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Derecho Comercial.
Dentro de las fuentes del derecho comercial, tenemos las fuentes DIRECTAS E
INDIRECTAS. Las primeras son aquellas que el juez está obligado a utilizar y que tienen de
por sí un ORDEN JERÁRQUICO, mientras que las Indirectas son aquellas que sirven
como criterio auxiliar al juez, no tienen orden jerárquico y la utilización de una u otra para un
caso concreto dependerá del criterio de especialidad de las fuentes que permita observar cuál
de ellas puede ser utilizada.
Directas.
Ley imperativa.
1
Cuando se habla de usos, existen las características pero no una concepción colectiva de obligatoriedad, y
cuando se habla de prácticas se refiere a una costumbre entre dos partes
EL TESTIMONIO DE DOS ABOGADOS DE RESPETABLE
HONORABILIDAD que puedan dar fe de esta y que sean expertos en
derecho comercial.
Persona o institución que por razón de su conocimiento y experticia en
cuanto a la ley de un país mediante un DICTAMEN PERICIAL
Prueba de la costumbre mercantil INTERNACIONAL.
POR COPIA DE LA SENTENCIA O LAUDO QUE LA RECONOCE
EXPRESAMENTE, interpreta o aplica.
Dictamen pericial rendido por alguna institución experta en la ley comercial de un
país.
** SON DOS CONCEPTOS DISTINTOS, la primera comprende a la costumbre que se
aplica EN UN CONJUNTO DE PAÍSES, mientras que la segunda es predicable
ÚNICAMENTE DE UN ESTADO que no es el colombiano.**
Fuentes indirectas del Derecho comercial.
2
Las reglas de Hamburgo sobre transporte marítimo internacional de 1978, es un convenio que se aplica
normalmente en los contratos, pero no está ratificado por Colombia.
COMERCIANTE.
¿Quiénes pueden ser comerciantes? Toda persona que según las leyes comunes
tenga CAPACIDAD PARA CONTRATAR Y OBLIGARSE, es hábil para ejercer
el comercio
Los menores adultos pueden, con autorización de sus representantes legales, ocuparse en
actividades mercantiles EN NOMBRE O POR CUENTA DE OTRAS PERSONAS Y
BAJO LA DIRECCIÓN Y RESPONSABILIDAD DE ÉSTAS. – Fíjese bien que la ley no
dice nada respecto a que el menor adulto actuar en nombre propio-
Como INHABILES, estarán quienes lo hayan sido designados por sentencia judicial 3, los
FUNCIONARIOS DE ENTIDADES OFICIALES respecto de actividades comerciales
que tengan que ver CON EL EJERCICIO DE SUS FUNCIONES. En estos casos el
comerciante que tome posesión en estos cargos DEBERÁ ANUNCIARLO A LA
CAMARA DE COMERCIO dentro de los DIEZ DÍAS SIGUIENTES A LA
POSESIÓN DEL CARGO y de esta obligación de anunciar tendrá que acreditarlo el
comerciante ante su jefe SO PENA DE PERDER EL CARGO.
Consecuencias de la inhabilidad. Multas SUCESIVAS de hasta 50.000
¿Quiénes son comerciantes? En términos generales quienes se dediquen
PROFESIONALMENTE a alguna de las labores o actividades que la ley considere como
mercantiles. De manera que, el criterio de analisis es respecto de la naturaleza de la
actividad que realiza la persona. En el caso del ejercicio de actividades comerciales NO
PROFESIONALMENTE, es decir, reiteradamente o continuamente, no le da la calidad de
comerciante a dicha persona PERO NO EXCLUYE LA APLICACIÓN DE LA LEY
COMERCIAL.
La calidad de comerciante no requiere que quien la ejerza lo haga en primera persona, es
decir, puede ser comerciante a través de mandatario, apoderado o interpuesta persona
(artículo 10)
Presunción de la calidad de comerciante.
1. Inscrito en el Registro Mercantil.
2. Que se anuncie a viva voz como comerciante
3. Que tenga un establecimiento de comercio abierto.
Pérdida de la calidad de comerciante. Por incapacidad o inhabilidad sobreviniente. Pero
refiere el artículo 18 que las nulidades de FALTA DE CAPACIDAD podrán subsanarse.
3
Como en el caso que se cometan delitos contra la propiedad, la fe pública, la economía nacional, la industria
y el comercio, o por contrabando, competencia desleal, usurpación de derecho sobre propiedad industrial y
giro de cheques sin provisión de fondos o contra cuenta cancelada.
DEBERES DEL COMERCIANTE
4
Que esté relacionada con la ejecución.
5. Informar cuando se encuentra en estado de insolvencia. Esto se encontraba
suspendido hasta el 31 de diciembre de 2020 cuando la causa de la cesación sea
consecuencia directa de los hechos que motivaron la declaratoria de emergencia.
ACTIVIDADES COMERCIALES.
1. Reventa – Compra de bienes para venderlos igualmente
2. Préstamo de dinero CON INTERÉS.
3. TODO lo relacionado con el establecimiento de comercio
4. Participación de alguna forma – asociación, administración- en una sociedad comercial,
así como la DISPOSICIÓN QUE SE HAGA SOBRE LAS CUOTAS DE INTERÉS de
la misma serán actividades comerciales.
5. Operaciones con títulos valores
6. Operaciones bancarias
7. Actividades de las aseguradoras
8. Corretaje
9. Transporte de personas o cosas a título oneroso
10. Fabricación, transformación y circulación de bienes
11. Empresas editoriales, litografías, fotografías e informativas.
12. Aprovechamiento y explotación mercantil de los recursos de la naturaleza.
13. Prestación de los servicios de profesionales liberales.
** Por disposición del artículo 24 del Código de Comercio esta es una lista NO
TAXATIVA, declarativa pero no limitativa**
REGISTRO MERCANTIL.
Es aquel registro que se lleva con el fin de dar transparencia y publicidad a lo relacionado
con el ejercicio de actividades y operaciones comerciales
¿Qué se registra en él?
1. Comerciantes y sus auxiliares5
**Dentro de un matrimonio, si alguno de los cónyuges es comerciante,
deberá las capitulaciones matrimoniales y la liquidación de la sociedad
conyugal registrarse**
**Deberá inscribirse todo en relación con lo que suceda con la persona si
este es comerciante, si era declarado interdicto – ahora se registrará el
acuerdo de apoyos- o si por alguna sentencia se le prohibió ejercer el
comercio, incapacidades, inhabilidades. **
**Autorizaciones de menores de edad para ejercer el comercio**
PREGUNTA IMPORTANTE: Los embargos y demandas civiles relacionados con
derechos cuya mutación esté sujeta a registro mercantil. ¿a qué se refiere cuya mutación?
¿Qué pasa si se ejerce el comercio sin inscripción? SE IMPONDRÁ UNA MULTA de
hasta 17 sm. La falsedad en los documentos aportados para el registro se sancionará
conforme al Código Penal6 y si se hace a través de un establecimiento de comercio se le
suspenderá actividades hasta por 2 meses por la SUPER SOCIEDADES
2. Establecimientos de comercio
3. Actos, libros y documentos que indica la ley.
**Libros de socios, accionistas, actas de asambleas y junta de socios**
ACTUALMENTE NO SE INSCRIBE NI LOS LIBROS DE
CONTABILIDAD NI LOS LIBROS DE ACTAS DE JUNTA DIRECTIVA
**Todo aquello que tenga que ver con actos de administración parcial o
total de los bienes o negocios del comerciante**
**Reformas estatutarias y liquidaciones de sociedades comerciales**
¿Hasta qué punto es público el registro mercantil? CUALQUIER PERSONA PUEDE
CONSULTAR, TOMAR ANOTACIONES O SACAR COPIAS
5
comisionistas, corredores, agentes, representantes de firmas nacionales o extranjeras, quienes lo harán dentro
del mes siguiente a la fecha en que inicien actividades.
6
Si de ello se percata, la cámara de comercio ESTA OBLIGADA A DENUNCIAR PENALMENTE.
¿Quién es el encargado de llevar el tema del Registro Mercantil? Las Cámaras de
Comercio, pero bajo la dirección y control de la Superintendencia de Industria y Comercio
Reglas para llevar a cabo el registro mercantil.
1. Debe ser LLEVADO EN CUADERNOS SEPARADOS POR MATERIAS en
forma de un extracto – pequeño resumen- que dé idea de la sustancialidad del acto,
contrato o documento a inscribir, salvo que la ley en algunos casos especiales exija
que debe copiarse completo.
2. Debe hacerse en:
2.1 La cámara de Comercio de la jurisdicción donde se CELEBRÓ el acto,
contrato o documento a celebrar.
2.2 EN CASO DE que se tuviera que ejecutar las acciones en OTRO
LUGAR DIFERENTE, se inscribirá TAMBIÉN en el lugar donde deben
ejecutarse las obligaciones.
2.3 En el caso de las matrículas mercantiles 7 e inscripciones que NO
CORRESPONDAN A ACTOS, CONTRATOS Y DOCUMENTOS la
inscripción deberá hacerse en el lugar de domicilio de la persona interesada
en la inscripción.
3. La inscripción podrá solicitarse en cualquier tiempo salvo que se exija en un tiempo
especial para algún acto.
**La inscripción se prueba con CERTIFICADO expedido por la Cámara de Comercio o
por inspección judicial al Registro Mercantil**
4. Las cámaras de comercio se abstendrán de matricular a un comerciante o establecimiento
de comercio CON EL MISMO NOMBRE DE OTRO YA INSCRITO, mientras éste no
sea cancelado por orden de autoridad competente o a solicitud de quien haya obtenido la
matrícula.
5. Las cámaras de comercio podrán solicitar las pruebas que consideren necesarias para
corroborar la información que le lleva el comerciante.
6. Los documentos que deban aportarse para el registro deberán HACERSE EN
ORIGINALES, COPIAS AUTÉNTICAS o entregados mediante sus mismos
representantes.
**Cada registro mercantil se convierte como en un expediente de ese comerciante o
establecimiento de comercio**
7
Estas deben renovarse anualmente dentro de los tres primeros meses de cada año.
**Si llega a perderse algún documento que fue inscrito se puede suplir mediante
certificación de la cámara de comercio donde se hizo el registro**
LIBROS DE COMERCIO.
Todos aquellos DOCUMENTOS Y REGISTROS DE LA CONTABILIDAD8 - estados
e inventarios financieros y comprobantes de contabilidad9- ¿Cuál es su fin? Proporcionar
una historia clara, completa y fidedigna respecto del comerciante o establecimiento de
comercio10.
¿Como debe hacerse?
1. En castellano
2. Partida doble
** Se elimina del artículo 50 la palabra “registrados” por derogación tacita al eliminarse
el requisito de registro de los libros de contabilidad**
¿Qué NO se puede hacer en los libros de comercio?
1. ALTERAR de alguna forma la información que allí se consigne – cifras, horas, fechas,
borrar, tacha, arrancar hojas-
2. Dejar espacios en blanco que propicien una situación de alteración de la información
registrad
**Sanciones por ello entre 10 y 10.000 smlv interpuesta por la SUPERINTENDENCIA
DE SOCIEDADES**
Correspondencia entre ASIENTOS Y COMPROBANTES. Entre la información que se
consigna y los comprobantes que están sirviendo de soporte debe haber una
correspondencia so pena de que CAREZCAN DE EFICACIA PROBATORIA.
Eficacia probatoria de los libros mercantiles.
Están debatiendo entre sí cuestiones mercantiles. Se constituyen como plena
prueba
Están debatiendo entre sí cuestiones NO mercantiles. Harán fe contra quien los
lleva en lo que en ellos conste de manera clara y completa, y siempre que su
contraparte no los rechace en lo que le sea desfavorable.
8
Comprobantes que respalden la información que se registra.
9
comprobante de contabilidad es el documento que debe elaborarse previamente al registro de cualquier
operación y en el cual se indicará el número, fecha, origen, descripción y cuantía de la operación, así como las
cuentas afectadas con el asiento
10
Estados financieros y balances generales anuales. Se harán los registros en orden cronológico
Una de las partes NO es comerciante. en lo que en ellos conste de manera clara y
completa, y siempre que su contraparte no los rechace en lo que le sea desfavorable.
**Si un comerciante lleva doble contabilidad o incurre en cualquier otro fraude de
tal naturaleza, sus libros y papeles solo tendrán valor en su contra. Habrá DOBLE
CONTABILIDAD CUANDO UN COMERCIANTE LLEVA DOS O MÁS
LIBROS IGUALES EN LOS QUE REGISTRE EN FORMA DIFERENTE
LAS MISMAS OPERACIONES, o cuando tenga distintos comprobantes sobre los
mismos actos.**
En las diferencias que surjan entre comerciantes, el valor probatorio de sus libros y papeles
se determinará según las siguientes reglas: Se tiene que mirar dos cosas QUE ESTEN
AJUSTADOS LA LEY y SI CONCUERDAN ENTRE SÍ
1. Si los libros de ambas partes están ajustados a las prescripciones legales y concuerdan
entre sí, se decidirá conforme al contenido de sus asientos.
2. Si los libros de ambas partes se ajustan a la ley, pero sus asientos no concuerdan, se
decidirá teniendo en cuenta que los libros y papeles de comercio constituyen una confesión.
3. Si los libros de una de las partes no están ajustados a la ley, se decidirá conforme a los
de la contraparte que los lleve debidamente, si aquella no aduce plena prueba que destruya
o desvirtúe el contenido de tales libros.
5. Si una de las partes lleva libros ajustados a la ley y la otra no los lleva, los oculta o no
los presenta, se decidirá conforme a los de aquella, sin admitir prueba en contrario.
Con todo, si una parte ofrece estar a lo que conste en los libros y papeles de la otra, se
decidirá conforme a ellos.
Reserva de los libros de comercio. Acá es importante tomar en cuenta que una cosa es la
RESERVA DE LOS LIBROS DE COMERCIO y otra es la PUBLICIDAD QUE
TIENE EL REGISTRO MERCANTIL. El cual, si es público y como dice el Código de
comercio cualquier persona lo puede consultar y contiene un extracto de los actos que
deben registrarse, pero los libros como tal originales solo pueden ser consultados por sus
propietarios y las personas autorizadas por ello + AUTORIZACIÓN DE AUTORIDAD
COMPETENTE. (Artículo 61 Código de Comercio)
¿Sobre quien recae la responsabilidad de reserva de dichos libros? El revisor fiscal, el
contador o tenedor de dichos libros
¿Cuál es la sanción? De acuerdo con el Código Penal.
Exhibición de los libros de Comercio.
General. En casos de LIQUIDACIÓN JUDICIAL DE SUCESIONES,
COMUNIDADES Y SOCIEDADES. En los demás casos la exhibición será
PARCIAL y solo se mostrarán los documentos que estén relacionados con la
controversia en donde se solicita su exhibición.
**El examen de los libros se practicará en las oficinas o establecimientos del
comerciante y en presencia de éste o de la persona que lo represente**
**Si el comerciante no presenta los libros y papeles cuya exhibición se decreta,
oculta alguno de ellos o impide su examen, se tendrán como probados en su contra
los hechos que la otra parte se proponga demostrar, SI PARA ESOS HECHOS ES
ADMISIBLE LA CONFESIÓN.**
CAMARAS DE COMERCIO
Son instituciones con PJ creadas por el GOBIERNO NACIONAL de oficio o a petición
de parte de los comerciantes de la zona donde se quiere poner a operar la cámara de
Comercio.
Administración y estructura.
Cuenta con un presidente, es ADMINISTRADA Y GOBERNADA por aquellos
comerciantes inscritos que se encuentren en la calidad de afiliados 11, y cuenta igualmente
con una JUNTA DIRECTIVA en la cual además de los comerciantes afiliados 12 existen
REPRESENTANTES DEL GOBIERNO hasta en una tercera parte de la Junta13. Esta
junta directiva se reúne por lo menos una vez al mes y sus decisiones se toman con la
MAYORÍA ABSOLUTA DE SUS MIEMBROS14.
11
Para poder afiliarse: i) Tengan como mínimo dos (2) años consecutivos de matriculados en cualquier
cámara de comercio. Ii) Hayan ejercido durante este plazo la actividad mercantil iii) Hayan cumplido en
forma permanente sus obligaciones derivadas de la calidad de comerciante,
12
Elegidos por un periodo de 4 años con posibilidad de reelección inmediata por una sola vez. Los miembros
designados por el Gobierno Nacional no tendrán período y serán designados y removidos en cualquier tiempo.
Quien conoce de las controversias de estas elecciones es la SUPERINTENDENCIA DE INDUSTRIA Y
COMERCIO
13
El es el gobierno el que decide el número de personas que conformarán la Junta directiva de determinada
cámara de Comercio.
14
Para ser miembro de junta directiva de una cámara de comercio se requerirá ser ciudadano colombiano en
ejercicio de sus derechos políticos, no haber sido sancionado por ninguno de los delitos determinados en el
artículo 16 de este código, estar domiciliado en la respectiva circunscripción, ser persona de reconocida
honorabilidad
Funciones de la cámara de comercio.
1. Órganos de los intereses generales del comercio
2. Formularas recomendaciones a los organismos estatales respecto de aspectos o ramos
específicos del comercio interior y exterior
3. Llevar el registro mercantil y certificar sobre los actos y documentos en él inscritos,
4. recopilar las costumbres mercantiles de los lugares correspondientes a su jurisdicción y
certificar sobre la existencia de las recopiladas15.
5. Servir de TRIBUNAL DE ARBITRAMENTO y designar el árbitro o los árbitros para
el efecto
6. Servir de amigable componedor
7. Rendir cada año un informe a la Superintendencia de Industria y comercio sobre las
labores realizadas el año anterior .
**El cumplimiento de las funciones propias de las cámaras de comercio estará sujeto a la
vigilancia y control de la Superintendencia de Industria y Comercio 16. Y esta conocerá de
las APELACIONES que se den en contra de los actos de las cámaras de Comercio**
Confederaciones de Cámaras:
Reunión de NO MENOS DEL CINCUENTA POR CIENTO DE LAS CAMARAS DE
COMERCIO DEL PAIS.Y su función es ser un ORGANO CONSULTIVO recopilar
las costumbres que tengan carácter nacional y propender al mejoramiento de las cámaras
en cuanto a tecnificación, eficacia y agilidad en la prestación de sus servicios.
BIENES MERCANTILES
15
Lo hace a través del secretario de la Cámara de Comercio
16
La Contraloría General de la República ejercerá el control y vigilancia del recaudo, manejo e inversión de
los ingresos de las cámaras de comercio, pero ojo UNICAMENTE CONTROL SOBRE LOS RECURSOS
PÚBLICOS
comercio y, a su vez, un solo establecimiento de comercio podrá pertenecer a varias
personas, y destinarse al desarrollo de diversas actividades comerciales.
¿Que compone ese conjunto de bienes organizados?
1. LA ENSEÑA o nombre comercial Y LAS MARCAS de productos y de servicios.
2. Los derechos del empresario sobre las invenciones o creaciones industriales o artísticas,
que se utilicen en las actividades del establecimiento (derechos de autor y propiedad
industrial)
3. Las mercancías en almacén o en proceso de elaboración, los créditos y los demás valores
similares.
4. El mobiliario y las instalaciones;
5. LOS CONTRATOS DE ARRENDAMIENTO y, en caso de enajenación, el
DERECHO AL ARRENDAMIENTO DE LOS LOCALES en que funciona si son de
propiedad del empresario, y las indemnizaciones que, conforme a la ley, tenga el
arrendatario.
6. El derecho a impedir la desviación de la clientela y a la protección de la fama comercial
7. Los derechos y obligaciones mercantiles derivados de las actividades propias del
establecimiento, siempre que no provengan de contratos celebrados exclusivamente en
consideración al titular de dicho establecimiento.
