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Las actuaciones que requieren orden del fiscal son aquellas que revisten unos requisitos
particulares para su desarrollo o ejecución, para lo cual en este bloque hablaremos de cada
una de ellas y analizaremos de manera detallada los requisitos normativos, establecidos en
la Ley 906 de 2004, a fin de no llegar a incurrir en irregularidades procedimentales que
conllevan a decretar las ilegalidades de los procedimientos, e inclusive llegan a tener en
nosotros repercusiones de carácter penal, disciplinario o administrativo, por ello es
importante conocer la normatividad vigente que regula los mismos.
Artículo 217. Exhumación. Cuando fuere necesario exhumar un cadáver o sus restos, para
fines de la investigación, el fiscal así lo dispondrá. La policía judicial establecerá y revisará
las condiciones del sitio preciso donde se encuentran los despojos a que se refiere la
inspección. Técnicamente hará la exhumación del cadáver o los restos y los trasladará al
centro de Medicina Legal, en donde será identificado técnico-científicamente, y se
realizarán las investigaciones y análisis para descubrir lo que motivó la exhumación.
Exhumación
Consiste en extraer un cadáver o restos humanos para realizar inspección técnica con fines
de investigación.
En estos casos el servidor de Policía Judicial solicita la orden al fiscal competente, realiza
las labores necesarias para determinar el sitio preciso donde se encuentran los despojos,
procede después a la exhumación del cadáver o restos. Extraídos estos, en caso de
requerirse se traslada con los EMP y EF al Instituto Nacional de Medicina Legal y Ciencias
Forenses, organismo encargado de la identificación técnico-científica y análisis
correspondientes, para descubrir que motivó la exhumación.
Es claro que cuando se trata de cuerpos inhumados ilegalmente y sin que se haya
establecido su causa de muerte, no nos encontramos ante una diligencia de exhumación
sino de inspección técnica a cadáver, sólo que debemos desenterrar el cuerpo, lo cual no
requiere de orden judicial.
De igual forma entiéndase por exhumación el procedimiento técnico que se realiza en los
lugares referenciados como tumbas comunes o comúnmente dichas “fosas comunes”; toda
vez que la norma nos aclara que para dicha actividad partimos de una inspección al lugar
de los hechos, pero la extracción de estos restos se debe desarrollar aplicando el protocolo
técnico de exhumación.
Por otra parte el punto 3.4.3.1 Manejo de restos óseos en estado de descomposición del
Manual Único de Policía Judicial, expresa que los casos de recuperación, manejo y traslado
de estos restos óseos, cuerpos en estado de descomposición y evidencias relacionados,
expuestos al medio ambiente en la superficie de la tierra o en fuentes de agua, requieren
tratamiento especializado en lo posible de expertos en el tema, tanto en la diligencia de
inspección al terreno, como en el envío al laboratorio, por ende se debe en lo posible contar
con un equipo interdisciplinario (antropólogo, arqueólogo, entomólogo, etc.) conformado por
cada una de las entidades que cumplen funciones de Policía Judicial.
Se debe tener claridad que este es un procedimiento técnico, por lo cual se requiere contar
con todas la condiciones de Bioseguridad que enmarca el Manual de Cadena de Custodia
Allanamientos y Registros.
Consiste en aprehender, interrumpir y/o sacar del trámite normal de circulación los
documentos enviados o recibidos por el indiciado o imputado, que puedan ser útiles para la
investigación.
Por lo anterior de debe tener en cuenta los siguientes aspectos:
- Solicitar orden del fiscal, cuando tenga motivos fundados (Art. 221 CPP) de la
existencia de información valiosa para la investigación.
- La correspondencia entre el imputado o indiciado y su defensor no es objeto de
retención
- La retención de la correspondencia sólo puede hacerse por el término de un año y
deberá tenerse en el cumplimiento de la misma los mismos criterios que le sean
compatibles con la diligencia de allanamiento y registro, especialmente frente a lo
que se refiere al control de legalidad posterior a la misma.
Tenga cuenta que esta actividad esta concatenada con el artículo anterior, en el sentido
que una vez retenida la correspondencia se debe desarrollar un análisis inmediato de la
misma y en caso de encontrarse información relevante para la investigación, en el termino
de doce (12) horas, se debe informar los datos al fiscal que lidera la investigación.
