIEMBRE DE 2023
E.S.D.

REFERENCIA: ACCION DE TUTELA

ACCIONATE: MARIA GOMEZ, en su propio nombre.

ACCIONADO: T.C.C 8600166404

MARIA GOMEZ, identificada con cedula de ciudadanía 1.129.564.087 de Barranquilla, quien recibe
notificaciones en la carrera 23 C # 65 48 barrio san Felipe, e-mail amartinez022786@gmail.com, celular
3004314591, actuando en su nombre propio y por medio del presente escrito me permito manifestar a
este despacho que presento ACCION DE TUTELA, como mecanismo transitorio para evitar un a
PERJUICIO IRREMEDIABLE a mi persona y mi hijo menor, por lo cual enunciare con claridad y precisión
los hechos de la presente acción, en contra de la empresa de transportes T.C.C., cuyo domicilio de área
administrativa se encuentra en la Carrera 24 # 1 A -104 Lote C1, Urbanización Portal del Genovés II, cerca
al colegio Karl C Parrish, Horario de atención lunes a viernes: 7:00 a.m. a 7:00 p.m. Sábados: 7:00 a.m. a
1:00 p.m. y Teléfono: 605 311 1080,correo para notificaciones judiciales
notificacionesjudiciales@tcc.com.co, con el fin de que se amparen los derechos fundamentales a la
DERECHO FUNDAMENTAL A LA VIDA, LA INTEGRIDAD PERSONAL, AL TRABAJO, AL MINIMO VITAL, A LA
SEGURIDAD SOCIAL Y A LA ESTABILIDAD LABORAL REFORZADA, por cuanto la entidad accionada me
despidió sin justa causa y sin el permiso del Ministerio del Trabajo.

Señor juez, con fundamento en el Art. 7 del decreto 2591/1991, de manera atenta y urgente le
solicito, fallar con una medida PRECAUTELARÍA E INTEGRAL y se le ORDENE Y DECRETE a la
accionada T.C.C, que INMEDIATAMENTE, me reintegre a mi lugar de trabajo, manteniendo las
funciones que venía realizando habitualmente, manteniendo mi salario asignado y mis
prestaciones sociales por Ley, de igual manera me sea otorgado los 30 minutos solicitados por
mi persona para la lactancia materna extendida, ya que aún me encuentro lactando a mi hijo

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menor de 8 meses, no realizando ningún descuento de mi salario por el tiempo solicitado,
esto de acuerdo a lo estipulado en la LEY 2306 DE 2023, el cual modifica el ART. 238 del
Código Sustantivo del Trabajo y brinda una lactancia materna extendida siempre y cuando
logre demostrarlo la madre lactante. Es por ello que necesito el reintegro inmediato en
especial en este momento que me encuentro en una etapa de vulnerabilidad por la etapa de
lactancia en la que me encuentro, ya que sin mi sustento NO podría preservar mi DERECHO
FUNDAMENTAL A LA VIDA, LA INTEGRIDAD PERSONAL, AL TRABAJO, AL MINIMO VITAL, A LA
SEGURIDAD SOCIAL Y A LA ESTABILIDAD LABORAL REFORZADA y demás Derechos que me han sido
quebrantados.

HECHOS

1. Soy una madre cabeza de hogar, de 37 años de edad, madre de 2 (dos) hijos, menor de 5
años y menor de 8 meses, que están bajo mi custodia y patria potestad, cabeza de hogar,
actualmente desempleada y quien tenía un vínculo laboral con de la empresa de transportes
T.C.C., y la fecha me encontraba investida con fuero de maternidad, acorde a la Ley 2306
DE 2023, el cual modifica el ART. 238 del Código Sustantivo del Trabajo

2. Que a la fecha 10 de septiembre de 2015, inicie un contrato laboral a término fijo, el cual se
fue renovando de manera automática anualmente, por un lapso de 8 años seguidos sin
ningún tipo de anomalías, cumpliendo un horario de 7:00 AM a 5:00 PM de lunes a viernes y
sábados de 7:00AM a 1:00PM.