Venta del establecimiento del comercio. Dispone el Código de Comercio que en caso de
ENAJENACIÓN FORZADA del establecimiento del comercio– por lo que se entiende
que no se aplica cuando la venta es voluntaria, sin embargo por disposición del artículo 525
esto también se aplica a las ventas a cualquier título- o en caso de liquidación de sociedades
propietarias de establecimientos de comercio, debe PREFERIRSE la venta como
UNIDAD ECONOMICA como un bloque como un todo con los elementos que ya vimos
componen el establecimiento, de no poderse así si se podrá hacer por cada uno de sus
elementos.
**De no especificarse que la venta es por cada uno de sus elementos SE PRESUMIRA LA
VENTA POR UNIDAD ECONOMICA**
** La enajenación se hará CONSTAR EN ESCRITURA PÚBLICA O EN
DOCUMENTO PRIVADO reconocido por los otorgantes ante funcionario competente**
o Responsabilidad enajenante y adquiriente. Es SOLIDARIA de todas las
obligaciones existentes hasta el momento de la enajenación Y QUE CONSTEN
EN LOS LIBROS OBLIGATORIOS DE CONTABILIDAD17. Pero, dicha
17
Frente a las obligaciones que no están en estos libros de contabilidad, el responsable será el
ENAJENANTE.
responsabilidad cesará en el transcurso de 2 meses si durante dicho tiempo se logra
probar que se avisó a los acreedores de la venta y si ninguno de ellos se opone a la
misma, en caso de oposición esta deberá QUEDAR REGISTRADA EN EL
REGISTRO MERCANTIL
18
Lucro cesante, indemnizaciones de trabajadores despedidos, valor actual de mejoras necesarias y útiles.
que el registro es únicamente para cuestiones probatorias y es llevado por la Dirección
Nacional de Derechos de Autor.
Cuando hablamos por su parte de PROPIEDAD INTELECTUAL, hacemos referencia al
conjunto de derechos que cae respecto a SIGNOS DISTINTIVOS O DISEÑOS
INDUSTRIALES que a su vez se dividen en varias categorías. Dentro de la propiedad
industrial hablamos:
Signos distintivos. Son todos aquellos signos, valga la redundancia que tienen como
característica principal la virtualidad de distinguir un producto de otro bajo la forma
de representación gráfica. De manera que las tres principales características de los
signos distintivos son: i) Especialidad (el producto específico sobre el que recae) ii)
Distintividad iii) Representación grafica
o Marca: Las marcas pueden representarse de varias formas.
Figuras
Formas
Mixta
Denominación (letras y números)
Colores pero UNICAMENTE si es una combinación de colores un
color aislado no puede ser registrado como marca
Marca táctil
Sonidos si son susceptibles de representación grafica
o Lema comercial. Es la frase que acompaña la marca
o Enseña Comercial. La forma de identificación del establecimiento de
comercio
o Nombre Comercial. La forma de identificación de los comerciantes
o Denominaciones de origen. Forma de identificación o distintividad de un
producto a partir de lugar de origen del que proviene, es ese lugar de origen el
que le da dichas características que le permiten distinguirse de otros.
Invenciones
o Patentes
o Diseños industriales
2. Relación cambiaria: esta es una relación propia del título valor, que no responde
por las causas antecedentes. Se protege en este caso la buena fe, si hay mala fe
por parte de tercero entonces no se tomará en cuenta la relación cambiaria
sino la causal.
**La omisión de los requisitos legales de los títulos valores NO afecta la validez del
NEGOCIO QUE LE DIO ORIGEN**
** La Ley 527 de 1999 al otorgarle validez jurídica a los mensajes de datos (arts. 5º a
13) permite la existencia de títulos valores en medios electrónicos.¨**
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Los representantes legales de sociedades y los factores se reputarán autorizados, por el solo hecho de su
nombramiento, para suscribir títulos-valores a nombre de las entidades que administren.
Títulos valores en blanco. Son válidos y podrá el tenedor legitimo del mismo llenarlo
DE ACUERDO CON LAS INSTRUCCIONES del suscriptor que dejo los espacios en
blanco. En el caso de que se entregue un DOCUMENTO EN BLANCO FIRMADO con
la finalidad de ser convertido en título valor el tenedor para hacerlo valido deberá llenarlo
de acuerdo con las instrucciones dadas.
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La representación contenida en el endoso no termina con la muerte o incapacidad del endosante, pero éste
puede revocarla. Será válido el pago que efectúe el deudor al endosatario ignorando la revocación del poder.
en el título que se endosa sin responsabilidad. Esto significa que no se va a
responder como un obligado de regreso, y por tanto no se puede interponer acción
cambiaria. Solo se podría acudir a la acción directa, respecto del primer
obligado. V) EN RETORNO: se da cuando una persona que era endosante de un
título endosa un título y vuelve a recibir el título pero como endosatario, Si se cobra
se debe tachar los obligados anteriores, y si se va a negociar se deben dejar.
¿Cómo puede hacerse el endoso? SE REALIZA FIRMANDO EL TÍTULO
VALOR o una hoja adjunta a él, o hasta un documento por separado, entregando el
título al endosatario para obligarse
Acción cambiaria: esta se puede ejercer por parte del último tenedor, CONTRA
CUALQUIERA DE LOS OBLIGADOS DE REGRESO O CONTRA EL DIRECTO.
Este mismo derecho lo tendrá el obligado que hubiere pagado título, respecto de los
obligados anteriores.
Hay dos tipos de obligados:
Directo: La acción cambiaria puede ser directa o de regreso, es directa cuando se ejerce en
contra del aceptante u obligado directo o sus avalistas. La acción directa es de 3 años desde
la fecha de vencimiento del título valor.
De regreso: Cuando es contra los demás obligados., es decir endosantes la acción de
regreso es de 1 año desde la fecha de vencimiento del título valor. Cheque 15 días.
** Interrupción de prescripción: esta si se da respecto de uno de los obligados no se
extiende a los demás. Esto a menos que se trate de signatarios del mismo grado. Para que
se haga efectiva esta interrupción es necesario que se notifique a todos dentro de 1
año.**
o Clasificación de los títulos valores según su negociabilidad
o Cheque
o Pagare
o Factura cambiaria
o Factura electronica
23
Fundamento constitucional Art 333.
o Actos de desorganización. Toda conducta que tenga por efecto desorganizar
internamente el funcionamiento de la actividad comercial, las prestaciones
mercantiles o los establecimientos de comercio ajenos.
o Actos de Confusión. Toda conducta que tenga por efecto generar confusión
respecto de la actividad comercial, las prestaciones mercantiles o los
establecimientos de comercio ajenos.
o Actos de engaño. Toda conducta que tenga por efecto inducir en error a los
consumidores respecto de la actividad comercial, las prestaciones mercantiles o los
establecimientos de comercio ajenos, mediante LA UTILIZACIÓN O DIFUSIÓN
DE ASEVERACIONES FALSAS, O MEDIANTE EL OCULTAMIENTO DE
LA VERDAD o toda otra conducta susceptible de inducir en error.
o Actos de descredito. Toda conducta que tenga por efecto desacreditar a otro
competidor respecto de su actividad comercial, las prestaciones mercantiles o sus
establecimientos de comercio, MEDIANTE LA UTILIZACIÓN O DIFUSIÓN
DE ASEVERACIONES FALSAS, O MEDIANTE EL OCULTAMIENTO DE
LA VERDAD.
o Actos de comparación. Se considera desleal todo acto de COMPARACIÓN
PUBLICO cuando se haga utilizando aseveraciones falsas sobre el competidor o se
omita la verdad
o Actos de imitación. La imitación comercial por regla general ES PERMITIDA,
pero no lo será cuando se haga DE UNA FORMA EXACTA Y MINUCIOSA
QUE HAGA INDUCIR EN ERROR al consumidor respecto de la procedencia del
producto o comporte un INDEBIDO APROVECHAMIENTO DE LA
REPUTACIÓN AJENA. De igual forma, desleal toda imitación que se haga con el
fin de IMPEDIR U OBSTACULIZAR LA AFIRMACIÓN DEL
COMPETIDOR EN EL MERCADO.
o Explotación de la reputación ajena. Es un APROVECHAMIENTO EN
BENEFICIO PROPIO de las llamadas VENTAJAS DE LA REPUTACIÓN
INDUSTRIAL O MERCANTIL de otro competidor en el mercado
o Violación de secretos. Divulgación o explotación de secretos empresariales a los
que se haya tenido acceso legitima (deber de reserva) o ilegítimamente sin la
autorización del titular. También se sancionará como desleal la obtención de dichos
secretos mediante mecanismos como el espionaje
o Inducción a la ruptura contractual. Cuando se induce a trabajadores, proveedores
o clientes de incumplir o dar ruptura a un contrato para su beneficio propio o de
un tercero. Sin embargo, dicha conducta DEBE DARSE CON LA FINALIDAD
DE EXPANDIR UN SECTOR INDUSTRIAL O EMPRESARIAL Y VAYA
ACOMPAÑADO DE COSAS COMO EL ENGAÑO
o Violación de normas. Cuando se logra una ventaja competitiva con clara violación
a las normas
o Pactos desleales de exclusividad. Cuando en los CONTRATOS DE
SUMINISTRO se pacta esto con el fin de limitar el acceso a otros competidores al
mercado u obtener un monopolio de distribución.
**De lo anterior el más claro ejemplo son los CARTELES, que precisamente son acuerdos
que buscan pactar condiciones de precio, de producción o de venta, logrando eliminar la
competencia entre las empresas lo que las desincentiva a innovar y desarrollarse
generando efectos adversos a los consumidores**
PROGRAMA DE DELACIÓN.
El Decreto 1523 del 16 de julio de 2015 moderniza y simplifica el Programa de Beneficios
por Colaboración, bajo el cual LAS EMPRESAS Y PERSONAS INVOLUCRADAS EN
UN CARTEL EMPRESARIAL DELATAN SU EXISTENCIA, CONFIESAN SU
PARTICIPACIÓN Y ADJUNTAN PRUEBAS con el fin de asegurar que el Estado
sancione a los demás participes y obtener así el perdón total o parcial de la multa que
podría imponerles la Superintendencia de Industria y Comercio por infringir la libre
competencia.
**El afectado deberá demostrar: i) Que la empresa efectivamente tiene una posición de
dominio24 ii) Cual fue el daño que dicha posición de dominio está generando en el
mercado**
24
Que se analiza a partir de determinar cual es la cuota de participación que tiene dicha empresa en el
mercado relevante, su capacidad financiera y las barreras de acceso a la competencia que existan.
3. Ciertos actos unilaterales de empresas
¿Qué mecanismos de defensa se tienen frente a las prácticas restrictivas de la
competencia? Un PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO SANCIONATORIO
ANTE LA SIC.
1. Primero se presenta la queja25
2. Se debe hacer una INVESTIGACIÓN PRELIMINAR para recaudar información de
los hechos de la queja y decidir MEDIANTE ACTO ADMINISTRATIVO si se da
APERTURA DE INVESTIGACIÓN o se ARCHIVA LA INVESTIGACIÓN
PRELIMINAR.
3. De darse la APETURA DE LA INVESTIGACIÓN PRELIMINAR – Acto
administrativo- Debe darse un término de 15 días para la intervención de terceros
4. Posteriormente se da la ETAPA DE DESCARGOS Y OFRECIMIENTO DE
GARANTÍAS. El tema del ofrecimiento de garantías es una forma de TERMINAR
ANTICIPADAMENTE ESTE PROCESO DE INVESTIGACIÓN, y debe hacerse EL
OFRECIMIENTO por quien ejecuto la acción antes del vencimiento de este momento
para presentar descargos. SI SE ACEPTA LA GARANTÌA26 se expide el ACTO
ADMINISTRATIVO DE CIERRE DE LA INVESTIGACIÒN y ahí mismo se tendrán
que señalar lo que hará para verificar el cumplimiento de las obligaciones adquiridas por
los implicados. Cuando se prestan garantías NO resulta necesario que quien la presta tenga
que aceptar la responsabilidad en sus actos.
5. ACTO ADMINISTRATIVO DE DECRETO DE PRUEBAS - Se decretan y
practican las pruebas- ACTO ADMINISTRATIVO DE CIERRE DE LA ETAPA
PROBATORIA
6. AUDIENCIA DE ARGUMENTACIÓN VERBAL
7. Informe motivado del cual se correrá traslado a los investigados y terceros por 20 días –
que se le presenta al Superintendente-
8. ACTO ADMINISTRATIVO DE CIERRE DE LA INVESTIGACIÓN
9. Decisión mediante un ACTO ADMINISTRATIVO DE SANCIÓN. Admite recurso de
reposición.
Tema importante en materia de competencia: Ley 1340 de 2009 – Cambio legislativo que
supuso:
25
O también se puede iniciar la investigación de oficio.
26
Debe tratarse de garantías que traten realmente de cambios estructurales, cambios reales de la empresa y
deben pagarse pólizas para garantizar el cumplimiento
o Superintendencia de Industria y Comercio como la UNICA AUTORIDAD en
materia de competencia.
o La creación de la ABOGACIA DE LA COMPETENCIA. Que es una institución
que tiene como fin principal promover un ambiente competitivo del mercado
sanamente, recurriendo a herramientas para lograr la internalización de los
principios de la libre competencia en los actores del mercado para así hacer más
eficiente el mismo, reduciendo a su vez los costos de la intervención estatal en el
mercado. (Aspecto preventivo del derecho de competencia) FOMENTO DE LA
CULTURA DE LA LIBRE COMPETENCIA EN EL PAIS
Contrato de sociedad
ES UN CONTRATO en el que DOS PERSONAS O MÁS se comprometen a aportar,
dinero, cosas en especie o trabajo, CON EL FIN DE REPARTIRSE LAS
UTILIDADES que se produzcan por la sociedad creada.
Características:
1. Principal.
2. Tracto sucesivo.
3. Oneroso.
4. Solemne.
5. Plurilateral.
6. Nominado.
La personalidad jurídica de la sociedad surge en el momento en el que SE HAGA
CONSTAR EN ESCRITURA PÚBLICA Y SE INSCRIBA EN EL REGISTRO
MERCANTIL.
** Las escrituras en que consten las reformas del contrato social se registrarán también en
las cámaras de comercio correspondientes a los lugares en donde la sociedad establezca
sucursales.**
Interés social
Implica el interés que debe perseguir la sociedad. CUANDO SE TOMAN DECISIONES
ESTAS DEBEN SER GUIADA POR EL INTERÉS SOCIAL.
1. Teoría monista: este se refiere exclusivamente al interés de los socios. Tiene un
sentido práctico desde el punto de vista de la producción y eficiencia capitalista.
Elementos:
Tipos de sociedades.
Lo primero que hay que establecer es que la LEGISLACIÓN COMERCIAL clasifica los
tipos societarios en atención a la proporcionalidad – alícuotas- en que se divide su capital
social, de manera que la clasificación de Sociedades de personas y de Capital no es propia
del Código de Comercio Colombiano. Sin embargo igualmente se hará referencia a ellas.
Tipos de sociedades según el Código de Comercio.
¿Qué pasa con las sociedades de Responsabilidad Limitada? Dice la Super de Sociedades
que estás tienen un CARÁCTER MIXTO ya que por unos aspectos reviste condiciones
que se reputan de la anónima -prototipo de las capitalistas- y por otro, presenta aristas
propias de la colectiva - prototipo de las personalistas.
. Matrices, filiales y subsidiarias.
** El estado de inspeccionada, vigilada o controlada que pueda tener una sociedad ante
esta Superintendencia, no depende del tipo societario de que se trate. Cualquiera de los
grados de supervisión ejercidos por esta Superintendencia, puede recaer sobre cualquier
tipo de sociedad mercantil**
** Es importante aclarar que el registro de una sociedad no se puede realizar ante la
Superintendencia de Sociedades, pues es una facultad que no le ha sido asignada.**
¿Qué otras funciones importantes a su cargo tienen la Superintendencia de Sociedades?
** La medida administrativa debe ser solicitada por uno o más asociados representantes
de no menos del 10% del capital de la sociedad**
Capital social.
Este es la SUMATORIA de todos los aportes asociados. Este debe ser determinado
explícitamente en el contrato y SÓLO SE PODRÁ MODIFICAR A TRAVÉS DE
REFORMA. Se diferencia del patrimonio social en que este implica también las utilidades
recibidas, y la ganancia neta
**Disminución: esta necesita de AUTORIZACIÓN EXPRESA DE LOS SOCIOS.
Solo se permite en 2 causales: Que aun haciendo la reducción el capital sea el
doble que los pasivos externos y que n o se tenga pasivo externo Y TAMBIEN SE
CONSIDERA COMO REFORMA ESTATUTARIA31.**
Dinero
Especie. Por aporte en especie puede entenderse como cualquier bien
CORPORAL O INCORPORAL32, DISTINTO DEL DINERO EFECTIVO,
que sea apreciable en dinero; por este motivo la ley exige de una parte, que éstos
sean DETERMINADOS POR SU GÉNERO Y CANTIDAD, para que
adquieran existencia y pueda hacerse efectiva la obligación del aportante por
parte de la sociedad, y de la otra, que sean avaluados en la forma que prescribe
la ley, con la advertencia de que los asociados responderán solidariamente del
valor atribuido a dichos aportes a la fecha de la aportación. Del aporte en
especie debe realizarse un AVALUO para saber cuál es su equivalencia
económica que se está pagando. Para hacer este avaluó hay que tomar en cuenta:
o Si la sociedad REQUIERE permiso de funcionamiento. El avaluó se
puede hacer por los socios pero necesita ser verificado por la Super
Intendencia de Sociedades
o Si la sociedad NO REQUIERE permiso de funcionamiento . Se puede
hacer directamente por los socios y RESPONDEN
SOLIDARIAMENTE por ello.
Si el avaluó se hizo antes de la conformación de la sociedad: Se
hace mediante una JUNTA PRELIMINAR
Si se hizo DESPUES de la conformación de la sociedad. Se hace
por la ASAMBLEA GENERAL por el 70% de los accionistas o
socios.
33
La responsabilidad del enajenante en principio cesa al cabo de los dos meses contados a partir de la fecha en
que se haya inscrito la enajenación, siempre que se hayan observado los requisitos para ese fin exigidos. No
obstante continuarán a cargo del enajenante todas aquellas obligaciones que no consten en los libros de
contabilidad o en el documento de enajenación
al aportante a que responda en forma directa y personal del cumplimiento del
contrato que cede como aporte, pues debe recordarse que en los negocios
mercantiles fueren varios los deudores, se presumirá que responden
solidariamente.**
Aumento del valor nominal de las acciones. Se solicita el registro del aumento a
través del ACTA DE LA ASAMBLEA donde se acordó y aprobó dicho aumento.
Mediante el ingreso de más socios a la sociedad
Capitalizando utilidades o reservar ocasionales.
Aumento de capital como consecuencia de una TRANSFORMACIÓN, FUSIÓN
O ESCISIÓN.
¿Qué pasa cuando se adquiere la calidad de socio / asociado?
Indiscutiblemente las personas al entrar a participar dentro de la composición del capital de
una sociedad buscan por encima de cualquier circunstancia, un beneficio eminentemente
económico, el cual para obtenerlo obliga a que los asociados realicen un aporte a la
constitución de la compañía, bien en dinero o bien en especie, lo cual con posterioridad se
va a traducir en utilidades o perdidas, dependiendo de los resultados que arroje el ejercicio
social
Al realizar una persona un aporte, para formar parte del capital de una sociedad, nace para
ella el denominado "STATUS SOCII", el cual hace referencia al conjunto de derechos y
deberes que adquiere al asumir la calidad de asociado.