Asimismo se debe solicitar al fiscal del caso la orden para devolver a la oficina de correo la
documentación examinada que no represente interés para la investigación, siempre que
ella no tuviere apariencia de alteración, de manera tal que no llame la atención del
investigado.
El fiscal dará la orden de devolver al investigado la correspondencia alterada, una vez
formulada la imputación por el fiscal o transcurrido el año de la autorización concedido para
esta labor.
En lo pertinente, se aplican según la naturaleza del acto analógicamente los criterios
establecidos para registros y allanamientos y se diligencia el acta donde se deje la
respectiva constancia.
Debemos tener claro que al igual que en la retención de correspondencia, ésta sólo procede
con el único propósito de obtener información y evidencia útil a la investigación y pueden
ser objeto de esta diligencia las comunicaciones telefónicas y aquellas que utilicen el
espectro electromagnético como serían por ejemplo las radiales. La interceptación sólo es
útil judicialmente si es registrada en cintas magnetofónicas o medios similares.
Es aconsejable que la interceptación sea monitoreada durante las 24 horas del día y
quienes participen de la misma están obligados a guardar la reserva sobre lo registrado en
las comunicaciones interceptadas.
Establece así mismo la norma que por ninguna razón se pueden interceptar las
comunicaciones del defensor, pues éste está protegido en su relación abogado cliente por
el secreto profesional como excepción legal y constitucional al deber de rendir testimonio o
denunciar.
La interceptación sólo puede ser realizada por un término de seis meses, al término del cual
deberá rendirse informe y podrá ser prorrogado por el Fiscal por un término similar.
Se debe tener claro que tanto la recuperación de esta información, como el análisis de la
misma, debe ser realizado por personal experto en la materia, toda vez que una
manipulación o conservación inadecuada puede llevar a la pérdida parcial o total de la
información, lo que implicaría un resultado negativo para la investigación. Las instituciones
cuentan hoy en día con tecnología que permite que los resultados de estos análisis sean
efectivos y en tiempos cortos; pero esto depende de correcta manipulación que se haga de
los mismos.
ARTÍCULO 68. El artículo 16 de la Ley 1142 que modificó el artículo 237 de la Ley 906
quedará así:
Artículo 237. Audiencia de control de legalidad posterior. Dentro de las veinticuatro (24)
horas siguientes al recibimiento del informe de Policía Judicial sobre las diligencias de las
órdenes de registro y allanamiento, retención de correspondencia, interceptación de
comunicaciones o recuperación de información producto de la transmisión de datos a través
de las redes de comunicaciones, el fiscal comparecerá ante el Juez de Control de
Garantías, para que realice la audiencia de revisión de legalidad sobre lo actuado.
Durante el trámite de la audiencia podrán asistir, además del fiscal, los funcionarios de la
Policía Judicial y los testigos o peritos que prestaron declaraciones juradas con el fin de
obtener la orden respectiva, o que intervinieron en la diligencia.
El juez podrá, si lo estima conveniente, interrogar directamente a los comparecientes y,
después de escuchar los argumentos del fiscal, decidirá de plano sobre la validez del
procedimiento.
PARÁGRAFO. Si el cumplimiento de la orden ocurrió luego de formulada la imputación, se
deberá citar a la audiencia de control de legalidad al imputado y a su defensor para que, si
lo desean, puedan realizar el contradictorio. En este último evento, se aplicarán
analógicamente, de acuerdo con la naturaleza del acto, las reglas previstas para la
audiencia preliminar.
Sentencia C 025 Artículo 237. Audiencia de control de legalidad posterior. (Subrogado art.
16 de la Ley 1142 de 2007). Dentro de las veinticuatro (24) horas siguientes al cumplimiento
de las órdenes de registro y allanamiento, retención de correspondencia, interceptación de
comunicaciones o recuperación de información dejada al navegar por Internet u otros
medios similares, el fiscal comparecerá ante el juez de control de garantías, para que realice
la audiencia de revisión de legalidad sobre lo actuado, incluida la orden.
Diapositivas No Vigilancias.
Artículo 240
Artículo 241
Artículo 242
Así mismo, podrá disponerse que actúe como agente encubierto el particular que,
sin modificar su identidad, sea de la confianza del indiciado o imputado o la adquiera
para los efectos de la búsqueda y obtención de información relevante y de
elementos materiales probatorios y evidencia física.