3. Que fecha 31 de marzo de 2022 me entero que estoy en etapa de gestación, haciéndome los
respectivos chequeos con mi E.P.S, transcurriendo este normalmente hasta el día 12 de
diciembre de 2022, que doy a luz a mi hijo menor, iniciando una etapa de licencia de
maternidad con durabilidad de 18 semanas.

4. Que, una vez cumplidas las 18 semanas, 5 de agosto de 2023, con previo reintegro a mis
labores en la empresa T.C.C., realizo la solicitud ante talento humano de la asignación de los

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30 minutos otorgados según la LEY 2306 DE 2023, el cual modifica el ART. 238 del Código
Sustantivo del Trabajo, ya que por libre decisión y Derecho he decidido darle a mi hijo
lactancia materna exclusiva hasta los dos años de vida.

5. Que el mismo día 5 de agosto de 2023, fue dada respuesta a mi solicitud, la cual fue negada
y no conformes con ello, recibo de parte de la empresa transportadora T.C.C. un pre a viso
de terminación de contrato.

6. Que el 5 de agosto de 2023 fui despedida injustificadamente, muy a pesar de estar investida
por el fuero de maternidad con el cual contaba por ser madre lactante.

7. Por todo lo anteriormente esbozado, manifiesto bajo la gravedad de juramento, que he


agotado todos los recursos para que se haga efectivo el tiempo que acuerda la Ley, para la
estipulación del tiempo para la lactancia exclusiva materna.

8. Existen suficientes artículos que respaldan mi solicitud y amparan mis derechos


fundamentales y más por tratase de una madre cabeza de hogar que en la actualidad cuenta
con la investidura del fuero de maternidad.

9. El despido injustificado perjudica mi vida y la de mis dos hijos menores, ya que en la


actualidad no cuento con ningún tipo de ingreso económico al ser madre cabeza de hogar y
ser el único sustento para mis hijos y para mí misma.

PETICIONES EXPRESAS Y EN DERECHO

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Por todo lo anterior, solicito con todo respeto a su señoría:

PRIMERA: QUE SE ACCEDA A LA MEDIDA CAUTELAR SOLICITADA

SEGUNDA: Se declare procedente la presente acción de tutela por ser subsidiaria y presentarse
para evitar un perjuicio irremediable que afecte los derechos fundamentales de mi persona y de
mis hijos menores y en consecuencia se amparen los DERECHO FUNDAMENTAL A LA VIDA, LA
INTEGRIDAD PERSONAL, AL TRABAJO, AL MINIMO VITAL, A LA SEGURIDAD SOCIAL Y A LA ESTABILIDAD
LABORAL REFORZADA.

TERCERA: En consecuencia, ordenar a la empresa T.C.C, proceda de manera inmediata, sin


dilaciones, ni requerimientos adicionales, el reintegro inmediato de mi persona, indicando hora,
fecha y lugar para el inicio de mi jornada laboral dentro de la empresa.

TERCERA: prevenir a la accionada de que en ningún caso vuelvan a incurrir en las acciones que
dieron merito a iniciar esta tutela y que si lo hacen serán sancionados conforme lo dispone el
Art. 52 del Decreto 2591/91 (arresto, multa, sanciones penales).

CUARTA: Se le impongan las sanciones establecidas por la ley a la accionada.

PRUEBAS

DOCUMENTALES:

Solicito que se tengan como prueba de la petición aquí formulada los siguientes documentos:

 Historia clínica de GINECOLOGIA, expedida por la E.P.S.


 Historia clínica de CLINICA GENERAL DEL NORTE
 Certificado de afiliación.
 Fotocopia de la Cedula
 Derecho de petición, solicitando el reintegro
 Copia del preaviso de terminación de contrato, emitido por la empresa T.C.C

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 Historia clínica de PEDIATRIA, donde se certifica que mi hijo menor de 8 meses se
alimenta de LACTANCIA MATERNA EXCLUSIVA.