** Los derechos que la ley otorga no pueden ser desconocidos, pero si pueden ser
regulados en los estatutos sociales, sin que pueda ello conllevar a su desconocimiento o a
que por alguna restricción que se imponga, se haga nugatorio su ejercicio.**
** Los derechos de los asociados, INDEPENDIENTEMENTE DE LA
PARTICIPACIÓN PORCENTUAL que tengan dentro de la conformación del
capital social, son de aplicación idéntica para todos. OJO Cosa diferente es que
dependiendo del número de partes de interés, cuotas u acciones que posean en un
momento determinado, los asociados con una participación minoritaria dentro de la
conformación del capital social, necesariamente deben someterse a la ley de las
mayorías, que indudablemente tiene notoria relevancia en lo concerniente con la
adopcición de decisiones y reparto de utilidades**
Dividendos: son una cuota de dinero que se reconoce a los accionistas de las sociedad. Es
como lo que recibe el accionista según entiendo.
¿Cuáles son esos derechos?
1) El de PARTICIPAR EN LAS DELIBERACIONES de la asamblea general de
accionistas y votar en ella.
2) El de RECIBIR UNA PARTE PROPORCIONAL DE LOS BENEFICIOS
sociales establecidos por los balances de fin de ejercicio, con sujeción a lo
dispuesto en la ley o en los estatutos.
3) El de NEGOCIAR LIBREMENTE LAS ACCIONES, a menos que se estipule el
derecho de preferencia a favor de la sociedad o de los accionistas, o de ambos.
4) El de INSPECCIONAR, libremente, los libros y papeles sociales dentro de los
quince días hábiles anteriores a las reuniones de la asamblea general en que se
examinen los balances de fin de ejercicio, y
5) El de recibir una parte proporcional de los activos sociales al tiempo de la
LIQUIDACIÓN Y una vez pagado el pasivo externo de la sociedad
**Resumiendo, tenemos entonces que cada vez que se obtengan utilidades en una
compañía, DEBE DISTRIBUIRSE COMO MÍNIMO EL 50 % DE LAS UTILIDADES
LIQUIDAS, salvo que el 78% de las acciones, cuotas o partes de interes decida lo
contrario, Y SIEMPRE Y CUANDO AL TÉRMINO DEL EJERCICIO, LAS SUMA DE
LAS RESERVAS legal, estatutaria y ocasional, no excedan del ciento por ciento del
capital suscrito, pues en ese evento, debe imperiosamente repartirse entre los asociados
como mínimo el 70% de las utilidades liquidas**
Reservas.
Son APROPIACIONES DE LAS UTILIDADES que los asociados deciden detraer, con
el fin de cubrir contingencias futuras o de cumplir la finalidad determinada por la asamblea
o junta de socios
Que tipos de reservas se tienen.
1.
2.
3. Reservas ocasionales. Las que los asociados decidan VOLUNTARIAMENTE hacer,
con la CONDICIÓN de que tengan una destinación ESPECIAL y que se aprueben como
debe hacerse CONFORME A LOS ESTATUTOS.
¿Puede la ASAMBLEA DE ACCIONISTAS abstenerse de repartir utilidades a los
socios, destinando la totalidad de las mismas a constituir reservas ocasionales?
RTA. Si, pues si bien la percepción de utilidades es un derecho de los accionistas
reconocido en la ley, ÉSTE DERECHO PUEDE SER RENUNCIADO TOTAL
O PARCIALMENTE por los socios constituidos en asamblea general, UNA VEZ
APROBADOS LOS BALANCES DEL EJERCICIO ANTERIOR.
** hay que tener presente que las disposiciones legales en relación con el reparto de
utilidades se encaminan a SALVAGUARDAR EL DERECHO DEL ASOCIADO A
RECIBIR EL BENEFICIO DEL EJERCICIO SOCIAL, por lo que actividades
tendientes a crear reservas innecesarias o transacciones que impliquen costos que anulen
las utilidades SON PRÁCTICAS INDESEABLES EN EL DERECHO SOCIETARIO**
¿Por cuánto tiempo puede la asamblea de accionistas abstenerse de repartir
utilidades a los socios para destinarlas a constituir reservas ocasionales? la
constitución de este tipo de reservas NO TIENEN VOCACIÓN DE
PERMANENCIA, sino que están DELIMITADAS EN EL TIEMPO POR LA
FINALIDAD para la cual fueron constituidas, finalidad que puede ser variada por
decisión de los socios en la Asamblea o ser distribuidas entre los asociados.
Tampoco es indispensable que las reservas ocasionales se ejecuten dentro del
mismo ejercicio fiscal en el que se aprueben
Disolución de la sociedad
Como causales encontramos:
1. El vencimiento del término de duración de la sociedad
En este caso NO se requiere ninguna formalidad para la disolución, empieza a tener
efectos sobre los asociados y sobre terceros en el momento en que se da el
vencimiento del término
34
Cuando la sociedad esté en una situación de CESACIÓN DE PAGOS, el administrador debe abstenerse de
realizar cualquier acto ordinario y deberá convocar de manera urgente una junta o asamblea para deliberar
sobre ello, so pena de hacerse responsable por dicha omisión.
35
De no hacerse el nombramiento por los medios ordinarios, podrá solicitársele a la Super Sociedades que lo
haga pero únicamente respecto de las sociedades sometidas a su vigilancia y control.
**En las sociedades por cuotas o partes de interés la liquidación podrá ser llevaba a cabo
DIRECTAMENTE POR LOS SOCIOS y estos asumen todos los deberes y obligaciones
propios del liquidador**
Procedimiento para realizar por el liquidador.
1. Dar aviso público de la entrada de la sociedad en estado de liquidación con el fin de
convocar a los llamados ACREEDORES SOCIALES, y se hará la difusión en un medio
de alta circulación del domicilio social y en las oficinas y sucursales de la sociedad.
2. Inventario patrimonial36. Respecto de este el Código de Comercio refiere que EN LA
SOCIEDADES POR ACCIONES, debe ser aprobado por la Súper de Sociedades un
inventario del patrimonio social – las de cuotas de interés no es necesario la intervención
del super intendente- . En caso de no haber discrepancia entre los liquidadores 37 respecto
del inventario, la Súper seguirá el tramite correspondiente y lo aprobara, pero si existe
discrepancia deberá señalar fecha para que los liquidadores presenten el inventario y se cita
después a los socios y acreedores mediante una lista que se fijará por 15 días y publicara en
un diario de circulación nacional. SIN EMBARGO, de acuerdo por lo dispuesto en el
artículo 124 de la ley 1116 de 2006 la aprobación del inventario por la Super SOLO SERA
NECESARIO en los caso en que EL GOBIERNO LO DETERMINE.
**Presentado el informe igualmente se deberá correr traslado por diez días A LOS
SOCIOS Y A LOS ACREEDORES para presentar objeciones38 que se tramitarán como
INCIDENTES por el Super Intendente. Tramitadas, resueltas y realizadas las correcciones
del caso se aprobará el informe y se protocoliza **
3. Aprobación y protocolización del Inventario
4. Pago del pasivo externo e interno de acuerdo con el orden de prelación de pagos
5. Distribución de remanentes
6. Convocación por parte de los liquidadores de una asamblea de socios para la
presentación y aprobación39 de las cuentas de liquidación40
36
El inventario incluirá, además de la relación pormenorizada de los distintos activos sociales, la de todas las
obligaciones de la sociedad, con especificación de la prelación u orden legal de su pago, inclusive de las que
sólo puedan afectar eventualmente su patrimonio, como las condicionales, las litigiosas, las fianzas, los
avales, etc.
37
Este inventario deberá ser autorizado por un contador público, si el liquidador o alguno de ellos no tienen
tal calidad
38
Por falsedad, inexactitud o error grave.
39
Voto favorable de la mayoría de de los asociados
40
Si hecha debidamente la convocatoria, no concurre ningún asociado, los liquidadores convocarán en la
misma forma a una segunda reunión, para dentro de los diez días siguientes; si a dicha reunión tampoco
concurre ninguno, se tendrán por aprobadas las cuentas de los liquidadores, las cuales no podrán ser
posteriormente impugnadas.
7. Entrega a los socios de lo que corresponda. Si no asisten después de las publicaciones
que corresponda para dar aviso a quienes no concurran a la entrega de las cosas lo que les
corresponda se entregará a la JUNTA DEPARTAMENTAL DE BENFICIENCIA del
Domicilio Social, pero estos podrán reclamarlos DENTRO DEL AÑO SIGUIENTE.
Restitución y reembolso de los aportes. LA RESTITUCIÒN NO SE PODRÀ
HACER SINO CUANDO: I) Se trate de bienes en usufructo cuya restitución se ha
estipulado ii) En la liquidación después de haberse pagado el pasivo social, El
reembolso se hará entonces en proporción al valor nominal del interés de cada
asociado, si en el contrato no se ha estipulado cosa distinta. iii) Cuando se declare la
nulidad relativa del Contrato de sociedad.
**Los acreedores de los asociados podrán embargar las acciones, las partes de
interés o cuotas que éstos tengan en la sociedad y provocar su venta o adjudicación
judicial como se prevé en este código y en las leyes de procedimiento.**
**La conservación de las cosas objeto del aporte será de cargo del aportante hasta
el momento en que se haga la entrega de las mismas a la sociedad; pero si hay
mora de parte de ésta en su recibo, el riesgo de dichas cosas será de cargo de la
sociedad desde el momento en que el aportante ofrezca entregarlas en legal
forma.**
**Si una o más partes de interés, cuotas o acciones pertenecieren proindiviso a varias
personas, éstas designarán a quien haya de ejercitar los derechos inherentes a las
mismas. Pero del cumplimiento de sus obligaciones para con la sociedad responderán
solidariamente todos los comuneros.**
**Las acciones DE LOS ASOCIADOS ENTRE SÍ, por razón de la sociedad y las de los
liquidadores contra los asociados, prescribirán en cinco años a partir de la fecha de
disolución de la sociedad. LAS ACCIONES DE LOS ASOCIADOS Y DE TERCEROS
contra los liquidadores prescribirán en cinco años a partir de la fecha de la aprobación de
la cuenta final de la liquidación.** SOLO SE PODRÁ INTERRUMPIR LA
PRESCRIPCIÓN JUDICIALMENTE**
Control societario
1. Interno.
1.1 Socios:
41
Al mismo tiempo salvo que se haya estipulado reembolso preferencial para alguno de ellos.
1.1.2 Derecho de retiro: este se da cuando hay reformas estructurales de la sociedad.
Se tiene que avisar dentro de los 8 días siguientes a la toma de la decisión, y
luego se verá dentro de los 15 días siguientes si se obtienen las acciones del
accionista por parte de los demás socios.
1.1.3 Impugnación de las actas: esta se puede dar por ineficacia, nulidad o por
inoponibilidad.
1.1.5 Protección contractual: se pueden realizar acuerdos para sociales entre los
socios para comprometerse a votar de algunas formas de ciertas ocasiones y en
últimas para proteger sus intereses.
1.2 Revisoría Fiscal: esta persona es nombrada por la asamblea por mayoría absoluta,
y tiene la misión de verificar e inspeccionar las operaciones de la sociedad. Se
recuerda que debe ser contador público. Es obligatorio: (i) activos 5000 SMLMV e
ingresos 3000 SMLMV. (ii) sucursales de compañías extranjeras. (iii) en la
sociedades en que todos los socios no tengan la administración de la sociedad, y un
20% de las acciones que no tenga administración reclame la existencia de un revisor
fiscal. Y (iv) las sociedades por acciones.
Inhabilidades:
a. Parentesco.
b. Ser socio o subordinado.
c. Ser socio de matriz.
d. Otro cargo en sociedad subordinada.
2. Externo: este se hace por las superintendencias y de forma residual por la super
sociedades. Estas superintendencia tiene competencia sobre: (i) insolvencia (ii)
factoring (iii) libranzas (iv) juez societario.
- Se tienen a pensionados.
- Se es una empresa de más de 30 mil SMLMV.
- Proceso de insolvencia.
- Sucursales de sociedades extranjeras.
- Fondos ganaderos, factoring, libranzas.
REFORMAS ESTATUTARIAS
Cualquier cambio que se haga a los estatutos debe hacerse a través de la constitución.
1. Cuando se divida el capital social por cuotas o partes de interés se debe por
unanimidad realizar la reforma sobre la transferencia de estas cuotas, pero cuando
se divide por cuotas sociales e necesita el 70% de las acciones.
REFORMAS ESPECIALES
1. Transformación: se da cuando se cambia el tipo societario sin solución de
continuidad. Los efectos serán para terceros desde que se registren el registro
mercantil y para los socios desde que se realice. Cuando se realice la transformación
se debe haber realizado un documento de balance general de la sociedad.
Con relación a los socios ausentes o disidentes existe un derecho de retiro, pero
siempre que el cambio de sociedad aumente su responsabilidad o afecte sus
derechos considerablemente. La responsabilidad por el derecho de retiro será
subsidiaria y se mantendrá 1 años después del ejercicio del derecho.
Sociedades anónimas.
Recordemos que son sociedades que dentro de su clasificación – de personas o de capital-
tendrían un carácter DE CAPITAL.
Características principales que definen a las sociedades por Responsabilidad Limitada.
Sociedades colectivas
El único requisito para su conformación es que ASI SE QUIERA, “cuando lo decida la
asamblea o la junta de socios con el voto unánime de los asociados.” cuya infracción genera
nulidad. No tiene limitación de numero para constituirse
Responsabilidad: Todos responden SOLIDARIA e ILIMITADAMENTE – es
decir por el todo- de las obligaciones sociales.
Funcionamiento: La ADMINISTRACIÓN estará en cabeza de TODOS los
asociados42 Algunos actos REQUIEREN AUTORIZACIÓN de todos los Con-
socios: i) Ceder su CUOTA DE INTERES en la sociedad – se tendrá como una
reforma al Contrato Social así se le haya cedido a otro socio, y quien cede NO
42
Con posibilidad de que cada uno si quiere delegue esta función en otro socio o en algún extraño. Delegada
la administración a varias personas, sin determinar sus funciones y facultades, se entenderá que podrán ejercer
separadamente cualquier acto de administración. Cuando se estipule que deben obrar de consuno, no podrán
actuar aisladamente. Cuando la delegación no conste en los estatutos, deberá otorgarse con las formalidades
propias de las reformas estatutarias.
QUEDA LIBERADO DE RESPONSABILIDAD si no un año después de la
inscripción- , así como delegar en un extraño las funciones de
ADMINISTRACIÓN O VIGILANCIA de la sociedad43 ii) Ejercer directamente o
por interpuesta persona NEGOCIOS SIMILARES A LOS QUE DESARROLLA
LA SOCIEDAD o formar parte de cuotas de interés o acciones de OTRAS
SOCIEDADES que lo hagan44.
Forma de toma de decisiones: Mediante reuniones de la JUNTA DE SOCIOS:
PRIMERO, bajo las reglas del Contrato social – contrato de sociedad-.
SEGUNDO – de guardar silencio- se podrá: Deliberar con la MAYORÍA
NUMERICA de los asociados y de decidir con un número no menor a dicha
mayoría numérica. Sin embargo, en ALGUNOS CASOS ESPECIALES -
transferencia de partes de interés, el ingreso de nuevos socios, así como cualquiera
otra reforma estatutaria y la enajenación de la totalidad o de la mayor parte de los
activos sociales - requerirán el VOTO UNANIME de TODOS los socios si otra
cosa no se dispone en los estatutos.
o Derecho de veto. Los socios podrán oponerse a cualquier operación
propuesta. La oposición suspenderá el negocio mientras se decide por
MAYORÍA DE VOTOS. Si ésta no se obtiene se desistirá del acto
proyectado.
Razón social: La razón social es la forma como la sociedad se identifica, y en el
caso de las sociedades colectivas la razón social esta ligada a las personas que la
conforman. Así entonces, sí o sí tiene usarla la denominación del nombre completo
o el solo apellido de alguno o algunos de los socios, permitiéndose utilizar a seguido
renglón expresiones como y compañía”, “hermanos”, “e hijos”.
o Uso importante del término sucesores. Se da cuando en la razón social está
consignado el nombre de alguno de los socios y ese muere o cede su cuota
de interés. Entonces deberá agregarse a la razón social el vocablo
“sucesores”.
o ¿Quién puede usar en el tráfico comercial la razón social? Quien este
autorizado PARA REPRESENTARLA, si no está autorizado la sociedad no
responde, salvo que: Correspondan al giro ordinario de los negocios y haya
derivado provecho, si lo ratifico expresamente y “Cuando el tercero de
buena fe prueba que la sociedad ha cumplido voluntariamente otras
obligaciones contraídas de modo semejante”. Los administradores también
tienen permitido usar la razón social para determinadas funciones, si lo
hacen sin autorización su responsabilidad será PERSONAL.
43
Consecuencia de hacerse SIN AUTORIZACIÓN: No producirán efecto alguno respecto de la sociedad o los
demás socios.
44
Consecuencia DE HACERSE SIN AUTORIZACIÓN: Derecho de los demás socios de EXCLUSIÓN del
socio responsable + Beneficios que le correspondan + daños ocasionados a la sociedad.
Sociedad en comandita simple
Sociedad en COMANDITA SIMPLE. Tenemos dos tipos de socios, los comanditarios y
los colectivos.
Colectivos: Asume responsabilidad Ilimitada. De ellos se habla que tienen PARTE
DE INTERES
Comanditarios: Asume responsabilidad hasta el monto de sus aportes. De ellos se
habla que tienen cuotas de interés.
**Ojo esto es super importante porque lo que diferencia una sociedad comandita simple a
una por acciones es que en la simple el capital está dividido por CUOTAS PARTE (cuotas
de interés o parte de interés dependiendo la clase de socios) mientras que en la de acciones
el capital está dividido precisamente en acciones**
Constitución. La escritura de constitución debe ser OTORGADA por TODOS los
socios COLECTIVOS sin importar si están los comanditarios o no, pero
igualmente de ellos se hará mención con su nombre, domicilio y nacionalidad en la
escritura pública. No tiene limitación de numero para constituirse es decir podrá
funcionar con un gestor y un comanditario
Cesión de cuotas y partes de interés.
o Cesión partes de interés (Col). Requerirá aprobación por la unanimidad de
los socios COLECTIVOS
o Cesión cuotas de interés (Coman). Requerirá aprobación por unanimidad de
todos los socios COMANDITARIOS.
Reformas estatutarias. Se aprobarán con UNANIMIDAD de los socios
COLECTIVOS y por MAYORÍA ABSOLUTA de los socios comanditarios.
Funcionamiento. Las funciones de INSPECCIÓN Y CONTROL INTERNO
serán ejercidas por los COMANDITARIOS45 y los GESTORES SIEMPRE
tendrán la función de administración.
Especial regulación. En lo no previsto en el capítulo del Código de Comercio, para
los socios gestores (colectivos) se aplicará la regulación de la SOCIEDAD
COLECTIVA, y para los comanditarios las disposiciones de la SOCIEDAD CON
RESPONSABILIDAD LIMITADA.
Disolución especial. Además de las causales de disolución normales, la sociedad
por comandita simple se disuelve por REDUCCIÓN DE SU CAPITAL a una
TERCERA PARTE O MENOS
45
Sin perjuicio que puedan nombrar un revisor fiscal.
Sociedad COMANDITA POR ACCIONES.
Constitución. Para la escritura Pública de constitución NO es necesario que
intervengan los socios comanditarios – en la simple estos tienen la facultad de
intervenir o no- pero de igual forma debe mencionarse ellos en la escritura pública,
indicando datos de identificación así como las acciones suscritas y pagadas
o Estas sociedades NO PUEDEN CONSTITUIRSE O FUNCIONAR con
menos de cinco socios entre comanditarios y gestores.
Capital social. Estará conformado por acciones que se REPRESENTAN EN
TITULOS VALORES. Para la constitución se requiere que se SUSCRIBA el 50%
de las acciones del CAPITAL AUTORIZADO y se pague LA TERCERA
PARTE de cada una de ellas. Para el pago se tendrá UN AÑO CONTADO A
PARTIR de la fecha de suscripción de las acciones.