Durante la realización de los procedimientos encubiertos podrán utilizarse los
medios técnicos de ayuda previstos en el artículo 239.
Los mecanismos contemplados en los artículos 241 y 242 podrán utilizarse cuando
se verifique la posible existencia de hechos constitutivos de delitos contra la
Administración Pública en una entidad pública.
En todo caso, una vez concluida la entrega vigilada, los resultados de la misma y,
en especial, los elementos materiales probatorios y evidencia física, deberán ser
objeto de revisión por parte del juez de control de garantías, lo cual cumplirá dentro
de las treinta y seis (36) horas siguientes con el fin de establecer su legalidad formal
y material. El texto subrayado fue declarado EXEQUIBLE por la Corte Constitucional
mediante Sentencia C-025 de 2009, siempre que se entienda que cuando el indiciado
tenga noticia de que en las diligencias practicadas en la etapa de indagación anterior a la
formulación de la imputación, se está investigando su participación en la comisión de un
hecho punible, el juez de control de garantías debe autorizarle su participación y la de su
abogado en la audiencia posterior de control de legalidad de tales diligencias, si así lo
solicita.
De la Policía Judicial
Artículo 244
Cuando se requiera adelantar búsqueda selectiva en las bases de datos, que implique el
acceso a información confidencial, referida al indiciado o imputado o, inclusive a la
obtención de datos derivados del análisis cruzado de las mismas, deberá mediar
autorización previa del fiscal que dirija la investigación y (se aplicarán, en lo pertinente, las
disposiciones relativas a los registros y allanamientos). Texto subrayado declarado
EXEQUIBLE por la Corte Constitucional mediante Sentencia C-336 de 2007, en el
entendido que se requiere de orden judicial previa cuando se trata de los datos personales,
organizados con fines legales y recogidos por instituciones o entidades públicas o privadas
debidamente autorizadas para ello.
RESUELVE:
Segundo: Declarar exequible el inciso segundo del artículo 244 de la Ley 906 de
2004, en el entendido que se requiere de orden judicial previa cuando se trata de
datos personales organizados con fines legales y recogidos por instituciones o
entidades públicas o privadas debidamente autorizadas para ello.
Tercero: Declararse inhibida para emitir una decisión de fondo en relación con la
acusación formulada contra un aparte del artículo 246 de la Ley 906 de 2004, por
ineptitud sustantiva de la demanda.
Diapositivas No. Exámenes de ADN al Indiciado o Imputado (Art. 245)
Artículo 245
El texto en letra cursiva "dentro de las treinta y seis (36) horas siguientes a la terminación
del examen respectivo" declarado INEXEQUIBLE, por la Corte Constitucional, mediante
Sentencia C-334 de 2010
Es un hecho que uno de los estudios científicos más costosos en investigación
criminal son los relacionados con la identificación genética, por lo que la ley
determino que cuando policía judicial requiera la realización de este tipo de estudios
por encontrase en presencia de fluidos o residuos orgánicos a través de los cuales
se puedan identificar las características genéticas de una persona, dichos estudios
sólo podrán ser ordenados por los Fiscales, quienes de esta forma podrán ejercer
un control sobre este tipo de peritajes, obedeciendo a criterios de conducencia,
pertinencia y utilidad del estudio para la investigación.
De igual forma una vez obtenidos los resultados, si es necesario compararlos con
información genética del indiciado o imputado contenida en bases de datos o
bancos de tejidos o fluidos, ello podrá ordenarse por el Fiscal, pero una vez se haya
realizado el examen deberá adelantarse dentro de las 36 horas siguientes revisión
de legalidad formal y material ante el Juez de garantías.
Segundo. Declarar exequible por el cargo analizado, el inciso segundo del artículo
245 de la Ley 906 de 2004, excepto la expresión “dentro de las treinta y seis (36)
horas siguientes a la terminación del examen respectivo, que se declara
INEXEQUIBLE, en el entendido de que la revisión de legalidad que corresponde al
juez de garantías, debe hacerse de manera previa.
Artículo 252
Artículo 253
6. En caso de ser positiva la identificación, deberá expresarse, por parte del testigo,
el número o posición de la persona que aparece en la fila y, además, manifestará si
lo ha visto con anterioridad o con posterioridad a los hechos que se investigan,
indicando en qué circunstancias.