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I. APERSONAMIENTO:
Que, dentro del término legal y de conformidad con lo dispuesto en 28º del TUO de la
Ley que regula el Proceso Contencioso Administrativo, cumplimos en CONTESTAR LA
DEMANDA negándola y contradiciéndola en todos sus extremos, solicitando que la
misma en su oportunidad sea declarada INFUNDADA en todos sus extremos, en base a
los siguientes fundamentos de hecho y derecho que a continuación pasamos a
exponer:
-PRETENSIÓN;
-Asimismo señala que la apelación fue presentada contra del acto administrativo
dispuesta en la Resolución de Alcaldía Nº0586-2018, que se sustenta en el INFORME
Nº1225-2018-MDA/GAF-SGRH de fecha 24.04.2018, de la Sub gerencia de Recursos
Humanos, que informó lo siguiente:
-La actora señala, que ingreso a prestar servicios a la Municipalidad de Ate, desde el
01 de mayo de 2015 hasta el 09.09.2015, bajo el contrato de locación de servicios,
adjuntando para acreditar ello, una copia de recibo por honorario de fecha
03.06.2015, el mismo que no tiene la calidad y mérito probatorio. Asimismo,
debemos tener en cuenta que, de nuestra base de datos, se verifica que la actora
solo prestó servicios desde el 10.09.2015, como se puede apreciar de las boletas de
pago de remuneraciones y contratos administrativos de servicios adjuntados por la
propia demandante.
En ese sentido podemos, verificar que la actora solo prestó sus servicios a mi
representada desde el 10.09.2015, bajo el Contrato Administrativo de Servicios CAS.
-La actora señala en los fundamentos de hecho; que ella ha sido contratada por mi
representada,(bajo régimen CAS) como INSPECTORA MUNICIPAL DE TRANSPORTE DE
LA SUBGERENCIA DE TRANSITO, TRANSPORTE Y VIALIDAD, desde el 10 de setiembre
de 2015, habiendo superado el periodo de prueba establecido en la Ley, por haber
laborado hasta el 28 de febrero de 2019, labores realizadas de carácter permanente,
sujeta a subordinación, dependencia, control y no son labores autónomas.
-Asimismo considera que la contratación con su persona fue para cumplir funciones
propias y permanentes de la entidad Edil, más aún, si durante el periodo requerido
siempre ha desarrollado las mismas funciones en la de TRANSPORTE DE LA
SUBGERENCIA DE TRANSITO, TRANSPORTE Y VIALIDAD, siendo una actividad
permanente, por el cual prestó servicios a la Municipalidad, debe apreciarse de
manera indubitable que el contrato corresponde a uno de naturaleza indeterminada.
En ese sentido, la relación contractual bajo los alcances del régimen especial de
contratación administrativa de servicios, en los periodos contratados, dichos periodos
se encuentran desnaturalizados, por cuanto, ya le correspondía, que se le reconozca
su verdadera condición laboral.
-Si bien es cierto que la demandante solicita como una de las pretensiones
principales la REPOSICION LABORAL, sustentada en el Art. 1 de la Ley 24041, al
señalar que fue despedida de manera injustificada se encuentra incursa bajo la
protección legal de la Ley 24041.