**Los socios gestores que hagan aportes de industria NO SERÁ TOMADO COMO
CAPITAL SOCIAL**
Aplicación de normas especiales.
o En lo relacionado con EMISIÓN, COLOCACIÓN, NEGOCIACIÓN de
títulos de las acciones se aplicarán las reglas de la sociedad anónima
o Las INCOMPATIBILIDADES Y PROHIBICIONES para los
administradores de la sociedad anónima se aplicarán para los socios gestores
en relación con la emisión, colocación y negociación de las acciones.
o Para LAS ASAMBLEAS se aplicarán las normas de las SOCIEDADES
ANONIMAS
o En lo demás que no esté previsto para los socios gestores se aplicará lo de
las sociedades colectivas y en lo no previsto para los comanditarios se
aplicara lo previsto para las sociedades de responsabilidad limitada.
Reformas estatutarias. Se aprobarán con UNANIMIDAD de los socios
COLECTIVOS y por MAYORÍA ABSOLUTA de los socios comanditarios.
Reserva legal. En las sociedades comanditas por acciones la ley exige que estás
deben llevar una RESERVA LEGAL de POR LO MENOS el 50% del capital
suscrito y se conformará con el 10% de las utilidades recogidas de cada ejercicio.
Cuando se cumplan estos topes la sociedad NO está obligada a seguir engordando
dicha reserva legal, pero si se disminuye deberá nuevamente iniciar la apropiación.
Disolución especial. Además de las causales de disolución normales, la sociedad
por comandita simple se disuelve por REDUCCIÓN DE SU CAPITAL NETO a
menos del CINCUENTA POR CIENTO DEL CAPITAL SUSCRITO
**De excederse este número durante los DOS MESES SIGUIENTES AL HECHO tendrá
la sociedad la posibilidad de reducción de los miembros o disolución de la sociedad**
**Si lo que se da es una reducción de capital que NO puede ser menor al 50% del capital,
deberá obtenerse permiso previo de la Super Intendencia de Sociedades para seguir
funcionando**
**Si hay alguna discrepancia en torno a las condiciones del negocio de cesión –
precio o plazo- se DESIGNARÀ UN PERITO que establezca las condiciones, pero
las partes tienen la liberalidad de decidir si dejan las condiciones iniciales si estás
resultan ser más favorables que para los peritos.**
Muerte de alguno de los socios. Podrá continuar la sociedad con
los herederos del socio muerto. Pero en los ESTATUTOS podrá
disponerse de un plazo en el cual los DEMAS SOCIOS pueden
tener derecho a adquirir dichas cuotas a un VALOR
COMERCIAL a la FECHA DE LA MUERTE.
o Disolución especial. Mas de 25 socios y disminución de más del 50%
del capital social
o Regulación especial. En lo no previsto en estas reglas se da remisión a
las normas de la SOCIEDAD ANONIMA.
Sociedad ANONIMA.
48
Con todas las condiciones del negocio claras.
49
Nominativos o al portador, pero deberán ser nominativos si las acciones NO SE HAN PAGADO
INTEGRAMENTE.
No podrá funcionar con MENOS DE CINCO ACCIONISTAS.
La adquisición de las acciones le da DERECHO AL ACCIONISTA A: I)
participar en las decisiones de la sociedad mediante su puesto en la asamblea
general de accionistas ii) Pueden ser libremente negociadas 51 iii) A recibir en
parte proporcional BENEFICIOS SOCIALES - de los balances del fin del
ejercicio- y ACTIVOS SOCIALES de la liquidación.
Funcionamiento.
o ASAMBLEA GENERAL DE ACCIONISTAS. La asamblea de
accionistas es el cuerpo colegiado de la sociedad anónima conformada
por todos los accionistas REUNIDOS CON QUORUM – es decir se
entiende conformada la asamblea si se cumple con el quorum-
Dentro de los temas que deciden: i) Reservas diferentes< a la
legal ii) Acciones contra quienes corresponda iii) Disponer la
emisión de acciones que NO está con derecho de preferencia iv)
Elección y remoción de los funcionarios que corresponda
Forma de decisión: Decisiones ordinarias y extraordinarias.
Ordinarias: Una vez al año de acuerdo con lo establecido
en los estatutos. SI NO DICE NADA, dentro de los 3
meses siguientes a la finalización del periodo de ejercicio.
DE NO CONVOCARSE podrá hacerse por derecho
propio el PRIMER DÌA HABIL DEL MES DE ABRIL
a las 10:00am
Extraordinarias: Se harán cuando las circunstancias
imprevistas o urgentes de la sociedad lo requieren.
o ¿Quién convoca? Representante legal, revisor
fiscal, JUNTA DIRECTIVA o el
52
SUPERINTENDENTE
53
Convocatoria . Debe hacerse mediante un aviso en un medio de
comunicación masivo del domicilio principal de la sociedad, si se
50
Eso quiere decir que de tener varios dueños una acción deberá designarse un representante común para que
ejerza todo lo relacionado con dichas acciones. Si se trata de acciones de un socio difunto quien las
representará es el albacea con tenencia de bienes.
51
Salvo las privilegiadas que son las ordinarias pero con algunas prerrogativas especiales.
52
Este convoca cuando i) Ve que no se hicieron las asambleas que debían llevarse a cabo ii) Cuando hay
alguna irregularidad con los administradores que deban ser revisados por la asamblea iii) Solicitud por un
numero plural de accionistas determinado en los estatutos o sino por un numero NO MENOS DE LA
QUINTA PARTE DE LAS ACCIONES SUSCIRTAS.
53
Deberá contener pues toda la información de la asamblea a llevar a cabo, fecha, hora, lugar – regla general
el del domicilio principal de la sociedad, No obstante, podrá reunirse sin previa citación y en cualquier sitio,
cuando estuviere representada la totalidad de las acciones suscritas.-
trata de REUNIONES EXTRAORDINARIAS deberá incluirse
en el aviso el ORDEN DEL DÌA54.
Término general. 5 días hábiles antes
Término especial. Deliberación de cuentas de los
balances finales, 15 días hábiles de antelación
Quorum para deliberar y para decidir:
Para deliberar: un número plural de socios que
represente, por lo menos, la mitad más una de las
acciones suscritas, SALVO QUE EN LOS
ESTATUTOS SE PACTE UN QUÓRUM INFERIOR.
Para decidir: Las decisiones se tomarán por mayoría de
los votos presentes55.
**Si se convoca pero no se realiza por falta de quorum deberá programarse una
segunda convocatoria56 y esta vez se podrá deliberar y decidir válidamente POR
UN NUMERO PLURAL DE ACCIONISTAS sin importar las acciones que
representen**
**Las deliberaciones de la asamblea podrán suspenderse para reanudarse luego,
cuantas veces lo decida cualquier número plural de asistentes que represente el
51%, por lo menos, de las acciones representadas en la reunión. Sin embargo no
podrá prorrogarse por 3 dìas salvo que este decidido por todos**
o JUNTA DIRECTIVA. Es otro órgano colegiado que no puede estar
conformado por MENOS DE TRES MIEMBROS57 como principales y
cada uno de ellos con un suplente.
o Funciones: Principalmente “atribuciones suficientes para ordenar
que se ejecute o celebre cualquier acto o contrato comprendido
dentro del objeto social y para tomar las determinaciones necesarias
en orden a que la sociedad cumpla sus fines.”
o Elección. Los miembros son elegidos por la ASAMBLEA
GENERAL por periodos definidos por el sistema de
CUOFICIENTE ELECTORAL58
54
Y no se podrán tratar temas diferentes a los establecidos acá salvo por unanimidad del 70% de las acciones
REPRESENTADAS y después de haber agotado el orden del día
55
En los estatutos de las sociedades QUE NO NEGOCIEN SUS ACCIONES EN EL MERCADO PÚBLICO
DE VALORES, podrá pactarse un quórum diferente o mayorías superiores a las indicadas.
56
no antes de los diez días ni después de los treinta, contados desde la fecha fijada para la primera reunión.
57
No podrá estar conformada por personas que tengan algún ligue de parentesco -matrimonio, o por
parentesco dentro del tercer grado de consanguinidad o segundo de afinidad, o primero civil, excepto en las
sociedades reconocidas como de familia-
58
sin perjuicio de que puedan ser reelegidos o removidos libremente por la misma asamblea.
o Quorum y mayorías: deliberará y decidirá válidamente con la
presencia y los votos de la mayoría de sus miembros, salvo que se
estipulare un quórum superior.
o Representante legal. Uno o más representantes – principales y suplentes-
elegidos por la JUNTA DIRECTIVA, igualmente para periodos
determinados59
Sociedad unipersonal.
Año 1995. Ley 222 habla de Empresa unipersonal de responsabilidad limitada
consagrada mediante la Ley 222 de 1995, convirtiéndose en una innovación en
cuanto a las FORMAS DE LIMITACIÓN DE LA RESPONSABILIDAD
patrimonial individual. Al igual que sucede frente a muchas innovaciones, la
empresa unipersonal suscitó diversas controversias puesto que ROMPIÓ CON EL
CONCEPTO TRADICIONAL DE SOCIEDAD DENTRO DEL
ORDENAMIENTO MERCANTIL COLOMBIANO, consistente en el
requerimiento de dos o más personas para su constitución y permanencia.
o Compartía muchas características con la sociedad de responsabilidad
limitada. En todo caso, y a pesar de la evidente similitud entre la empresa
unipersonal y la sociedad de responsabilidad limitada, resulta necesario
HACER ÉNFASIS EN QUE LA EMPRESA UNIPERSONAL NO ES
UNA SOCIEDAD
o La EU puede ser constituida por una persona natural o por una persona
jurídica que reúna la calidad de comerciante
59
E igualmente con la posibilidad de que puedan ser reelegidos o removidos libremente por la junta.
60
Las sociedades anónimas constituirán una reserva legal que ascenderá por lo menos al cincuenta por ciento
del capital suscrito, formada con el diez por ciento de las utilidades líquidas de cada ejercicio.
61
Las reservas estatutarias serán obligatorias mientras no se supriman mediante una reforma del contrato
social. Las reservas ocasionales que ordene la asamblea sólo serán obligatorias para el ejercicio en el cual se
hagan
o La EU permite a una persona que reúna las calidades para ejercer el
comercio, ya sea natural o jurídica, limitar su responsabilidad patrimonial a
los activos que destine para realizar una o varias actividades mercantiles.
o La EU forma una persona jurídica una vez surtida la formalidad de la
inscripción en el registro mercantil.
Órganos De Dirección
Asamblea o Junta de SOCIOS6263. Ojo no olvidar que son lo mismo!
Ordinaria. Por lo menos UNA VEZ AL AÑO
Extraordinario. Cuando lo convoquen los ADMINISTRADORES, REVISOR
FISCAL O ENTIDAD QUE EJERZA CONTROL SOBRE ELLAS.
**De la realización de estas deberá notificarse a la Superintendencia correspondiente del
control y vigilancia de la sociedad correspondiente, para que si es el caso nombre un
representante o delegado**
** En la convocatoria para reuniones extraordinarias se especificarán los asuntos sobre
los que se deliberará y decidirá. En las reuniones ordinarias la asamblea podrá ocuparse
de temas no indicados en la convocatoria, a propuesta de los directores o de cualquier
asociado.**
62
Pueden asistir por si mismos o por poder otorgado a otro, sin embargo, esta representación no puede llevarla
a cabo los administradores o empleados de la sociedad.
63
No olvidar que los estatutos de la sociedad también regulan lo del quorum y lugar de reuniones que por
regla general debe ser la del DOMICILIO SOCIAL.
** La junta de socios o la asamblea se reunirá válidamente cualquier día y en cualquier
lugar sin previa convocación, cuando se hallare representada la totalidad de los
asociados.
**Mediante publicación de anuncios en el diario de circulación principal del domicilio
principal de la sociedad, o de lo dispuesto en los estatutos64.**
**Las decisiones tomadas por la Junta de socios serán obligatorios para ellos y para
quienes sean inclusive ausentes o disidentes**
**De las reuniones deberá llevarse un REGISTRO en un libro de la sociedad & otro libro
de la misma forma pero con el registro de las acciones**
**De la nulidad se deriva responsabilidad por los perjuicios para los socios y las medidas
que sea necesario tomar para el cumplimiento de la sentencia*
64
De acuerdo con el tipo de tema a tratar se debe hacer una convocatoria con unos términos específicos.
Ejemplo: Reuniones en las que haya que aprobarse el los balances de fin de ejercicio, la convocatoria debería
hacerse con 15 días hábiles de anticipación.
Administradores.
Funciones.
o Representación de la sociedad
o Celebrar o ejecutar todos los actos que tengan relación directa con el objeto
social de la empresa
** Se tendrán por no escritas las cláusulas del contrato social que tiendan a absolver a los
administradores de las responsabilidades antedichas limitarlas al importe de las cauciones
que hayan prestado para ejercer sus cargos.
**Los administradores, sean socios o extraños, al fin de cada ejercicio social darán cuenta
de su gestión a la junta de socios e informarán sobre la situación financiera y contable de
65
No estarán sujetos a dicha responsabilidad, quienes no hayan tenido conocimiento de la acción u omisión o
hayan votado en contra, SIEMPRE Y CUANDO NO LA EJECUTEN.
la sociedad. Las estipulaciones tendientes para exonerarlos de dichas obligaciones y de las
responsabilidades consiguientes se tendrán por no escritas**
Revisor Fiscal.
3. Las sociedades en las que, por ley o por los estatutos, LA ADMINISTRACIÓN
NO CORRESPONDA A TODOS LOS SOCIOS, cuando así lo disponga
cualquier número de socios excluidos de la administración que representen no
menos del veinte por ciento del capital.
Responsabilidad societaria.
En las sociedades de Responsabilidad Limitada. Es una sociedad constituida por
CUOTAS SOCIALES y los socios responden HASTA EL MONTO DE SUS
APORTES, con la posibilidad de pactar por algunos o todos MAYOR
RESPONSABILIDAD o la asunción de cargas accesorias o constitución de
garantías66.
66
En los estatutos debe expresarse claramente la naturaleza, cuantía, duración y modalidades en que se haga
consistir la responsabilidad adicional, por lo que en ningún caso los socios comprometen una responsabilidad
indefinida o ilimitada.
En las sociedades Anónimas. Son sociedades constituidas por ACCIONES y la
responsabilidad de sus socios realmente esta limitada a la cantidad de los aportes de
cada socio.
67
i. Son aquellas instituciones que REGULAN, CONTROLAN Y
VIGILAN EL FUNCIONAMIENTO DEL SISTEMA
FINANCIERO y monetario en Colombia.
Congreso: DETERMINA LA MONEDA LEGAL, la
convertibilidad y el alcance de su poder liberatorio.
Banco de la República (Ley 31 de 1992): Banca Central, es quien
desarrolla y ejecuta las funciones.
a. Funciones: (monetarias, crediticias)
i. Como Banca Central:
Mantenimiento de la capacidad adquisitiva de la
moneda.
EMITIR LA MONEDA LEGAL (billetes y
moneda metálica).
Retiro de circulación de billetes y moneda metálica.
PRESTAMISTA DE ÚLTIMA INSTANCIA de
los establecimientos de crédito, públicos y privados.
Ser repre del Estado en los distintos organismos
financieros internacionales.
68
Conformada por 7 miembros, el gerente del Banco, el ministro de hacienda y 5 miembros elegidos por el
presidente de la República.
**Unidad monetaria: La unidad monetaria es una designación nominal que hace el
Estado en desarrollo de su soberanía y con la cual la moneda adquiere su PODER
ADQUISITOVO INDIFERENCIADO con el cual se puede adquirir todo tipo de bienes. **
Características de la moneda:
Fungibilidad de bienes: la moneda es INTERCAMBIABLE POR CUALQUIER
BIEN.
Neutralidad perfecta: en sí misma no es mala ni buena.
Liquidez congénita: la moneda REQUIERE VALORACIÓN y ésta la otorga el
Estado.
Teorías:
o Teoría nominalista: la moneda PERMANECE IDÉNTICA A SÍ MISMA
MIENTRAS NO SE CAMBIE SU DENOMINACIÓN. La teoría
nominalista favorece al deudor en cuanto a que sólo está ob al pago de lo
inicialmente pactado (no importa si la moneda ha perdido su valor con el
paso del tiempo). Aplicación art 2224 CC: el préstamo en moneda
extranjera.
o Teoría valorista: se reconoce que la moneda puede sufrir alteraciones de
hecho69 o de derecho70. Lo que se pretende es poder adquirir la misma
cantidad de bienes que se adquiriría con una cantidad de dinero determinada
SIN IMPORTAR EL PASO DEL TIEMPO. Es decir, que la moneda no
pierda su valor adquisitivo.
a. Tipos de valorismo:
i. Valorismo automático de carácter legal: La
ACTUALIZACIÓN MONETARIA se da o modifica
de acuerdo CON UN ÍNDICE ESTABLECIDO POR
LA LEY. Ej: UPAC (mecanismo mediante el cual se les
permitió a muchos ciudadanos adquirir vivienda). Las
normas que establecieron el UPAC establecieron como
índice el IPC. OTRO ÍNDICE QUE ESTABLECE LA
LEY ES EL VALOR DEL SMLMV, y el valor de la
moneda extranjera
** art 874 del C.Co. el principio general es que las obs se pueden estipular en moneda
extranjera. Sin embargo, ni el código de comercio ni la ley 9 del 91 dan solución a la
pregunta de cómo se debe pagar las obs pactadas en moneda extranjera. Por la cual, LA
69
inflación: pérdida del valor adquisitivo de la moneda.
70
el cambio de la unidad monetaria, produciéndose una alteración fundamental.
RESOLUCIÓN 8 DE 2000 DE LA JUNTA DIRECTIVA DEL BANCO de la rep advirtió
que las las obs que se estipulen en moneda extranjera y NO CORRESPONDAN A
OPERACIONES DE CAMBIO, serán pagadas en moneda legal colombiana a la tasa de
cambio representativa del mercado EN LA FECHA EN QUE FUERON CONTRAÍDAS,
salvo que las partes hayan convenido una fecha fecha o tasa de referencia distinta. ES
VALORISTA PORQUE PUEDE VARIAR CUANDO HAY UN ACUERDO ENTRE
LAS PARTES, Y PUEDE HABER UN CAMBIO DE FECHAS. **
Derechos personales.
Aquellas “con las que demandamos al que nos está obligado en virtud de un contrato o
como consecuencia de un delito”. es la facultad que tiene el acreedor de la relación jurídica
para exigir del deudor el cumplimiento de una prestación que puede ser de dar, hacer o no
hacer.
**Importante ver diferencia entre bienes y derechos, pues los bienes so el objeto del
derecho, y no los derechos como tales. **
** Art. 666 C.C.: “son los que sólo pueden reclamarse de ciertas personas que, por un
hecho suyo o la sola disposición de la ley, han contraído las obligaciones correlativas;**
** los efectos de la relación obligatoria se circunscriben a las partes (Art. 1602 C.C.).**
Origen: Los derechos personales surgen de hechos de integración, conflicto e imposición
social.
Derechos reales.
A través de un Derecho real “afirmamos, o bien que es nuestra una cosa corporal, o que
nos compete un derecho” (G. 4, 2). Es un poder jurídico sobre un bien con efectos erga
omnes. Este derecho puede ser total (propiedad) expresado en: ius utendi (uso), ius fruendi
(goce), y por último ius abutendi (disposición). o parcial (usufructo), ya que admite grados
Son derechos reales el de
i) Dominio. ius utendi (uso), ius fruendi (goce), y por último ius abutendi (disposición).