DERECHOS VIOLADOS

Con la omisión por parte de la accionada, estimo que se está violando mi DERECHO
FUNDAMENTAL A LA VIDA, LA INTEGRIDAD PERSONAL, AL TRABAJO, AL MINIMO VITAL, A LA
SEGURIDAD SOCIAL Y A LA ESTABILIDAD LABORAL REFORZADA.

JURAMENTO

Bajo la gravedad del juramento afirmo que no he presentado otra acción de tutela por los
mismos hechos y derechos.

FUNDAMENTOS DEL AMPARO DE LOS DERECHOS INVOCADOS

Procedencia de la acción de tutela y Subsidiariedad

El artículo 86 de la Carta Política prescribe que la acción de tutela “sólo procederá cuando el
afectado no disponga de otro medio de defensa judicial, salvo que aquélla se utilice como
mecanismo transitorio para evitar un perjuicio irremediable”. A su turno, el artículo 6º del
Decreto 2591 de 1991 indica que “la existencia de dichos medios será apreciada en concreto, en
cuanto a su eficacia, atendiendo las circunstancias en que se encuentre el solicitante.”

Por lo anterior, el juez de tutela debe verificar en cada caso concreto si existe otra herramienta
judicial idónea y eficaz que le permita al demandante garantizar la protección de sus derechos,
de lo contrario el amparo se torna procedente como mecanismo definitivo.

PROCEDENCIA DE LA ACCIÓN DE TUTELA – CASO CONCRETO

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Legitimación por activa: Teniendo en cuenta lo dispuesto en el artículo 10 del Decreto 2591 de
1991, la Honorable Corte Constitucional ha precisado las opciones del ejercicio de la acción de
tutela, para el que existe la posibilidad “(i) del ejercicio directo, es decir, quién interpone la
acción de tutela es a quien se le está vulnerando el derecho fundamental; (ii) por medio de
representantes legales, como en el caso de los menores de edad, los incapaces absolutos, los
interdictos y las personas jurídicas; (iii) por medio de apoderado judicial, caso en el cual el
apoderado debe ostentar la condición de abogado titulado y al escrito de acción se debe anexar
el poder especial para el caso o, en su defecto, el poder general respectivo; y (iv) por medio de
agente oficioso” (negrillas fuera de texto original).

En el presente caso se observa que la acción de tutela es presentada por el suscrito MARIA
GOMEZ, actuando en su propio nombre. En virtud de lo anterior, se considera que en el
presente caso se encuentra debidamente acreditado el requisito de legitimación en la causa por
activa.

Legitimación por pasiva: Teniendo en cuenta lo dispuesto en el artículo 86 de la Constitución,


así como en los artículos 5 y 13 del Decreto 2591 de 1991, la acción de tutela procede contra
cualquier acción u omisión en que incurra una autoridad pública o particulares en el CAPITULO
III, que haya violado, viole o amenace un derecho fundamental.

En el caso concreto, tenemos satisfecho el requisito de legitimación en la causa por pasiva, toda
vez que la entidad demandada es un particular la T.C.C, La cual es una empresa de transporte y
susceptible de ser sujeto pasivo de la acción de tutela, de conformidad con las normas
mencionadas en el numeral anterior, aunado al hecho que es la responsable del despido
injustificado de mi persona.

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Inmediatez: Conforme a lo establecido en la jurisprudencia de la Honorable Corte
Constitucional, a pesar de no existir un término de caducidad para acudir a la acción de
tutela, ésta debe presentarse en un término prudente y razonable después de ocurrir los
hechos que motivan la afectación o amenaza de los derechos. De este modo, ha dicho este
Tribunal que esa relación de inmediatez entre la solicitud de amparo y el hecho vulnerado
de los derechos fundamentales debe evaluarse en cada caso concreto, atendiendo a los
principios de razonabilidad y proporcionalidad.