-Al respecto, es necesario precisar que, sobre este régimen contractual que el
Tribunal Constitucional ha declarado infundada la demandada de inconstitucionalidad
contra el Decreto Legislativo N° 1057, que regula el Régimen Especial de
Contratación Administrativo de Servicios, por lo que resulta de aplicación el segundo
párrafo del artículo 82° del Código Procesal Constitucional en virtud de los cuales no
se puede dejar de aplicar una norma cuya inconstitucionalidad ha sido confirmado en
un proceso de inconstitucionalidad, así como por lo dispuesto por Primera Disposición
Final de la Ley Orgánica del Tribunal Constitucional, Ley N°, 28301, que señala que
“los Jueces y Tribunales interpretan y aplican las leyes y toda norma con rango de
ley y los reglamentos respectivos según los preceptos y principios constitucionales,
conforme a la interpretación de los mismos que resulte de las resoluciones dictadas
por el Tribunal Constitucional en todo tipo de procesos, bajo responsabilidad'-, por lo
que de acuerdo con lo señalado por el Supremo Intérprete de la Constitución en la
Sentencia recaída en el Expediente N° 00002-20110-PI/TC, fundamento 47 , el
contrato administrativo de servicios “DEBE ENTENDERSE QUE DICHO CONTRATO ES
PROPIAMENTE UN RÉGIMEN "ESPECIAL" DE CONTRATACIÓN LABORAL PARA EL
SECTOR PÚBLICO, EL MISMO QUE RESULTA COMPATIBLE CON EL MARCO
CONSTITUCIONAL" precisando en su fundamento 14 que "Estos contratos tienen
ciertas características o particularidades que justifican su consideración como un
régimen especial o particular; así, se tiene que, no alteran o modifican la posición de
la partes dentro del ordenamiento jurídico (administración o tercero), son de
naturaleza contractual (esto es, que es voluntario, y que regula obligatoriamente los
derechos y obligaciones de las partes, aunque la administración no pierde sus
prerrogativas), e incluso el cuestionamiento de estos contratos en sede judicial ya no
es de competencia de la jurisdicción civil (entendida como ordinaria), sino de la
contenciosa administrativa.
Por tanto, si bien es cierto que conforme a la citada Ley N° 24041, “aquellos
servidores públicos contratados para labores de naturaleza permanente que tengan
más de un año de servicios continuos deberá ser cesados por las causales y al
procedimiento que establece el Capítulo V del Decreto Legislativo N° 276”, también
lo es que, de conformidad con lo establecido en el artículo 3º del Decreto Legislativo
N° 1057 “EL CONTRATO ADMINISTRATIVO DE SERVICIOS CONSTITUYE [...], NO SE
ENCUENTRA SUJETO A LA LEY DE BASES DE LA CARRERA ADMINISTRATIVA, AL RÉGIMEN
LABORAL DE LA ACTIVIDAD PRIVADA NI A OTRAS NORMAS QUE REGULAN CARRERAS
ADMINISTRATIVAS ESPECIALES", es decir, y conforme a los fundamento del Tribunal
Constitucional antes citado, no es posible concluir que la parte actora (sujeta a las
disposiciones del Decreto Legislativo N°1057 se le deba aplicar las reglas contenidas
en el capítulo V del Decreto Legislativo N° 276 en virtud de la aplicación de la Ley N°
24041.
-En sentido similar, debe enfatizarse que a partir del 21 de setiembre de 2010,
ningún juez del Poder Judicial o Tribunal Administrativo de carácter nacional adscrito
al Poder Ejecutivo puede inaplicar el Decreto Legislativo N° 1057, porque su
constitucionalidad ha sido confirmada a través de la sentencia recaída en el Exp. N°
00002- 2010-PI/TC. Ello porque así lo disponen el segundo párrafo del artículo VI del
Título Preliminar y el artículo 82º del Código Procesal Constitucional, así como la
Primera Disposición General de la Ley Orgánica del Tribunal Constitucional. 6. Dichas
conclusiones llevan a que este Tribunal establezca que en el proceso de amparo
resulta innecesario e irrelevante que se dilucide si con anterioridad a la suscripción
del contrato administrativo de servicios el demandante había prestado servicios de
contenido laboral encubiertos mediante contratos civiles, pues en el caso de que ello
hubiese ocurrido, dicha situación de fraude constituye un período independiente del
inicio del contrato administrativo de servicios, que es constitucional. Por lo tanto,
dicha situación habría quedado consentida y novada con la sola suscripción del
contrato administrativo de servicios. [...] Consecuentemente, AL RÉGIMEN LABORAL
ESPECIAL DEL CONTRATO ADMINISTRATIVO DE SERVICIOS NO LE RESULTA APLICABLE
EL RÉGIMEN PROCESAL DE EFICACIA RESTITUTORIA (readmisión en el empleo), sino
únicamente el régimen procesal de eficacia restitutiva (indemnización). [...].