La propiedad separada del goce de la cosa, se llama mera o nuda propiedad”.
ii) Herencia,
iii) Usufructo. el uso y goce están en cabeza de una persona, mientras que la disposición
está en cabeza de otra.
iv) Uso o habitación
v) Los de servidumbres activas. carga de un predio (sirviente) en beneficio de otro
(dominante). Hay una limitación al uso y goce.
vi) El de prenda y el de hipoteca. derecho real de garantía, no de goce. Limita el atributo de
disposición. La prenda recaes sobre bienes MUEBLES, mientras que la hipoteca sobre
bienes inmuebles.
Atributo de persecución: el titular del derecho real PUEDE PERSEGUIR LA COSA sin
importar en manos de quien esté (Arts. 947, 972 y 2452 C.C.; Art 960 C.Co).
Formas de reintegrar bienes al patrimonio del deudor:
o Acción reivindicatoria: presupuestos:
a. El dte debe ser el titular (debe demostrar la propiedad).
b. El ddo debe ser EL ACTUAL POSEEDOR DE LA COSA.
c. Identidad entre el bien descrito en la dda y el bien que es
objeto de la posesión por parte del ddo. (prueba: inspección
judicial).
o Acción oblícua (art. 2489 C.C.):
o Acción pauliana (art. 2491 C.C.):
o Acción de simulación: busca hacer prevalecer y hacer efectiva un contrato
verdadero ocultado bajo otro aparente, que o no existió o consistió en otro
tipo de negocio al verdaderamente celebrado.
Atributo de preferencia: El titular del derecho real TIENE PRELACIÓN sobre los que
pretendan sus derechos frente a la misma cosa (Arts. 2493, 2495 y 2500 C.C.).
**Según el Código Civil, solo la hipoteca y el privilegio son causas de
preferencia: la primera como derecho real de garantía; el segundo
como una prelación de política legislativa.**
Cosa y bien
Cosas: Comprende lo corpóreo y lo incorpóreo; lo apropiable y lo inapropiable; es decir,
todo lo que existe en la naturaleza
** Excepción: el ser humano, pues de modo contrario se afectaría la dignidad
humana.**
Código Civil: Emplea el vocablo COSA COMO OBJETO DEL CONTRATO, es decir,
COMO LA PRESTACIÓN.
**Crítica: la prestación hace referencia a una conducta, no una cosa.**
Bienes: Los bienes son las cosas que hacen parte del patrimonio y son APRECIABLES en
dinero.
Tienen:
Poder de uso: aptitud para satisfacer necesidades.
Poder de cambio: valor económico.
“Los bienes no son más que el objeto de los derechos, la materia sobre la cual han de
recaer estos, las cosas que el hombre requiere para la satisfacción de sus necesidades y
que no podrá tener sin adquirir un derecho sobre ellas” (Jose J. Gómez R.)
Criterios para determinar qué es bien en sentido jurídico: Bien es todo aquello
susceptible de apropiación por el sujeto de derecho. Apropiable tiene 2 sentidos: 1)
material: que se pueda ejercer un poder sobre el bien y 2) jurídico: que el bien sea
susceptible de entrar al patrimonio permitido por el OJ, Apunta a un reconocimiento de un
vínculo jurídico entre la cosa y una persona.
**La circulación en el mercado de ese valor debe ser permitida por el derecho
(comerciable).**
Límites a la noción de BIEN:
71
Bienes de uso público marítimo; Bienes de uso público terrestre; Bienes de uso público fluvial:
o Según J.J. Gómez, “el titular es la colectividad, el Estado sólo los administra”.
La Corte Suprema de Justicia plantea una postura diferente, según la cual los
entes territoriales también pueden ser titulares.
** Los parques naturales, las tierras comunales de grupos étnicos, las tierras de
resguardo, el patrimonio arqueológico de la Nación y los demás bienes que determine la
ley, SON INALIENABLES72, IMPRESCRIPTIBLES73 E INEMBARGABLES74**
** Para Javier Rodríguez sí existe derecho de propiedad sobre los bienes de uso público
porque éstos tienen un contenido patrimonial, a tal punto que se puede dar en concesión75
una carretera. No es sólo una soberanía o una potestad, sino que existe propiedad**
**Susceptibles de ser desafectados: Se puede eliminar la condición de bien de uso público
para volverlo en UN BIEN FISCAL. Para lo cual, se requiere que: i) El bien no se use ii)
La pérdida de dicha utilidad sea reconocida por una autoridad pública. PERO OJO, los
humedales no son susceptibles de ser desafectados por su importancia ecológica **
**No es válido entonces exigir matrícula inmobiliaria de tales bienes para determinar si
son de uso público, puesto que tales bienes, por sus especiales características, están
sometidos a un régimen jurídico especial”.**
**“Los bienes de la unión CUYO USO NO PERTENECE GENERALMENTE A LOS
HABITANTES, se llaman bienes de la unión o bienes fiscales”. Son aquellos bienes
públicos en cabeza del Estado, ADSCRITOS A UNA ENTIDAD PÚBLICA, cuyo uso no
pertenece a todos los habitantes. Su uso y goce están referidos a la FUNCIÓN PUBLICA
DE LA ENTIDAD A LA QUE PERTENECEN. Estos SI tienen una regulación SIMILAR –
no igual- a la propiedad privada pues los bienes fiscales SI CUENTAN CON FOLIO DE
MATRICULA.**
**Los bienes fiscales sin embargables y se pude disponer de ellos, pero son
IMPRESCRIPTIBLES76**
o Otros bienes fuera del comercio, como por ejemplo,
Rechazo a la comercialización de ciertas cosas con el fin de preservar
valores sociales: cosas que se encuentran fuera del comercio: El cuerpo
humano: la prohibición de cosificar el ser humano se hace extensible al
cadáver.
72
No pueden realizarse actos que supongan una disposición
73
El paso del tiempo no altera la condición del bien de uso público. II) La utilización de un bien de uso
público no corresponde a una posesión, y por ello no hay prescripción
74
Su destinación al uso público, junto con la prevalencia del interés general, impide que sus funciones sean
obstaculizadas por medidas cautelares.
75
Para el particular EL USO NO CONSTITUYE UN DERECHO, SINO MERAS PRERROGATIVAS.
76
Sobre ellos no caben las acciones posesorias.
Los animales siguen siendo considerados bienes, pero hay una corriente
de protección cada vez más fuerte, que pretende el reconocimiento de los
animales como sujetos de derecho.
Bienes baldíos.
De acuerdo con la ley son BIENES FISCALES ADJUDICABLES cuando se reúnen los
requisitos.
Ley 200 de 1936. “SE PRESUMEN BALDÍOS los PREDIOS RÚSTICOS NO
POSEÍDOS por particulares, entendiéndose que dicha posesión consiste en la
explotación económica
No haber sido de propiedad privada. PERTENECER AL ESTADO
Destinados a ser ADJUDICADOS A QUIEN CUMPLA LOS REQUISITOS.
Inenajenables. Están fuera del comercio
Imprescriptibles. El paso del tiempo no altera la condición del bien baldío. La
utilización de un bien baldío NO CORRESPONDE A UNA POSESIÓN, y por
ello no hay prescripción.
INMUEBLES:
Cosas que, en principio, NO SE PUEDEN TRASLADAR DE UN LADO A OTRO (arts.
656, 657 y 658 C.C.). Hoy, ya no es un concepto físico de movilidad. Pueden ser:
Inmuebles por destinación, Inmuebles por adhesión o por naturaleza (Por el objeto
sobre el cual recae el derecho):
Inmuebles por naturaleza (se encuentran x sí mismas inmovilizadas): Aquellos bienes
que por su condición no pueden ser transportados de un lugar a otro. Fenómenos
imprevistos, como un terremoto, que logren moverlos, NO LES QUITAN LA CALIDAD
INMUEBLE. Ejemplo: avulsión (art. 722 C.C.) Clasificación: Tierra, aguas y minas.
77
Es la superficie del terreno. Es susceptible de propiedad privada
78
Es la capa interior de la tierra. Su dominio pertenece a la Nación
79
Es la columna espacial que se eleva sobre el suelo
80
La explotación de la actividad minera debe darse a través de concesión, aporte o permiso. En materia de
minas, no se aplica la accesión: quien es dueño del suelo no lo es por eso del subsuelo.
“Los ríos y todas las aguas QUE CORREN POR CAUCES NATURALES son bienes de
la Unión, de uso público en los respectivos territorios. Exceptúense las vertientes que
nacen y mueren dentro de una misma heredad – estas son aguas privadas.**
Inmuebles por adhesión: Se reputan inmuebles, aunque por su naturaleza no lo sean, LAS
COSAS QUE ESTÁN PERMANENTEMENTE DESTINADAS AL USO, CULTIVO
Y BENEFICIO DE UN INMUEBLE, a pesar de que puedan separarse sin detrimento.
Tales son, por ejemplo: las losas de un pavimento, los tubos de las cañerías”.
Requisitos:
o INCORPORACIÓN MATERIAL AL SUELO: genera dependencia de
otro inmueble.
o Permanencia: incorporación del mueble debe ser de manera estable y fija.
o Indiferencia de señorío frente a la incorporación: lo puede hacer el
dueño, el poseedor o el mero tenedor.
o Posibilidad de ALTERAR O SEPARAR DE MANERA TRANSITORIA.
Ejemplo: se remueve una puerta de manera temporal para su arreglo y
posterior devolución.
o Forma una unidad: pierde su individualidad y contenido económico.
Cuando se vende un inmueble, se vende con todo lo que a él se adhiere.
Inmuebles por destinación: Muebles por naturaleza que por ficción jurídica adquieren la
condición de inmueble al estar dedicados al beneficio de un inmueble por naturaleza –
igual que los inmuebles por adhesión- , LIGADOS A ÉL POR UNA RELACIÓN
INTELECTUAL (Art. 659 C.C.).
o NO pierden autonomía pues no es un problema físico, sino económico.
o Si se rompe identidad dueño mueble-inmueble, se pierde la destinación.
ADHESIÓN DESTINACIÓN
BIENES MUEBLES:
Cosas que PUEDEN TRASLADARSE DE UN LUGAR A OTRO, ANIMADAS O
SEMOVIENTES. sea que sólo se muevan por una fuerza extraña, como las cosas
inanimadas”
o Muebles por naturaleza: Bienes con la capacidad de trasladarse de un lugar a otro
(Art. 655 C.C.). No todos tienen el mismo tratamiento:
i. Hay algunos que se asemejan a inmuebles: Tenemos muebles con
régimen especial.
Porque son bienes muebles valiosos. Ejemplos:
Naves y aeronaves
Carros: su tradición es similar a la del inmueble
pues requiere inscripción en la Oficina de Registro
de Instrumentos Públicos. Pero, se entregan en
prenda.
Acciones: la condición de accionista se refleja en el
libro de accionistas.
MUEBLES INMUEBLES
Patrimonio:
i. El patrimonio es una universalidad jurídica de elementos activos y pasivos, de
contenido patrimonial en cabeza de un sujeto de derecho.
ii. El patrimonio ya no se confunde con la personalidad.
iii. La esencia de la noción ESTÁ EN LA AFECTACIÓN de un conjunto de bienes a
una finalidad determinada.
TÍTULO Y MODO:
LOS DERECHOS REALES surgen de la combinación entre título y modo.
Título: REALIZACIÓN CONCRETA DE UNA DE LAS FUENTES DE LAS OBS El
título, aunque no es suficiente para la adquisición de derechos reales, sí es necesario.
Fuentes de las obs:
Contratos)
De un hecho voluntario de la persona que se obliga (herencia o
legado),
de los cuasicontratos: agencia oficiosa (no hay mandato ni
poder, pero esa persona realiza unas gestiones por la otra
persona),
De los delitos
o por ley
Título de mera tenencia: Aquel que no tiene vocación de transferir el dominio, Título que
genera la simple tenencia de la cosa. Ejemplos: arrendamiento, comodato, depósito.
Título gratuito y título oneroso:
Gratuito: Aquel título que no implica una disminución patrimonial PARA LA
PARTE QUE ADQUIERE LA COSA O PRESTACIÓN. Ejemplo: comodato y
donación.
Oneroso: Título que implica una carga económica para quien recibe la cosa o
prestación. Ejemplos: compraventa, permuta, sociedad, arrendamiento, mutuo.
Título singular y título universal
Singular: Es el título que genera la obligación de traspasar una o más cosas
singulares. Ejemplo: compraventa de un inmueble.
Universal: Es el título que genera la ob de traspasar universalidades, es decir, todos
los bienes de una persona.
ANATOCISMO
El anatocismo corresponde al cobro de intereses sobre INTERESES VENCIDOS Y NO
PAGADOS, lo cual debe diferenciarse de la llamada capitalización de intereses. Para el
CÒDIGO CIVIL, el anatocismo está expresamente prohibido y podría decirse que esto
opera como la regla general, sin embargo, bien ha dicho la Corte Constitucional en
Sentencia C-364-00 que el anatocismo no es como tal de una forma tajante inconstitucional,
pues, en el ordenamiento jurídico encontramos 2 excepciones:
1. Artículo 886 del Código de Comercio. Establece que el cobro de intereses sobre
intereses podrá hacerse a partir de una demanda judicial en curso a partir de cuya fecha se
causarían o por un acuerdo de las partes posterior vencimiento de la obligación, siempre y
cuando EN AMBOS CASOS los intereses se deban con una antelación de UN AÑO NO
MAS.
2. Artículo 69 de la Ley 45 de 1990 que dispone que cuando se estipula CLAUSULA
ACELERATORIA y se da el caso de la mora en el pago de cuotas periódicas que habilitan
al acreedor a DECLARAR VENCIDA ANTICIPADAMENTE LA TOTALIDAD DE
LA OBLIGACIÓN PERIÓDICA debiéndose pagar la totalidad de la obligación con
aquellos intereses ya vencidos y exigibles como aquellos que aún no están en vencimiento.
Al hacer esto el acreedor esta renunciando al plazo y no podrá volver a restituirlo al deudor
SALVO que los intereses de mora que está cobrando recaigan únicamente sobre las cuotas
periódicas YA VENCIDAS aún si estas son solo de intereses vencidos, entonces ahí habría
un cobro de intereses sobre intereses permitido.
CONTRATOS.
o Agencia comercial
El contrato de agencia comercial es un contrato por medio del cual UN COMERCIANTE
ACTÚA COMO REPRESENTANTE O AGENTE DE UN EMPRESARIO ya sea
nacional o extranjero con LA FINALIDAD DE PROMOVER O EXPLOTAR LOS
NEGOCIOS DEL EMPRESARIO O FABRICAR O DISTRIBUIR LOS MISMOS. La
anterior actividad debe llevarse a cabo por parte del COMERCIANTE de manera
INDEPENDIENTE y ESTABLE respecto de una zona determinada y el ramo del
comercio.
**La determinación de la zona de trabajo del agente así como de los productos debe estar
plenamente identificada dentro del contrato de agencia comercial, así como las facultades
o poderes que tendrá el agente para desarrollar su labor y la duración de vigencia del
contrato y EL PRINCIPAL DEBER QUE SURGE PARA EL AGENTE es el de llevar a
cabo el contrato de acuerdo con dichas especificaciones**
**El contrato de agencia mercantil debe inscribirse el registro mercantil**
**Por regla general, el EMPRESARIO NO PODRÁ tener trabajando en una misma zona
geográfica y para unos mismos productos a dos o más agentes, SALVO ESTIPULACIÓN
EN CONTRARIO.**
**Por regla general EL AGENTE podrá ser agente o representante de dos o más
empresarios competidores en una misma zona y en el mismo ramo, salvo que se pacte
expresamente la prohibición**
Remuneración del agente. EL AGENTE TENDRÁ DERECHO A LA
REMUNERACIÓN que se le pacte en el contrato, que puede ser aparte de las utilidades,
comisiones o regalías del negocio, caso en el cual el empresario NO esta obligado a
reembolsar al agente los gastos de agencia, o, puede ser pactada como un porcentaje de
dichas utilidades, regalías o comisiones del negocio, caso en el cual los gastos de agencia
serán DEDUCIDOS como expensas generales del negocio.
El agente TENDRA DERECHO A SU REMUNERACIÓN PACTADA aún cuando los
negocios no se lleven a efecto por ALGUNA CAUSA IMPUTABLE AL EMPRESARIO
sea que este los celebro directamente en la zona que se le había asignado al agente para ello
o sea que hubo un acuerdo entre el empresario y la otra parte para que dicho contrato no se
llevara a cabo.
¿A que prestaciones tiene derecho el agente?
o PRESTACIÓN la terminación del contrato81. El agente tendrá derecho a que el
empresario le pague UNA DOCEAVA PARTE del PROMEDIO las utilidades,
comisiones o regalías del negocio. Dicho cálculo se determinará a partir del tiempo
de duración del contrato de agencia comercial, si el contrato dura 3 años o más, será
la doceava parte del PROMEDIO de las utilidades, comisiones o regalías
RECIBIDAS EN CADA AÑO, si el término de duración del contrato es menor
será el PROMEDIO DE LA TOTALDAD DE LO RECIBIDO.
o INDEMNIZACIÓN a la terminación del contrato. El agente tendrá derecho a que
el empresario le pague una INDEMNIZACIÓN EQUITATIVA en caso de que el
empresario de lugar a la terminación unilateral del contrato SIN UNA JUSTA
CAUSA COMPROBADA o en el caso de que sea el AGENTE EL QUE DA
TERMINACIÓN AL CONTRATO BAJO UNA JUSTA CAUSA
IMPUTABLE AL EMPRESARIO. Si se termina por una justa causa imputable al
agente pues no tendrá derecho
81
Esta prestación se da como reconocimiento al esfuerzo del agente durante la ejecución del contrato.
2. Cualquier acción u omisión que afecte gravemente los intereses de quien se trate (agente
o empresario)
3. La quiebra o insolvencia de quien se trate
4. La liquidación o terminación de actividades
Prescripción de las acciones que emanan del contrato de agencia comercial. CINCO
AÑOS
**Todas estas disposiciones se aplican a LA AGENCIA DE HECHO**
CONTRATO DE FIDUCIA MERCANTIL y EL ENCARGO FIDUCIARIO.
82
Sociedad ANONIMAS, Sujetas a inspección, vigilancia y control de la Super Financiera. Son profesionales
en la gestión de negocios, transacciones u operaciones por cuenta de terceros. Reciben mandatos de
confianza, los cuales se desarrollan con el objeto de cumplir una finalidad específica, siendo, a la vez,
asesores de sus clientes. Dentro de sus otras funciones tiene: Obrar como Agente de transferencia y registro
de valores; obrar como depositario de depósitos judiciales; Prestar servicios de asesoría financiera
83
NO ES UNA PERSONA JURIDICA pero es un sujeto de derechos y obligaciones
Efectos del patrimonio autónomo. Los bienes del patrimonio autónomo no podrán
ser perseguidos por los acreedores del Fideicomitente, a menos que sus acreencias
sean anteriores a la constitución del fideicomiso (art. 1238 Código de Comercio), y
se establezca por vía judicial que con la transferencia se produjo un desequilibrio en
el patrimonio del Fideicomitente que le impide satisfacer las obligaciones contraídas
con anterioridad.
El ENCARGO FIDUCIARIO por el contrario, NO HAY UNA TRANSFERENCIA DE
LA PROPIEDAD84 sino una MERA ENTREGA DE LOS BIENES EN
ADMINISTRACIÓN sujeto a las disposiciones del mandato, esto quiere decir que NO
HAY SURGMIENTO DE UN PATRIMONIO AUTONOMO.
Tipos de Fiducia.
1. Encargo Fiduciario.
2. Fiducia mercantil.
2.1. De administración. Se entregan los bienes para que la sociedad fiduciaria los
administre y desarrolle la gestión encomendada, destinándolos junto con los
respectivos rendimientos, si los hubiere, al cumplimiento de la finalidad del
respectivo contrato
Administración y pagos, se administra el dinero para con el realizar los pagos que
se especifiquen por el fideicomitente
Administración dentro de procesos de titularización de bienes
Administración de carteras.