En el presente caso se observa que (i)el problema de la negación de los 30 minutos para
dedicarlos a la LACTANCI MATERNA EXCLUSIVA; (ii)que a pesar de estar amparados el otorgar
30 minutos exclusivos PARA LACTANCIA MATERNA por la Ley 2306 de 2023, la empresa T.C.C
continua con la negativa de dicha solicitud(iii)la entidad accionada no brinda solución y por el
contario hace caso omiso al fuero de maternidad con el que cuenta la accionante y realiza un
despido injustificado(iv) la accionante ha recurrido al Ministerio de Trabajo para consultar su
opinión ante la negativa de la solicitud y el despido injustificado y la entidad orienta sobre los
pasos a seguir en el caso en mención(v)la vulneración se sigue prolongado en el tiempo; (vi)) La
acción de tutela se radica en el mes de septiembre de 2023.

De manera particular, se observa que el lapso de tiempo transcurrido entre todas estas
actuaciones es razonable, cumpliéndose así con el criterio de proporcionalidad exigido por la
jurisprudencia constitucional ya que desde el mes de Agosto que fui despedida y ante la
solicitud de reintegro solicitada por medio de petición radicado ante la empresa, explicando las
razones del porque no debí ser despedida, no se ha cumplido con la indicación del Ministerio de
Trabajo.

Subsidiariedad de la acción de tutela: Con fundamento a lo dispuesto en el artículo 86 de la


Constitución Política de Colombia y en el artículo 6º del Decreto 2591 de 1991, la naturaleza
subsidiaria y residual de la acción de tutela circunscribe la procedencia del amparo a tres
escenarios: (i) la parte interesada no dispone de otro medio judicial de defensa; (ii) existen otros

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medios de defensa judicial, pero son ineficaces para proteger derechos fundamentales en el
caso particular; o (iii) para evitar la ocurrencia de un perjuicio irremediable.

En desarrollo de lo anterior, se ha establecido que aun existiendo otros mecanismos a los cuales
puede acudir la parte demandante, la acción de tutela está llamada a prosperar cuando se
comprueba que los mismos (i) no son lo suficientemente expeditos para evitar la ocurrencia de
un perjuicio irremediable, evento en el cual se otorgará un amparo transitorio; o (ii) no son lo
suficientemente idóneos y eficaces para brindar un amparo integral, caso el cual la tutela
procederá como mecanismo definitivo de protección. Asimismo, se ha sostenido que una acción
judicial es idónea cuando es materialmente apta para producir el efecto protector de los
derechos fundamentales, y es efectiva cuando está diseñada para brindar una protección
oportuna a los derechos amenazados o vulnerados.

ARGUMENTOS JURÍDICOS O CONCEPTO DE LA VIOLACION

En la sentencia CSJ SL 4791-2015, esta Corporación, al abordar el estudio de la misma situación


de protección a la maternidad de una trabajadora vinculada al sector privado en virtud de un
contrato de trabajo a término fijo, indicó:

“Ahora bien, considera la Corte y en ello radica su cambio de postura, que esa medida real de
protección, denominada fuero de maternidad, debe garantizarse independientemente del tipo
de contrato laboral que una a la trabajadora -que queda embarazada en vigencia del mismo-
con su empleador, pues en todo caso, la finalidad de aquélla es proteger a la madre y al hijo que
está gestando.

[…]
Así las cosas, sin más razones, no existe razón alguna para no extender tal interpretación a la
terminación por expiración del plazo fijo pactado en los contratos celebrados con la
administración pública cuando esta ocurre estando la trabajadora dentro del período de la
protección por fuero de maternidad, actuar en contrario constituiría una clara e inaceptable
discriminación de las mujeres trabajadoras del sector público».