-Por lo tanto, se debe tener presente que, en mérito de los fundamentos expuestos y
estando a la Sentencia y jurisprudencia emitida por el Tribunal Constitucional antes
señalada “no resulta amparable la pretensión de reincorporación reclamada por la
parte demandante.
Factor de Atribución: Se actuó dentro del marco legal vigente, conforme a las
estipulaciones del D.L. Nº 1057 y su REGLAMENTO, según lo señalado en Art. 13,
supuestos de extinción del contrato administrativo de servicios, literal h), establece
que se extingue el contrato administrativo de servicios por VENCIMIENTO DEL PLAZO
DEL CONTRATO. En este, sentido y amparándonos en este dispositivo legal, mi
representada tiene la facultad legal de dar por extinguido el contrato suscrito con la
demandante, por vencimiento del plazo del contrato, hecho que sucedió el
28.02.2019, sin mediar dolo (conciencia y voluntad en causar daño).
Por otro lado, debemos tomar en cuenta que, el V Pleno Jurisdiccional Supremo en
Materia Laboral y Previsional, de fecha 04.08.2017 en el cual en su punto 3.2 Sobre el
derecho al pago de remuneraciones devengadas por período no laborado luego de un
despido fraudulento o de un despido incausado, se sostiene que la ausencia de pago
de remuneraciones es un hecho evidente y por tanto, un daño cierto, que podría ser
calificado como lucro cesante, de manera que el monto de dichas remuneraciones
pueda servir como un indicador de cálculo del monto de la indemnización, además de
otros conceptos y montos que el trabajador invoque como daños sufridos como
consecuencia del despido.
*DAÑO MORAL: Bien es cierto que el daño moral es difícil de cuantificar y está más
relacionado a la afectación emocional a consecuencia de un hecho, en este punto
debemos precisar que el demandante no ha presentado evidencia alguna de este tipo
de daño.
Dicha norma que hace referencia a la regulación de los derechos de los servidores
públicos, que como lo hemos señalado precedentemente no alcanza al demandante.
-Artículo 12º del Decreto Legislativo Nº 276 Ley de Carrera Administrativa que hace
referencia a los requisitos para ingresar a la Carrera Administrativa.
- Los artículo 1764º al 1770º del Código Civil, que desarrolla el concepto y naturaleza
jurídica del Contrato de Locación de Servicios:
MEDIOS PROBATORIOS
POR TANTO:
SEGUNDO OTROSÍ DECIMOS: Que, cumplo con acompañar copia del presente escrito
y de sus anexos, dejando expresa constancia que, de conformidad con lo dispuesto en
el artículo 47º de Constitución Política del Perú, la Municipalidad Distrital de Ate,
como parte integrante del Estado Peruano en su calidad de Gobierno Local, se
encuentra exonerada del pago de aranceles judiciales, así como de la presentación
de cédulas de notificación judicial.
TERCER OTROSI DECIMOS: Que autorizo a los señores: PILAR AURORA FERNANDEZ
MORALES identificada con DNI N° 20579771, FELIPE DE LA CRUZ QUISPE identificado
con DNI N° 43040432, MANUEL ALFONSO ARÉVALO GÁLVEZ identificado con DNI N°
71249658, MARIA ISABEL MILAGROS LOBATO ALIPÁZAGA identificado con DNI Nº
70846494 y/o VALERIA FRANCA VALENZUELA RAMOS identificada con DNI 72606903,
asistentes de esta Procuraduría, a fin de que, puedan efectuar las labores que la
Procuraduría les asigne, tales como realizar lectura de expediente, diligenciar
oficios, notificaciones, recoger copias simples y/o certificadas y anexos, entre otras
diligencias que no ameriten poder especial.