Administración procesos concursales
84
De manera que en el encargo fiduciario el fiduciante no puede tener la potestad de enajenar los bienes que
se le entregan así sea para el cumplimiento del objeto del contrato.
5. Fiducia Publica, en donde participa una entidad del orden nacional para el cumplimiento
de una finalidad pública que están dispuestos a lo que esta en el Estatuto General de la
Contratación.
Responsabilidad de la Fiducia. Las sociedades fiduciarias responden hasta de culpa leve
en el desarrollo de sus gestiones. Culpa leve quiere decir que NO EMPLEA la misma
diligencia o cuidado en la administración de negocios ajenos que CUALQUIER
PERSONA EN CONDICIONES NORMALES emplearía en la administración de sus
propios negocios
Principios de actuación de la sociedad Fiduciaria. Buena fe, lealtad y equilibrio
contractual, deber de información con sus clientes, deber de diligencia, profesionalismo y
especialidad
Prohibiciones de negocios fiduciarios.
Negocios fiduciarios que tengan el fin de ejecutar actos que le fideicomitente no puede
hacer por disposición legal
Negocios fiduciarios que designen diferentes beneficiarios de forma sucesiva
Los que recaen sobre bienes raíces que requieren que sea por escritura pública e inscripción
en el correspondiente registro de instrumentos públicos.
La venta sobre bienes automotores que requiere inscripción también en el correspondiente
registro de automotores.
En materia Comercial aquellos que requieren inscripción en el Registro Mercantil, como
por ejemplo la agencia comercial,
CONTRATO DE COMPRAVENTA.
En el Código Civil, la compraventa es un contrato por medio del cual una parte se
OBLIGA A DAR UNA COSA – transferir propiedad- a cambio o como contraprestación
del PAGO que hace la otra parte por ello. Como ELEMENTOS ESENCIALES de este
contrato tenemos el acuerdo del PRECIO Y LA COSA. Y es desde el momento del
acuerdo de estas dos cosas que LA VENTA SE REPUTA PERFECTA ,salvo que se trate
de venta de BIENES INMUEBLES O SERVIDUMBRES que se reputaran perfecta
mediante el otorgamiento de la Escritura Pública que corresponda.
**Frente a aquellas cosas que no tienen esa solemnidad las partes pueden pactarla pero
también tendrán derecho de retracto de dicha solemnidad mientras no se otorgue la
escritura**
El precio. Tendrá que ser determinado CONJUNTAMENTE POR LOS
CONTRATANTES o por un tercero y si este no lo hace por otra persona que convenga los
contratantes, si no se conviene NO HAY VENTA PUES NO ES POSIBLE QUE UNA
SOLA DE LAS PARTES PACTE EL PRECIO
Para las cosas FUNGIBLES que se venden al CORRIENTE DE LA PLAZA, se
entenderá que es el día de la ENTREGA, salvo pacto en contrario.
La cosa. Es el OBJETO DE LA VENTA y puede recaer sobre los siguientes aspectos.
¿Qué significa que hay evicción? Hay evicción de la cosa comprada, CUANDO
EL COMPRADOR ES PRIVADO DEL TODO O PARTE DE ELLA, por
sentencia judicial. El vendedor es obligado a sanear al comprador TODAS LAS
EVICCIONES QUE TENGAN UNA CAUSA ANTERIOR A LA VENTA
La acción de saneamiento ES INDIVISIBLE. Puede, por consiguiente,
intentarse insolidum contra cualquiera de los herederos del vendedor. Pero, si se da
la obligación de indemnizar el dinero se les cobrara a los herederos en conciencia de
su cuota
** Es nulo todo pacto en que se exima al vendedor del saneamiento de evicción,
SIEMPRE QUE EN ESE PACTO HAYA HABIDO MALA FE DE PARTE SUYA. Es
decir no en todos los casos es nulo este pacto**
**Para que el vendedor sea obligado a responder por la evicción DEBE HABER UNA
DENUNCIA DEL PLEITO POR PARTE DEL COMPRADOR y citarlo a que vaya a
defenderlo, sino lo hace EL VENDEDOR NO RESPONDERA POR LA EVICCIÓN, pero
si se le cita y no comparece SI RESPONDERA POR LA EVICCIÓN, SALVO QUE EL
COMPRADOR HAYA OMITIDO EJERCER ALGUNA DEFENSA**
** Si el vendedor no opone medio alguno de defensa, y se allana el saneamiento, podrá,
con todo, el comprador sostener por sí mismo la defensa; y si es vencido, no tendrá
derecho para exigir del vendedor el reembolso de las costas en que hubiere incurrido
defendiéndose**
¿A que queda obligado el vendedor cuando se produce la evicción?
Vicios ocultos.
La acción redhibitoria tiene como fin que el comprador pueda o rescindir el contrato o
disminuir el precio en proporción al vicio oculto de la cosa. Se trata que vicios que
REALMENTE NO PODIAN SER PERCIBIDOS POR EL COMPRADOR
EMPLEANDO LA DEBIDA DILIGENCIA QUE LE CORRESPONDE, y que el
vendedor TENIA CONOCIMIENTO DE LA EXISTENCIA DE ELLOS, Y QUE SEA
UN VICIO QUE YA ESTABA PRESENTE AL MOMENTO DE LA VENTA.
Prescripción de 6 mes para mueble y un año para inmuebles
Venta como cuerpo cierto. Si el predio se vende como un cuerpo cierto, no habrá derecho
por parte del comprador ni del vendedor para pedir rebaja o aumento del precio, sea cual
fuere la cabida del predio. Sin embargo, SI SE VENDE CON SEÑALAMIENTO DE
LINDEROS, estará obligado el vendedor a entregar todo lo comprendido en ellos, y si no
pudiere o no se le exigiere, se observará lo prevenido en el inciso del artículo precedente
**Las acciones en estos caos prescriben al año contado a partir de la entrega**
Diferencias con la compraventa mercantil. Se definen igual, se reconocen los mismos
elementos en la definición, es decir, la entrega de una cosa a cambio de una
contraprestación de pago en dinero, pero en el CÓDIGO DE COMERCIO se agrega que
se tomara también como dinero “LOS TITULOS VALORES DE CONTENIDO
CREDITICIO Y LOS CREDITOS COMUNES REPRESENTATIVOS DE DINERO”
Frente a las incapacidades especiales dispone el Código de Comercio, Son prácticamente
las mismas que en el Código Civil, con la observancia de que las ventas que ser refieren a
aquellos que administran bienes de cualquier entidad o establecimiento PÚBLICO, la de
los empleados públicos, la de los jueces o empleados de la jurisdicción estarán viciados de
NULIDAD ABSOLUTA.
En el caso de VENTA DE COSA AJENA, en el código civil sencillamente se refiere que
es válida sin perjuicio de los derechos del propietario, sin embargo, en el Código de
Comercio se impone una obligación clara al vendedor de ADQUIRIR LA COSA para así
ENTREGARLA AL COMPRADOR, e igualmente se contempla la posibilidad de que el
verdadero dueño ratifique la venta.
Se contempla igualmente la posibilidad de una VENTA A PRUEBA y se hace una
especificación del tiempo en que debe de hacerse esa prueba, COSA QUE NO SUCEDE
EN EL CÓDIGO CIVIL:
Deberá probarla dentro de los tres días siguientes al día en que el vendedor ponga a
su disposición la cosa para la prueba y para ello el vendedor tiene 24 horas, sino lo
hace el vendedor puede disponer de ella.
EXISTE UN SILENCIO POSITIVO A FAVOR DEL VENDEDOR en caso de
que pasado el transcurso de estos tres días no se tenga noticia expresa de rechazo
La promesa surge en el curso de las negociaciones, o mejor dicho, al término de ellas, como
su culminación.
Lo que la norma pretende es que no haya asomo de duda respecto a lo que se prometió
vender y comprar.
¿Qué pasa si se incumple una promesa de contrato? Cuando se incumple la promesa de
compraventa la parte incumplida puede hacer una ve varias cosas, dependiente de lo que se
haya acordado en el contrato.
Para que una de las partes pueda solicitar la resolución del contrato es necesario
que haya cumplido, pues la ley tiene dicho que solo la parte cumplida puede exigir
la resolución del contrato o su cumplimiento. En el caso de que ambos hayan
incumplido se aplica el 1609 en donde recordemos que solo se PURGA LOS
EFECTOS DE LA MORA, como perjuicios o clausula penal
CONTRATO DE PREPOSICIÓN.
Es una especie de MANDATO con la finalidad de la administración de un establecimiento
de comercio o una parte de este. Al mandatario se le llama FACTOR y quien encomienda
la gestión se le llamada PREPONENTE
Las facultades del factor estarán relacionada y determinada en el contrato, pero pues por
regla general se entiende que tiene facultad de ejecutar actos en relación con el giro
ordinario de los negocios del establecimiento. En estos casos el proponente se obliga AÚN
SI EL FACTOR ACTUO EN NOMBRE PROPIO, o de no tratarse de actos propios del
giro ordinario, se obliga el proponente si el acto ejecutado por el factor a nombre propio le
resulta provechoso.
**Responden solidariamente factor y preponente**
Es un contrato que DEBE CONSTAR EN EL REGISTRO MERCANTIL. La revocación
de la preposición también debe ser inscrita en el registro mercantil para que sea oponible a
terceros, pues mientras no se haga, el factor o administrador puede ser responsable ante
terceros por los negocios derivados del contrato.
**En relación con las formalidades del contrato de preposición el código de comercio no
exige alguna en especial, pero por el hecho de que es un contrato que debe ser inscrito
pues debe realizarse por escrito. El contrato puede efectuarse por escritura pública o
documento privado.**
** Los factores deberán obrar siempre en nombre de sus mandantes y expresar en los
documentos que suscriban que lo hacen "por poder"**
Ojo, es un MANDATO DE ADMINISTRACIÓN, esto quiere decir que quien queda
obligado por los actos del factor es el preponente
CONTRATO MUTUO Es un contrato de préstamo de COSAS FUNGIBLES con la
finalidad de que a quien se le presta reintegre OTRAS TANTAS DEL MISMO
GENERO Y CALIDAD, sin importar si el precio de esas cosas bajo o subió después de
celebrado el contrato.
Partes.
o Mutante: Quien entrega las cosas en préstamo
o Mutuario: Quien usa y quien debe devolver la misma cantidad y calidad de
las cosas
Características del Contrato de Mutuo.
o Unilateral. La obligación surge para el mutuario de devolver lo que le fue
prestado en la misma cantidad y calidad. Sin embargo…
o Principal
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Se requiere que la mala calidad o los vicios sean capaces de producir perjuicios ii) que haya sido conocida
por el mutuante y no declarado iii) que el mutuario no hubiera podido conocerlo empleando la debida
diligencia.
o Oneroso o gratuito. Esta la posibilidad de pactar intereses, pero el Código
Civil la cantidad de intereses que se pueden cobrar, señalando que no podrá
cobrarse más de la mitad que exceda el interés corriente al tiempo de la
convención. LOS INTERESES PUEDEN PACTARSE TANTO PARA
DINERO COMO PARA COSAS FUNGIBLES
** (Si en la convención se estipulan intereses sin expresarse la cuota, se
entenderán fijados los intereses legales**
** (Si en la convención se estipulan intereses sin expresarse la cuota, se
entenderán fijados los intereses legales**
o Se perfecciona por la entrega de la cosa. Acá es importante tomar en cuenta
que al tratarse del préstamo de cosas fungibles pues la entrega de la cosa
IMPLICA TRADICIÓN que a su vez implica traspaso de la propiedad
PRENDA.
El contrato de prenda es un CONTRATO DE GARANTIA que recae sobre uno o más
bienes del deudor con el fin de garantizar o asegurar el pago que este debe al acreedor. Sin
embargo, es IMPORTANTE TENER EN CUENTA, que es un contrato de garantía sobre
BIENES MUEBLES. El acreedor que recibe en prenda se llama ACREEDOR
PRENDARIO
**Quien garantiza puede ser el deudor o un tercero por él **
La prenda no implica la transferencia del dominio, por lo tanto el mueble empeñado sigue
siendo propiedad del deudor, pues el acreedor solo la recibe en custodia, de aquí nace la
responsabilidad del acreedor prendario de guardar y conservar la cosa dada en prenda Y
RESPONDERA EN ELLO POR CULPA LEVE, como se encuentra establecido en el
artículo 2419 del código civil.
«Si el deudor vendiere la cosa empeñada, el comprador tendrá derecho para pedir al
acreedor su entrega, pagando o consignando el importe de la deuda por la cual se
contrajo expresamente el empeño.
Si se trata de una prenda con tenencia y el acreedor prendario pierde la tenencia de la cosa,
podrá perseguirla en manos de quien este salvo que el DEUDOR PAGUE LA
TOTALIDAD DE LA DEUDA
**Si la cosa entregada en prenda produce frutos estos podrán imputarse al pago de la
deuda**
**El acreedor prendario TIENE LA OBLIGACIÓN de NO ABUSAR de la prenda, so pena
de que el deudor pueda pedir la restitución de la cosa. se concluye que abusa de la prenda
tanto el acreedor que incumple con sus obligaciones legales y convencionales, como el que
ejerce sus derechos con una finalidad distinta a la establecida en la ley.**
Extinción de la Prenda.
El artículo 2431 regula expresamente tres casos en los cuales se extingue la garantía
prendaria: a) Destrucción completa de la cosa, n) cuando el acreedor prendario adquiere la
cosa y c) cuando se pierde el dominio sobre la cosa por el cumplimiento de una condición
resolutoria.
a. Contratos de prenda.
b. Contratos de fiducia.
c. Contratos de compraventa con reserva de dominio (los demás casos de compraventa sin
una cláusula de reserva de dominio deben ser inscritos en la CCB).
Por lo anterior, los documentos que contengan garantías mobiliarias deben ser inscritos en
la Confederación de Cámaras de Comercio (Confecámaras), a través de la página
web: www.garantiasmobiliarias.com.co.
SERVIDUMBRE.
La servidumbre se puede definir como una limitación al Derecho de Dominio, es un
gravamen sobre la propiedad de un predio en BENEFICIO DEL PREDIO DE UN
TERCERO. El gravamen consiste en permitir a ese tercero el uso y goce del PREDIO –
bien inmueble- sobre el que recae. Ejemplo servidumbre, Un propietario de un predio no
podría salir de su predio si el propietario del precio colindante le impide pasar por él, y en
tal caso se hace necesario la imposición de la servidumbre del camino o vía de acceso.
Clases de servidumbres.
El código civil clasifica las servidumbres en tres grupos:
1. Naturales.
2. Legales.
3. Voluntarias.
4. Continuas o discontinuas
Servidumbres naturales. Las servidumbres naturales son las que impone la naturaleza sin
intervención humana. El ejemplo típico es el de agua, donde la fuente o corriente de agua
transcurre por varios predios
“El predio inferior está sujeto a recibir las aguas que descienden del predio superior
naturalmente, es decir, sin que la mano del hombre contribuya a ello.”
** El dueño de una heredad puede hacer de las aguas que corren naturalmente por ellas,
aunque no sean de su dominio privado**
Servidumbres legales. Las servidumbres legales que como su nombre lo indica son
aquellas que son constituidas por la ley, se trata de las de uso público y las constituidas a
favor de particulares. Las servidumbres de uso público son el uso de riberas para la
navegación o flote de naves y las demás
** «El que tiene derecho a una servidumbre, lo tiene igualmente a los medios necesarios
para ejercerla. Así, el que tiene derecho de sacar agua de una fuente, situada en la
heredad vecina, tiene el derecho de tránsito para ir a ella, aunque no se haya establecido
expresamente en el título.»**
** El que goza de una servidumbre puede hacer las obras indispensables para ejercerla;
pero serán a su costa, si no se ha establecido lo contrario;**
«El dueño del predio sirviente no puede alterar, disminuir, ni hacer más incómoda para el
predio dominante la servidumbre con que está gravado el suyo.
Servidumbres continuas o discontinuas. Continua la que se ejerce continuamente y NO
REQUIERE DE UN HECHO DE UN HOMBRE, el código civil habla de la
servidumbre de acueducto. La discontinua, es la que requiere de un hecho del hombre y se
da en intervalos de momento, como lo que pasa en la servidumbre de transito
Servidumbres positivas o negativas. La positivas son aquellas que solo implican la
obligación de que el dueño del predio sirviente DEJE DE HACER. La negativa es cuando
se le impone prohibiciones expresas de hacer algo.
Servidumbres aparentes e inaparentes. Servidumbre aparente es la que está continuamente
a la vista, como la del tránsito, cuando se hace por una senda o por una puerta
especialmente destinada a él; e inaparente la que no se conoce por una señal exterior, como
la misma de tránsito, cuando carece de estas dos circunstancias
¿Qué pasa con la servidumbre cuando se vende el predio? El artículo 883 del código
civil señala que las servidumbres son inseparables del predio, de modo que si vende el
predio se entienden incluidas las servidumbres.
Usufructo
o forma de tasación de impuestos cuando se entrega bien en usufructo,
Uso y habitación
Mandato
Fianza
Contrato de transporte
o Régimen de responsabilidad del transportador en el transporte de personas.
Transacción
Endoso
Contratos de Suministro
o Pactos de exclusividad en los contratos de suministro
Contrato de Comisión y Corretaje
NArrendamiento
o Arrendamiento de local comercial
o Arrendamiento servicios inmateriales
Contrato de distribución
Contrato atípico en Colombia. Que puede definirse en términos generales como aquel en el
cual una persona – productor- le hace entrega de un producto a otra – distribuidor- para que
esta lo comercialice en el mercado. Recordando que la figura del distribuidor es una figura
intermediaria directa entre el producto y el consumidor final dentro de la cadena de
producción. En Colombia, esa entrega que hace el productor al distribuidor es mas que todo
una REVENTA, el distribuidor adquiere el producto y el productor le permite que lo
revenda, sin embargo es una prestación periódica o sucesiva en el tiempo, pues durante la
vigencia del contrato las partes se obligan a:
1. El productor, A SUMINISTRAR A ESE DISTRIBUIR los productos objeto del
contrato
2. El distribuidor, a adquirir de ese distribuidor los productos objeto del contrato
**El margen de ganancia del DISTRIBUIDOR es la diferencia que obtiene de la reventa**
**El distribuidor lo vende bajo su propio riesgo y a cuenta propia**
Características del Contrato de Distribución.
Bilateral
Oneroso
Atípico
Consensual
Sucesivo
De cooperación
Intuito persona. Pues tanto el distribuidor como el productor son personas especializadas en
aquello que hacen y es en virtud de esa especialidad que la una busca contratar con la otra
**Al igual que en el contrato de agencia comercial, el contrato de distribución se pacta
para una zona específica**
**La exclusividad del distribuidor en una zona geográfica PODRA PACTARSE no es regla
general**
Diferencias con la agencia mercantil.
En la agencia mercantil se da la explotación de los negocios POR CUENTA AJENA. En
la agencia mercantil a diferencia de la distribución no hay esa transferencia de propiedad de
los bienes objeto de la explotación comercial al AGENTE.
** El agente comercial, que distribuye, coloca en el mercado productos ajenos, no
propios**
Contrato de Seguro
La Corte Suprema de Justicia lo ha definido como aquel en virtud del cual “una persona
-el asegurador- SE OBLIGA A CAMBIO DE UNA PRESTACIÓN PECUNIARIA cierta
que se denomina “prima”, dentro de los límites pactados y ANTE LA OCURRENCIA DE
UN ACONTECIMIENTO INCIERTO cuyo riesgo ha sido objeto de cobertura,
(denominada siniestro) A INDEMNIZAR al “asegurado” los daños sufridos o, dado el
caso, a satisfacer un capital o una renta.
Tiene su marco normativo en el Código de Comercio
Partes del Contrato de comercio.
El asegurador. Que es quien asume los riesgos en los términos pactados en el contrato por
la ocurrencia del siniestro.