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ESTABILIDAD LABORAL REFORZADA DE MUJER
EMBARAZADA Y EN PERIODO DE LACTANCIA-Reglas de
interpretación y alcance de la sentencia SU.070/13
La Sentencia SU-070 de 2013 estableció algunas pautas para precisar el alcance
de la unificación normativa: (i) En primer lugar, determinó que las reglas de
procedencia de la acción de tutela en materia de protección constitucional
reforzada de mujeres embarazadas en el ámbito laboral “son las generales que
han sido definidas en reiterada jurisprudencia”. Añadió que el amparo debe
interponerse en un plazo razonable y que la exigencia de vulneración o amenaza
al mínimo vital de la madre o del recién nacido es necesaria únicamente cuando
se discute la protección reforzada de la maternidad en sede de tutela. (ii) En
segundo lugar, manifestó que el juez de tutela debe valorar, en cada caso
concreto, los supuestos que rodean el despido de la trabajadora, para determinar
si subsisten las causas que dieron origen a la relación laboral. Por tanto, estimó
que debe darse un trato diferenciado “si se trata de cargos de temporada o de
empresas pequeñas, respecto de cargos permanentes dentro de grandes
compañías o cuando la vacante dejada por la trabajadora despedida, fue suplida
con otro trabajador”. (iii) En tercer lugar, indicó que las reglas derivadas de la
protección constitucional reforzada a la mujer embarazada y lactante que han
sido definidas en esas consideraciones, se extienden por el término del periodo de
gestación y la licencia de maternidad, es decir, aproximadamente los cuatro
meses posteriores al parto. (iv) Finalmente, en aquellos eventos en los cuales
corresponde ordenar al empleador el pago de las cotizaciones a la seguridad
social que se requieran para que la mujer embarazada pueda acceder a la
licencia de maternidad, y ya tuvo lugar el nacimiento del hijo, el empleador
deberá cancelar la totalidad de la licencia como medida sustitutiva.

DERECHO A LA SALUD DE LA MUJER DURANTE EL


EMBARAZO O EL PERIODO DE LACTANCIA Y DE SUS HIJOS
MENORES DE EDAD-Protección prevalente y continua
En cumplimiento de los principios de universalidad, integralidad, eficiencia y
prevalencia de derechos, la cobertura del Sistema de Seguridad Social en Salud
debe abarcar a toda la población. De este modo, el Legislador ha previsto la
existencia de dos regímenes de afiliación, con el propósito de garantizar el acceso
a los servicios de todos los residentes en Colombia. Por tanto, pese a la
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eliminación de la categoría de participantes vinculados, resulta claro que las
personas que aún no se encuentran afiliadas al Régimen Contributivo o al
Subsidiado tienen derecho a recibir la prestación de los servicios básicos de salud,
con cargo a las entidades territoriales. Adicionalmente, se debe resaltar que en
cualquiera de las modalidades de afiliación o vinculación se prevé una especial
protección para las mujeres durante la gestación, después del parto y en el
periodo de lactancia. Así las cosas, a partir de la especial protección
constitucional prevista para las mujeres embarazadas y los niños menores de dos
años, existen diferentes mecanismos de garantía de su derecho a la salud mediante
los cuales se asegura su acceso a las prestaciones, servicios y tecnologías en
salud. De este modo, con independencia de que la mujer gestante esté vinculada
laboralmente, puede recibir atención en salud en el Régimen Contributivo como
beneficiaria o afiliada adicional. Igualmente, mediante el mecanismo de
protección al cesante se garantiza el pago de las cotizaciones al Sistema de
Seguridad Social en Salud para aquellas mujeres embarazadas que se encuentren
en situación de desempleo. Además, en caso de no contar con recursos
económicos, puede afiliarse al Régimen Subsidiado, con el fin de recibir atención
médica oportuna en las distintas etapas de la gestación, postparto y lactancia,
además de otros beneficios. Finalmente, la Sala concluye que, en todo caso, las
mujeres en estado de embarazo o en período de lactancia y sus hijos deben ser
atendidos por el Sistema de Seguridad Social en Salud, aún si no se encuentran
afiliados al Régimen Contributivo o al Subsidiado.