El tomador. Que es quien contrata el seguro, y sobre quien recae la obligación de pagar la
prima.
El asegurado. Que es la persona que tendrá derecho a la prestación asegurada, puede ser
que sea el mismo tomador o una tercera persona.
Características del Contrato de seguro en el Código de Comercio.
Consensual.
Bilateral.
De tracto sucesivo
Aleatorio. El objeto del contrato se materializa dependiendo de la ocurrencia de un siniestro
que es un hecho incierto
Elementos esenciales del Contrato de seguro.
1. El interés asegurable. Yo lo entiendo como el porque me quiero asegurar. Debe ser
licito y susceptible de valoración en dinero. Dice la Corte constitucional que tiene un
interés asegurable quien tenga un patrimonio que puede resultar afectado por la ocurrencia
de un siniestro. También refiere que TODAS LAS PERSONAS tienen un interés
asegurable en: I) Su propia vida ii) La vida de las personas a quienes pueden RECLAMAR
ALIMENTOS iii) Las vida de las personas con cuya muerte se cause un perjuicio
económico.
**Será posible la transmisión del interés asegurable POR CAUSA DE MUERTE y el
adquiriente tendrá a su cargo el cumplimiento de las obligaciones pendientes en el
momento de la muerte del asegurado. Sin embargo, ojo, para que esto suceda debe el
adquiriente informar DENTRO DE LOS 15 DÍAS SIGUIENTES A LA SENTENCIA
APROBATORIA DE PARTICIÓN so pena de que se extinga el contrato**
**Respecto de la transmisión del interés asegurable por ACTO ENTRE VIVOS, se dice que
DARA LUGAR A LA EXTINCIÓN DEL CONTRATO, salvo que subsista algún interés
asegurable en el asegurado. En este caso, SUBSISTIRÁ EL CONTRATO EN LA
MEDIDA NECESARIA PARA PROTEGER TAL INTERÉS, siempre que el asegurado
informe de esta circunstancia al asegurador DENTRO DE LOS DIEZ DÍAS
SIGUIENTES A LA FECHA DE LA TRANSFERENCIA.**
2. El riesgo asegurable. Es la determinación del siniestro que se va a amparar, y a partir de
dicha determinación se determina la forma de ejecución del contrato y el valor de la prima.
Se define el riesgo como aquel i) Elemento incierto ii) Que no depende de la voluntad de
ninguna de las partes que interviene en el contrato iii) que da lugar al nacimiento de la
obligación del asegurado.
3. La prima. Es el valor al cual se obliga a pagar el tomador con el fin de que se le asegure
el riesgo que se determine, por ello, el valor de la prima dependerá del riesgo asegurable.
4. La obligación condicional del asegurador.
Prescripción. La prescripción de las acciones que se derivan del contrato de seguro o de las
disposiciones que lo rigen PUEDEN SER ORDINARIAS O EXTRAORDINARIAS.
ORDINARIA, “será de dos años y empezará a correr desde el momento en que el
interesado haya tenido o debido tener conocimiento del hecho que da base a la acción”. La
segunda, es de “cinco años, correrá contra toda clase de personas y empezará a contarse
desde el momento en que nace el respectivo derecho”.
Cláusulas del Contrato. Las cláusulas del contrato de seguro son generales y específicas [50].
Las primeras, entendidas como la “columna vertebral de la aseguradora”, se aplican a todos
los contratos de un mismo tipo otorgados por el mismo asegurador. Los segundos, son
aquellos que se elaboran para cada contrato específico, reflejan la voluntad de las partes,
aseguradora, tomadora y asegurado[51].
** La póliza es el “documento contentivo del contrato de seguro”**
El principio de buena fe, esencia del contrato de seguros. El contrato de seguros es un
contrato uberrimae fidae[55], es decir, la eficacia de sus efectos depende del acatamiento a la
buena fe, y se manifiesta expresamente en dos cosas:
(i) la integración leal y honesta del clausulado contractual, con claridad, sin vacíos o
ambigüedades;
Cláusulas abusivas en los contratos de seguro. A través de la Ley 1328 de
2009, “(p)or la cual se dictan normas en materia financiera, de seguros, del mercado
de valores y otras disposiciones”, se especificó la prohibición de las cláusulas
abusivas en el marco de un contrato de seguros de adhesión con el fin de impedir el
abuso de la posición dominante que, por lo general, tiene las aseguradoras respecto
a sus usuarios.
(ii) la obligación del tomador o asegurado de declarar con sinceridad los hechos y
circunstancias que determinan el estado del riesgo. el tomador o asegurado debe declarar
con diligencia y sinceridad los hechos que determinan el riesgo al celebrar el contrato. Esta
debe suministrarse conforme las instrucciones de la aseguradora, la cual puede escoger un
cuestionario abierto o cerrado, que en todo caso debe ser claro y carente de tecnicismos.
Por su parte, LA ASEGURADORA DEBE INVESTIGAR EL ESTADO DEL
RIESGO, para lo cual puede, por ejemplo, requerir exámenes médicos al usuario
Cuando la información dada por el tomador o asegurado resulte errónea, se tienen
dos fenómenos:
La reticencia. Cuando se da información inexacta, el Código de comercio en el
artículo 1058 dispone que si dicha inexactitud fue de MALA FE se da la
NULIDAD RELATIVA DEL CONTRATO por VICIO EN EL
CONSENTIMIENTO DE LA ASEGURADORA o, si fue un ERROR
INCULPABLE, se dará la DISMINUCIÓN DEL PAGO DE LA
OBLIGACIÓN. – Para este último caso se tienen 2 años-
Preexistencias. Las hablamos cuando se trata de seguros de vida, en donde es
importante conocer de ante mano el estado de salud del posible asegurado. Para ello
es importante recordar que ese deber de diligencia recae en ambas partes, tanto del
asegurado como del asegurador de hacer las investigaciones pertinentes para
verificar la información. Como en los seguros de vida la edad es importante, pues
dependiendo de la edad del asegurado hay más posibilidades de concreciones de
riesgos, de manera que si se brinda una EDAD EQUIVOCADA PUEDEN
PASAR LAS SIGUIENTES COSAS:
Si la edad real está por fuera de los límites de asegurabilidad de la aseguradora, se
aplican las sanciones descritas en el artículo 1058 del Código de Comercio.
Si la edad real es Mayor a la declarada, el valor del seguro se reducirá en la
proporción necesaria
Si la edad real es menor a la declarada, el valor del seguro se AUMENTE en la
proporción necesaria.
**Lo anterior no se aplica si la ASEGURADORA: I) no empleo la diligencia
necesaria ii) conocía ya las preexistencias iii) o hubo ratificación expresa**
**La preexistencia puede ser eventualmente una reticencia cuando se pretende
ocultar dicha información con el fin de evitar que el contrato de seguro se haga
más oneroso o que la aseguradora no quiera contratar
** Es desproporcionado exigirle al ciudadano informar un hecho que no conoce ni
tiene la posibilidad de conocerlo**
** ¿quién debe probar la mala fe? En concepto de esta Corte, deberá ser la
aseguradora. Y es que no puede ser de otra manera, pues solo ella es la única que
puede decir con toda certeza (i) que por esos hechos el contrato se haría más
oneroso y (ii), que se abstendrá de celebrar el contrato**
** la reticencia solo existirá siempre que la aseguradora en su deber de diligencia
no pueda conocer los hechos debatidos. **
Revocación del Contrato de seguro. El código de comercio prevé que la posibilidad de que
el contrato de seguro sea REVOCADO UNILATERALMENTE por las partes, mediante
comunicaciones escritas que den la notificación. Si es el ASEGURADOR quien revoca,
deberá hacerlo no con menos de diez días de antelación. Si lo hace el ASEGURADO podrá
hacerlo en CUALQUIER MOMENTO. En el caso de que se revoque hay lugar a que se
pague las primas no devengadas que comprenda el lapso desde que la revocación empieza a
surtir efectos hasta el vencimiento del contrato.
Coaseguro. El coaseguro es un contrato mediante el cual varias entidades aseguradoras
deciden de cierta manera unirse o asociarse con el propósito de lograr asegurar grandes
eventos. En el coaseguro cada persona puede escoger que aseguradora cuida cada parte de
sus bienes.
Subrogación en el Contrato de Seguro. El asegurador que pague una indemnización se
subrogará, EN LOS DERECHOS DEL ASEGURADO CONTRA LAS PERSONAS
RESPONSABLES DEL SINIESTRO. Pero éstas podrán oponer al asegurador las mismas
excepciones que pudieren hacer valer contra el damnificado. ESTA SUBROGACIÓN ES
HASTA EL IMPORTE QUE PAGA LA ASEGURADORA, siempre, así sea que el
valor que se pagó por indemnización MENOR al realmente causado.
**No podrá hacerse la subrogación ESTA PROHIBIDA cuando el causante del siniestro o
las personas responsables de dar origen a su vez a la responsabilidad del asegurado sea
pariente del asegurado pariente en línea directa o colateral dentro del segundo grado civil
de consanguinidad, padre adoptante, hijo adoptivo o cónyuge no divorciado.**
** Adicionalmente, la Subrogación está prohibida en los seguros de personas por mandato
expreso del artículo 1139 del código de Comercio.**
DISMINUCIÓN DEL INTERÉS ASEGURADO
Cuando el riesgo asegurado, disminuye el asegurador deberá reducir la prima del seguro cobrada,
según la tarifa correspondiente, de manera proporcional al tiempo no corrido del seguro, Lo
anterior significa que el tomador. Asegurado tendrá derecho a que se le devuelva la prima
proporcional no devengada.
Leasing.
No está regulado en la normativa Comercial.
Arrendamiento financiero. Es aquel contrato por medio del cual se entrega un bien en
arrendamiento a una persona, un bien que fue adquirido precisamente con esa finalidad,
para que esta tenga su uso y goce a cambio del pago de unos cánones de arrendamiento
fijos, con la diferencia del contrato de arrendamiento normal que acá se pacta una
OPCIÓN DE COMPRA PARA EL FINAL DEL PERIODO PACTADO. El bien será
de la compañía arrendadora hasta dando el arrendatario NO EJERZA OPCIÓN DE
COMPRA. A diferencia del arrendamiento normal estos cánones de arrendamiento que se
pagan acá se van a amortizar al valor final de la compra.
Características del contrato de leasing.
Bilateral. La arrendadora tiene la obligación de garantizar el goce y uso del bien y quien
arrienda a pagar los respectivos Cánones
Oneroso
De tracto sucesivo
Consensual, no requiere ninguna formalidad para perfeccionarse
Contrato de carácter principal
Contrato atípico. Decreto 913 de 1993 definió en su artículo 2º (hoy artículo 2.2.1.1.1. del
Decreto 2555 de 2010) el leasing financiero con base en las costumbres y prácticas
mercantiles
Garantías sobre los bienes que están en leasing. los bienes que una compañía de
financiamiento adquiera con objeto de la celebración de un contrato de leasing no pueden
encontrarse gravados de manera alguna. En consecuencia, los bienes usados objeto de una
operación de leasing no pueden tener embargos vigentes al momento de celebración del
contrato. En caso de que dicha situación se haya presentado, se considera que se estaría
incurriendo en una práctica insegura
Clases de leasing.
Financiero. El que tiene la OPCIÓN DE COMPRA del inmueble, que puede ser un
apartamento, un vehículo, una maquinaria.
Operativo. No tiene opción de compra, básicamente es un arrendamiento normal
Habitacional. Tiene dos modalidades: Para uso habitacional, una entidad autorizada
entrega a un locatario la tenencia de un inmueble PARA DESTINARLO
EXCLUSIVAMENTE AL USO HABITACIONAL Y GOCE DE SU NÚCLEO
FAMILIAR88, a cambio del pago de un canon periódico, durante un tiempo con opción de
compra al finalizar. De vivienda no familiar, que es literalmente el mismo leasing
financiero por lo menos en definición.
**Sinceramente no entiendo muy bien la diferencia entre el habitacional y el financiero**
Leasback. La persona, el cliente, vende un bien y quien se lo compra se lo vuelve a
arrendar a la misma persona que lo vendió. Supongamos que usted tiene una casa y necesita
dinero. Puede venderla al banco y que luego el banco se la arriende a usted, de manera que
usted siga conservando la casa y consigue la plata que necesita.
Leasing de exportación. Recae sobre bienes que tienen que ser exportados. Quien arrienda
es una entidad colombiana y el arrendatario es una entidad financiera
Leasing de infraestructura. Aquel que versa sobre bienes destinados a la ejecución de
obras o proyectos de infraestructura
Subleasing. El Subleasing es una modalidad de leasing mediante la cual la entidad
autorizada que celebra el contrato no es la propietaria del equipo objeto del mismo, sino
que éste pertenece a otra entidad autorizada. La norma legal colombiana sólo autoriza el
subarrendamiento o subleasing, respecto de bienes de sociedades extranjeras que se
importen para dar en leasing a locatarios domiciliados o residentes en Colombia
Contrato de construcción
Anticresis.
Es un CONTRATO CIVIL que permite pagar una deuda al acreedor mediante los frutos o
rentas generados por una propiedad. El tema es que quien explota los frutos o las rentas es
el MISMO ACREEDOR es decir se le entrega a el la posesión de la propiedad – que
puede ser del mismo deudor o de un tercero que consienta el contrato-para que la pueda
explotar y de ahí pagarse, NO ES UNA TRANSFERENCIA DE LA PROPIEDAD, SI
TAMPOCO DERIVA COMO POSESIÓN SINO QUE SE ENTREGA EN
USUFRUCTO
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Creería que es en esto en que se diferencia con el leasing financiero
**Si la deuda comporta intereses, se permite que el pago de los frutos y rentas se
impute primero a estos**
**La anticresis no valdrá cuando haya arrendamientos anteriores a la constitución del
contrato, pues este se asemeja a un arrendamiento**
**En el contrato debe identificarse plenamente el inmueble sobre el que reacae, el
tiempo de duración del contrato de anticresis, fecha de restitución del inmueble, el uso
determinado que debe darle el acreedor al inmueble**
Diferencias entre la anticresis comercial y civil.
1. La civil se limita a que solo se puede entregar un bien de finca raíz. En el Código de
Comercio, se brinda la posibilidad de extinguir la obligación (deuda), con bienes de
cualquier tipo mueble o inmueble, corporales o incorporales, permitiendo inclusive la
legislación comercial, que haya anticresis sobre acciones.
Anticresis e hipoteca. Ambas son garantías por cuanto su existencia queda supeditada al
pago total de una obligación y lo que las hace igualmente a ambas como contratos
accesorios. Pero existe alguna diferencia entre una y otra:
**Si el acreedor muere se termina el contrato termina, pero el derecho se pasa A SUS
HEREDEROS quienes tienen derecho a que se el deudor pague aquello faltante**
3. Conservar la cosa
2. Hacer las reparaciones a que haya lugar para mantener ese derecho anticrético del
acreedor
RESPONSABILIDAD CIVIL.
¿Qué es una obligación? “la obligación es un vínculo jurídico, por virtud del cual, un
sujeto, en un sentido amplio, ha de desplegar un comportamiento en favor de otro;89”
FUNDAMENTOS DE LA RESPONSABILIDAD.
89
Navarrete Basto Andrés Felipe. ¿Sistema objetivo o subjetivo de responsabilidad civil en el ejercicio de
actividades peligrosas? Una óptima pragmática en Colombia. Disponible en:
https://red.uexternado.edu.co/wp-content/uploads/sites/48/2019/03/Arti%CC%81culo-para-la-RED-
actividades-peligrosas.pdf . Página 3.
Navarrete Basto Andrés Felipe. ¿Sistema objetivo o subjetivo de responsabilidad civil en el ejercicio de
actividades peligrosas? Una óptima pragmática en Colombia. Disponible en:
https://red.uexternado.edu.co/wp-content/uploads/sites/48/2019/03/Arti%CC%81culo-para-la-RED-
actividades-peligrosas.pdf . Página 3.
Para no olvidar: Riesgo en el Código Civil.
Cuerpo cierto. Lo soporta el ACREEDOR, salvo que EL DEUDOR SE HAYA
CONSTITUIDO EN MORA o que se haya comprometido a entregar una misma
cosa a dos o más personas por obligaciones distinta
OBJETIVA90.
Tiene como fundamento la aceptación a lo largo de los años del riesgo como
elemento natural de la dinámica social. Regular ciertas actividades peligrosas, es
la aceptación de ese riesgo no solo social sino jurídicamente92.
90
(Presunción de culpa – Obligaciones de resultado)
91
(Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Civil –Sentencia del 24 de agosto del 2009-, exp. 11001-
3103-038-2001-01054-01 [M.P William Namén Vargas])
92
Navarrete Basto Andrés Felipe. ¿Sistema objetivo o subjetivo de responsabilidad civil en el ejercicio de
actividades peligrosas? Una óptima pragmática en Colombia. Disponible en:
https://red.uexternado.edu.co/wp-content/uploads/sites/48/2019/03/Arti%CC%81culo-para-la-RED-
Se diferencia de la RESPONSABILIDAD POR LA GUARDA DE COSAS, en que en
este caso, la responsabilidad se genera por llevar a cabo una ACTIVIDAD que se
considera peligrosa. En la guarda la responsabilidad se genera respecto de una
cosa93.
Una o varias personas pueden llegar a ejercer en mayor o menor grado injerencia
en el manejo o control del bien con el que se cumple la actividad peligrosa, evento
ante el cual, sin duda, asumen, in solidum, el compromiso de indemnizar a la
víctima. Ejemplo por daños en accidente de tránsito es responsable el dueño del
carro y solidariamente quien iba manejando.
¿Qué se puede entender por actividad peligrosa? se entienden todas aquellas actividades
que el hombre realiza mediante el empleo de cosas o energías SUSCEPTIBLES DE
CAUSAR DAÑOS A TERCEROS. Se dice que ligado a dicha actividad esta la
INMINENTE OCURRENCIA DE RIESGO.
Aviación. (CSJ, Cas. Civil, Sent.mayo, 3/65).
Construcción de edificios. (CSJ, Cas. Civil, Sent., abr.27/90).
La generación, transformación, transmisión y distribución de energía eléctrica .
(CSJ, Cas. Civil, Sent.oct.8/92, . M.P. Carlos Esteban Jaramillo Schloss ).
La utilización de elevadores de carga. (CSJ, Cas, Sent., oct.1/63)
La producción, distribución y almacenamiento de gases metano y propano. (CSJ,
Cas. Civil, Sent.oct.25/99, Exp. 5012. M.P. José Fernando Ramírez Gómez ).
La conducción de ganado frente a peatones. (CSJ, Cas. Civil, Sent., abr.30/76)
actividades-peligrosas.pdf. Página 4
93
( CSJ, Cas. Civil, Sent. jul. 17/2012, Exp. 2001-01402-01. M.P. Ruth Marina Díaz Rueda).
94
Sentencia del 24 de agosto del 2009, de la Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Civil, M.P William
Namén Vargas,
No es el mero daño que se produce ni el riesgo que se origina por el despliegue de una
conducta calificada como actividad peligrosa la que es fuente de la responsabilidad civil
extracontractual de indemnizar a quien resulta perjudicado, sino que es la presunción
rotunda de haber obrado, en el ejercicio de un comportamiento de dichas características
con malicia, negligencia, desatención incuria, esto es, con la imprevisión que comporta de
por sí la culpa95
La doctrina dice que en este tema del desarrollo de actividades peligrosas NO TIENE
UTILIDAD PRÁCTICA esta discusión en torno a que régimen de responsabilidad se
aplica.
en sentido estricto, esas diferencias no se proyectan al ámbito práctico, en tanto que sea
un régimen de culpa presunta o un régimen de responsabilidad objetiva, el demandante, en
aras de sufragar su carga probatoria, no tiene que acreditar que la conducta sea
imputable a título culposo, y a ese propósito, no es relevante si no le corresponde acreditar
esa conducta culposa sea porque la culpa no hace parte del resorte estructural del régimen
o porque la conducta culposa es inferida de antemano96
SUBJETIVA97.