ESTABILIDAD LABORAL REFORZADA DE MUJER


EMBARAZADA EN LOS CONTRATOS DE TRABAJO A TERMINO
INDEFINIDO-Contrato de servicios domésticos

El contrato de servicios domésticos se encuentra previsto en la Ley 1595 de 2012,


por medio de la cual se aprobó el Convenio Sobre el Trabajo Decente para los
Trabajadores Domésticos. El artículo primero de dicha norma prevé que el
trabajo doméstico hace referencia al realizado en un hogar, en el marco de una
relación de trabajo, de conformidad con la legislación nacional. El ordenamiento
jurídico consagra, en el artículo 37 del C.S.T., la posibilidad de celebrar un
contrato de trabajo de forma verbal o escrita. Por tanto, el contrato de servicios
domésticos también es un contrato laboral y no requiere de alguna formalidad
para su validez, por lo cual también puede desarrollarse bajo la modalidad del
contrato a término indefinido y le la mencionada regla de ineficacia del despido.

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LEY 2306 DE 2023

(julio 31)

Diario Oficial No. 52.473 de 31 de julio de 2023

PODER PÚBLICO – RAMA LEGISLATIVA

Por medio de la cual se promueve la protección de la maternidad y la primera infancia, se crean


incentivos y normas para la construcción de áreas que permitan la lactancia materna en el
espacio público y se dictan otras disposiciones.

EL CONGRESO DE COLOMBIA,

DECRETA:

ARTÍCULO 1o. OBJETO. La presente ley busca la protección y apoyo a la maternidad y la primera
infancia, reconociendo el derecho de las mujeres a amamantar a sus hijas e hijos en el espacio
público, sin ningún tipo de discriminación ni restricción. Para esto, se establece el deber de
respetar la lactancia materna en el espacio público, por parte de las autoridades y los
ciudadanos. Así mismo, se definen los parámetros para que los entes territoriales y algunos
establecimientos de carácter privado, construyan o adecuen espacios públicos amigables para
que las madres en etapa de lactancia puedan amamantar a sus hijas e hijos lactantes en espacio
público con alta afluencia de personas y modifica algunos aspectos del descanso remunerado
durante la lactancia como estrategia de protección de la maternidad y la primera infancia.

Artículo 238, Descanso remunerado durante la lactancia.

1. El empleador está en la obligación de conceder a la trabajadora dos (2) descansos, de treinta


(30) minutos cada uno, dentro de la jornada para amamantar a su hijo, sin descuento alguno en
el salario por dicho concepto, durante los primeros seis (6) meses de edad; y una vez cumplido

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este periodo, un (1) descanso de treinta (30) minutos en los mismos términos hasta los dos (2)
años de edad del menor; siempre y cuando se mantenga y manifieste una adecuada lactancia
materna continua.

2. El empleador está en la obligación de conceder más descansos que los establecidos en el


inciso anterior si la trabajadora presenta certificado médico en el cual se expongan las razones
que justifiquen ese mayor número de descansos.

3. Para dar cumplimiento a la obligación consagrada en este artículo, los empleadores deben
establecer en un local contiguo a aquel en donde la mujer trabaja, una sala de lactancia o un
lugar apropiado para guardar al niño.

4. Los empleadores pueden contratar con las instituciones de protección infantil el inciso
anterior.

NOTIFICACIONES

 LA ACCIONADA:

T.C.C. cuyo domicilio de área administrativa se encuentra en:

notificacionesjudiciales@tcc.com.co

Carrera 24 # 1 A -104 Lote C1, Urbanización Portal del Genovés II, cerca al colegio Karl C
Parrish,

Horario de atención lunes a viernes: 7:00 a.m. a 7:00 p.m. Sábados: 7:00 a.m. a 1:00
p.m. y Teléfono: 605 311 1080,

 EL ACCIONANTE:

 BARRANQUILLA: CARRERA 23 C # 65B 48 SAN FELIPE


Correo electrónico: AMARTINEZ022786@GMAIL.COM
Teléfono: 3004314591

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Del señor Juez, Cortésmente:

Cordialmente,

_________________________________

MARIA GOMEZ
cédula de ciudadanía: 1129564087

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