95
Sentencia del 26 de agosto del 2010, de la Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Civil, M.P Ruth
Marina Díaz Rueda
96
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actividades peligrosas? Una óptima pragmática en Colombia. Disponible en:
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actividades-peligrosas.pdf. Página 13
97
(Culpa probada – obligaciones de medio)
98
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99
Clasificación que corresponde a la división de las fuentes de gallo.
concreto, mientras que, la segunda, deviene como fuente un ENCUENTRO
OCASIONAL que genero un daño y se impone legalmente el deber de repararlo.
Cuando se requiere a un deudor para que cumpla, este puede interponer lo que se llama
EXCEPCIÓN DE CONTRATO NO CUMPLIDO.
“En los contratos bilaterales ninguno de los contratantes está en mora dejando de cumplir
lo pactado, mientras el otro no lo cumpla por su parte, o no se allana a cumplirlo en la
forma y tiempo debidos103”
“En consecuencia, lo que el artículo 1609 dice es que en los contratos bilaterales si ambos
han incumplido, DE NINGUNO se podrán predicar los efectos que surgen de la mora,
únicamente se les pueden aplicar los efectos propios del incumplimiento. (…) NINGUNO
DE LOS DOS puede pedir perjuicios, ninguno de los dos puede exigir la cláusula penal y
de ninguno de los dos se predican las consecuencias específicas sobre el riesgo
sobreviniente.”
“En los contratos bilaterales, cuando ambos han incumplido, ninguno está en mora. Pero
AMBOS PUEDEN, a su arbitrio, demandar la obligación principal, SIN CLÁUSULA
102
Artículo 1602 del Código Civil.
103
Artículo 1609 del Código Civil.
PENAL Y SIN INDEMNIZACIÓN DE PERJUICIOS. Y obviamente pueden pedir la
resolución, TAMBIÉN SIN INDEMNIZACIÓN DE PERJUICIOS. Corolario de lo
anterior es
que hay lugar a DOS FORMAS DE RESOLUCIÓN O EJECUCIÓN DE LOS
CONTRATOS BILATERALES, a saber: a) Cuando uno solo incumple y el otro sí
cumple. En tal evento hay lugar a la resolución o ejecución con indemnización de
perjuicios y b) Cuando ambos contratantes incumplen, caso en el cual también hay lugar a
la resolución o ejecución, pero sin indemnización de perjuicios y sin que haya lugar a
condena en perjuicios o cláusula penal"
Obligaciones y deberes legales que las partes deben observar dentro del contrato.
Buena fe. Los contratos obligan a todo aquello derivado de su naturaleza.
(Artículo 1603 C.C)
Obligación de dar dentro del contrato104. Se incumple al no efectuarse la entrega de
la cosa debida, y, en los casos de CUERPO CIERTO además cuando se incumple el
deber de conservación que tenía quien la ostentaba, hasta su entrega.
Obligaciones de hacer. Se incumple al presentarse una OMISIÓN en la ejecución
de la actividad debida.
o En este caso el acreedor tiene a su elección la posibilidad de: i) “Apremiar
al deudor para la ejecución del hecho debido ii) Que se le autorice para que
el haga realizar el hecho debido por un tercero a expensas del deudor iii)
Indemnización de perjuicios105.”
Obligación de NO hacer. Se incumple cuando se realizan acciones positivas sobre
algo que se prometió expresamente no hacer
o Se puede pedir que se deshaga aquello que hizo y no debía, solo si es
posible106. De no serlo se traduce necesariamente en INDEMNIZACIÓN
DE PERJUICIOS.
Responsabilidad por la promesa del Contrato. Para que se genere responsabilidad deben
concurrir los elementos que exige el Artículo 1611 del Código Civil
La promesa debe estar por escrito para ser vinculante
Que la promesa cumpla con todos los requisitos que la ley exige para la celebración
de contratos. Artículo 1502 del Código Civil
Que época de celebración del contrato este DETERMINADA, sea por un término,
plazo o condición.
Que este tan estructurado el “futuro contrato” que para darlo por terminado solo se
requiera la tradición de la cosa o formalidades legales
104
Artículo 1605 del Código Civil.
105
Artículo 1610 del Código Civil.
106
O con autorización para que lo realice un tercero a expensas del deudor.
Caso fortuito o fuerza mayor107. NO es responsable salvo que el deudor ya haya estado
CONSTITUIDO EN MORA, pero en estos casos, PODRA DEMOSTRAR EL
DEUDOR que dicho caso fortuito hubiera generado igualmente un daño a manos del
acreedor, de haberse cumplido a tiempo con la obligación debida.
“La prueba de la diligencia o cuidado incumbe al que ha debido emplearlo; la prueba del
caso fortuito al que lo alega.”
107
Artículo 1604 del Código Civil.
108
Artículo 2344 Código Civil.
También se habla de:
Diferencias.
En la responsabilidad Contractual, la carga de la prueba se determina por
obligaciones de medio o resultado. Mientras que en la Extracontractual
El acreedor debe demostrar la culpa del deudor, a menos que se trate del ejercicio de
actividades peligrosas, donde ésta se presume
Contractual. Graduación de la culpa y Extracontractual no.
Directa.
Responsabilidad por el hecho propio: Responsabilidad Civil extracontractual
Directa. Se trata de la formula clásica de la responsabilidad extracontractual de
“Quien causa un daño debe repararlo”. “quien asume el pago de la obligación
indemnizatoria, es una persona distinta a quien, fenomenológicamente, causó el
daño, y ello, se efectúa por medio de la imputación jurídica110.
Indirecta.
Responsabilidad por hecho ajeno.
109
Sentencia Corte Suprema de Justicia. Sentencia del 19 de abril de 1993. MP. Pedro Lafont Pianetta
110
Navarrete Basto Andrés Felipe. ¿Sistema objetivo o subjetivo de responsabilidad civil en el ejercicio de
actividades peligrosas? Una óptima pragmática en Colombia. Disponible en:
https://red.uexternado.edu.co/wp-content/uploads/sites/48/2019/03/Arti%CC%81culo-para-la-RED-
actividades-peligrosas.pdf. Página 7.
ART. 2347.—Toda persona es responsable, no sólo de sus propias acciones para el efecto
de indemnizar el daño, sino del hecho de aquellos que estuvieren a su cuidado.
“se requiere que el demandante acredite plenamente la existencia y certeza del DAÑO
EFECTUADO POR EL DEPENDIENTE, y los hechos previstos en la norma, esto es, EL
NEXO DE DEPENDENCIA ENTRE LAS PERSONAS [7], junto con el NEXO DE
CAUSALIDAD ENTRE UNO Y OTRO111.
Padres.
Por los daños causados por los HIJOS MENORES que VIVAN EN SU CASA.
ART. 2346. Modificado. L. 1996/2019, art. 60.Responsabilidad por daños causados por
impúberes. Los menores de 12 años no son capaces de cometer delito o culpa; pero de los
daños por ellos causados serán responsables las personas a cuyo cargo estén dichos
menores, si a tales personas pudieren imputárseles negligencia
111
Navarrete Basto Andrés Felipe. ¿Sistema objetivo o subjetivo de responsabilidad civil en el ejercicio de
actividades peligrosas? Una óptima pragmática en Colombia. Disponible en:
https://red.uexternado.edu.co/wp-content/uploads/sites/48/2019/03/Arti%CC%81culo-para-la-RED-
actividades-peligrosas.pdf. Página 7 // (Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Civil –Sentencia del 15
de marzo del 1996-, exp. 4637 [Carlos Esteban Jaramillo Schloss]). // (Corte Suprema de Justicia, Sala de
Casación Civil –Sentencia del 15 de marzo del 1996-, exp. 4637 [Carlos Esteban Jaramillo Schloss]).
112
Navarrete Basto Andrés Felipe. ¿Sistema objetivo o subjetivo de responsabilidad civil en el ejercicio de
actividades peligrosas? Una óptima pragmática en Colombia. Disponible en:
https://red.uexternado.edu.co/wp-content/uploads/sites/48/2019/03/Arti%CC%81culo-para-la-RED-
actividades-peligrosas.pdf. Página 7
En relación con la responsabilidad de los padres, confluyen dos artículos: 1. 2346 C.C que
establece la responsabilidad para quien este a cargo de los menores de 12 años, si se le
puede IMPUTAR NEGLIGENCIA. 2. El artículo 2348 que regula expresamente la
RESPONSABILIDAD DE LOS PADRES, pero por todas las culpas o delitos cometidos
por sus HIJOS MENORES (+12 y hasta 18) con otro ingrediente subjetivo que es: que
conocidamente provengan de mala educación, o de hábitos viciosos que les han dejado
adquirir
Tutores o Curador.
Así, el tutor o curador es responsable de la conducta del pupilo que vive bajo
su dependencia y cuidado.
Trabajadores.
Por los daños causados por sus trabajadores en ejercicio de sus funciones o prestación de
sus servicios. Salvo, cuando el trabajador hubiese actuado de un modo IMPROPIO ajeno a
lo que debe hacer dentro de sus funciones y que el empleador no pudo haberlo previsto o
impedido aún actuando con la debida diligencia y cuidado.
Importante: Las personas que están obligadas a responder por los actos de aquellos
que tienen a su cuidado tienen DERECHO A SER INDEMNIZADAS.
¿Sobre que patrimonio? El que esta a su cuidado, si lo tiene
Requisitos. + Quien causo el daño materialmente lo hizo en desobediencia de una
orden de quien tenía a su cargo el cuidado de esta + Capacidad para cometer dolo o
culpa, es decir, que NO SEA MENOR DE 12.
Otros casos de responsabilidad por el hecho ajeno.
Directores de colegio. De quienes estén aprendiendo mientras estén bajo su
cuidado.
Artesanos y empresarios. Por los hechos de sus aprendices o dependientes bajo su
cuidado.
Específicamente se trata por la responsabilidad por los daños causados por los animales
domésticos y fieros.
Son dos los requisitos que se deben dar para la aplicación del Artículo 2354 C.C115:
1. El daño sea causado por un animal fiero.
¿Quién responde?: Quien ostente la mera tenencia del animal, sin importar nada más
(Sentencia C-111/18)
Esta tesis tuvo aclaración de voto, criticándosele que, no era posible la existencia de un
sistema de responsabilidad en donde la culpa no admita prueba en contrario117.
De manera que hay otro sector de la doctrina y jurisprudencia que considera que se
trata un régimen objetivo de responsabilidad “que prescinde de la culpa y atribuye
responsabilidad por el resultado118, con fundamento en que “quien ha creado un riesgo
para su provecho debe reparar los perjuicios inherentes, responder por el resultado” 119,
(Sentencia C-111/18). Esta tesis del Régimen objetivo de responsabilidad fue apoyada por
el CONSEJO DE ESTADO, quien señalo expresamente: “La Sala comparte el enfoque
contenido en la aclaración de voto de los honorables Magistrados Naranjo y Aldana, como
quiera que deviene inadmisible un escenario de responsabilidad asentado sobre una
presunción de culpa en el que la misma esté graduada como de derecho”
116
“…y, a pesar de que se aproxima de cierto modo a la esfera de la responsabilidad objetiva, no adquiere la
naturaleza de ésta, pues su fundamento es la culpa presunta” (Sentencia C-111/18)
117
¿Cómo es posible que de derecho, es decir, sin que se le admita prueba en contrario, se presuma la
conducta negligente o imprudente de alguien? ¿Cómo decir, según lo hace el fallo anterior, que en la culpa
se puede incurrir de una manera automática?
118
Alberto Tamayo Lombana, (1998) Manual de Obligaciones: la responsabilidad civil fuente de obligaciones.
Ed. Temis S.A.: Bogotá, Colombia, pp. 154, 236.
119
Alberto Tamayo Lombana, pp. 232.
Conclusión: Objetiva de índole culpabilísima, que se puede exonerar probando causa
extraña, otro sector dice que no120.
DAÑO.
120
Ahora bien, un sector minoritario de la doctrina, señala que la disposición prevé, en realidad, una regla de
responsabilidad que proscribe la posibilidad de proponer con exito cualquier circunstancia diferente a la no
configuración del supuesto de hecho o a la inexistencia del daño. La causa extraña no sería, bajo esta perspectiva,
un medio de defensa posible. La sentencia del Consejo de Estado –supra 4.6–, adoptó la misma interpretación del
artículo demandado y, por ello, acudió a la excepción de inconstitucionalidad a efectos de disponer su
inaplicación.
121
Si el edificio perteneciere a dos o más personas proindiviso, se dividirá entre ellas la indemnización, a
prorrata de sus cuotas de dominio
Doctrinariamente se ha definido por el daño como: Toda lesión a los intereses lícitos de una
persona, “lesión en la vida, honra o bienes de la persona,122”.
a. Patrimonial.
Daño emergente. Toda lesión que sufre una persona en su patrimonio,
recordando que “Patrimonio” refiere a una universalidad de bienes,
derechos y obligaciones que por su naturaleza ECONOMICA pueden
cuantificarse125. Se puede medir por:
122
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actividades peligrosas? Una óptima pragmática en Colombia. Disponible en:
https://red.uexternado.edu.co/wp-content/uploads/sites/48/2019/03/Arti%CC%81culo-para-la-RED-
actividades-peligrosas.pdf. Pagina 3
123
Daño es el hecho como tal lesivo, y perjuicio son las consecuencias económicas.
124
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actividades peligrosas? Una óptima pragmática en Colombia. Disponible en:
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actividades-peligrosas.pdf. Pagina 4
125
JARAMILLO. Esteban. ZAKZUK. Ana Elvira. Los daños extrapatrimoniales en el derecho civil
colombiano. Pontificia Universidad Javeriana. Facultad de Derecho y ciencias Jurídicas. Departamento de
Derecho Privado. Bogotá D.C. 2009. Página 12.
Pérdida de valor de un bien
Desaparición del patrimonio
Pérdida de ganancia
Pérdida de oportunidad. que se verifique la eliminación de la
probabilidad de un elemento favorable
Gastos en los que se ha incurrido con ocasión del daño
(ejemplos gastos funerarios) O QUE SE VAYAN A
OCASIONAR.
126
Aceptado por primera vez en el año 2008, pero ya se había mencionado en pronunciamientos de 1968
Daño a las condiciones de existencia: SOLO LO TRATA EL CONSEJO DE ESTADO
y se da por ejemplo en daños a la vivienda en donde las personas les toca como
consecuencia del daño cambiar su forma de vida
o Daño moral
o Daño a la salud:
o Tercera categoría: Que corresponde a los derechos y bienes convencional y
constitucionalmente tutelados.
Criterios que pueden ayudar al juez. Todo guiado bajo criterios de sensatez y de
no enriquecer injustamente a una persona
o Posición social de los interesados
o Grado de cultura
o Magnitud del pesar causado130
CONSEJO DE ESTADO.
En un principio también hacía referencia a la norma del código penal del 36.
Año 1978: 1000 GRAMOS ORO
Año 2009: 100 smlv
Actualmente: Se establece una regla general y una excepción para cada una de las
categorías que rigen desde el2014:1.
Daño moral: la regla general es un tope de 100 SMLMV; y por excepción la cuantía
puede triplicarse en casos de gravedad, v.gr, la violación de derechos humanos.
Daño a la salud: la regla general es un tope de 100 SMLMV; y excepcionalmente
400 SMLMV, según las circunstancias del caso en que se presentó el hecho lesivo,
y no del daño
Daño por afectación relevante a bienes y derechos constitucional o
convencionalmente tutelados: por regla general se preferirán medias reparatorias
distintas de la indemnización pecuniaria; y por excepción pueden otorgarse hasta
100 SMLMV, pero solo a la víctima directa
130
Estos tres se refirieron
131
En sentencia del 74 la corte suprema de justicia dijo que no era razonable hacer aplicación de este artículo
porque se refería al daño causado por una actividad criminal
Para la determinación del daño, tendrá que VALORARSE si existió CONCURRENCIA
DE CULPAS que pueda llevar a una reducción del daño. Y, eso se da cuando quien sufre
el daño se expuso a él imprudentemente o un error en su conducta tuvo incidencia en el
daño
132
(CSJ, Cas. Civil, Sent.feb./2102, . M.P. José Fernando Ramírez Gómez ).
7. Las que recaen sobre los recursos judiciales a los que puede recurrir el deudor en caso de
incumplimiento: v.gr., la excepción de contrato no cumplido
Por muerte:
Lucro cesante por muerte: Beneficiarios: todos los que padezcan una lesión patrimonial con
ocasión de la muerte de un sujeto, o sea sus dependientes: esposa, compañera permanente,
hijos, padres, otros.
Cuantía del ingreso o reparto del lucro cesante:1. Cuando el sujeto que ha muerto
tenía esposa, compañera y otros dependientes: al ingreso del occiso debe deducirse
la proporción que dedicaba para su propia subsistencia. El valor restante se divide
entre los beneficiarios. Si no está probado lo primero, generalmente se presume que
la víctima dedicaba el 25% para sí mismo. El 75% restante se divide en 2: la mitad
para la esposa o compañera, la otra mitad se divide entre los hijos y otros
damnificados.
Daño emergente por muerte :se incluye aquí el valor correspondiente al tratamiento
médico, la hospitalización, los gastos funerarios, etc. Además, se indexan los gastos
desde la fecha en que se produjeron hasta la de la liquidación
Por lesiones: 1. Lucro cesante: se calcula según el tipo de incapacidad (temporal, definitiva,
total, parcial).Así, debe demostrarse el efecto que la lesión produjo respecto de la capacidad
laboral del lesionado, entendida como el conjunto de habilidades, destrezas, aptitudes y/o
potencialidades de orden físico, mental y social, que le permiten desempeñarse en su
trabajo habitual.
Casos de invalidez superior al 50%: se condena al pago del lucro cesante con base en el
100% del salario, conforme a lo dispuesto en el art. 38 de la ley 100/93. [S. 18273 del 29 de
enero de 2004].
Pérdida de capacidad laboral inferior al 50% que, sin embargo, implica imposibilidad total
de desarrollar la profesión o el oficio de la víctima: ¿se debe reconocer lucro derivado de
incapacidad total, o el derivado de la incapacidad parcial más el perjuicio que supone
aprendizaje y el desarrollo de otra profesión u oficio? donde un joven perdió los dedos por
un artefacto de la Policía, los demanda, se determinó un 37% de incapacidad, el abogado
apeló porque el joven era taxista y diestro, frustró su actividad, pidió que se modificara la
sentencia y se reconociera el 100% de incapacidad, tomando en cuenta la lesión de la
actividad, condenó el CE con base al 100%.
Tesis que acepta: Sentencia 20836 del 24 de marzo de 2011“...al asociar la pérdida
anatómica con la actividad lucrativa que al momento del daño desempeñaba el paciente, se
introduce una restricción injustificada que impide la reparación plena del perjuicio causado,
ya que la prueba idónea está dando cuenta de la existencia del daño y el porcentaje que
aqueja al respectivo demandante. En otros términos, deviene inadmisible que verificada de
manera técnica la incapacidad laboral y su porcentaje, el fallador se aparte de ese hecho
probado con el argumento de que la pérdida anatómica o la lesión (v.gr. un ojo, una mano,
un testículo, una lesión inguinal, etc.) no estaba asociada o relacionada con la actividad
productiva del paciente. ”Es decir, no es necesario acreditar el impacto de la incapacidad en
relación con la actividad laboral habitual de la persona, sino que basta acreditar la
incapacidad, con el certificado de incapacidad de la junta médico-legal.
1. Incapacidad total definitiva: se cuantifica teniendo en cuenta las bases y fórmulas para el
periodo consolidado y futuro, como también que la víctima directa será objeto de
indemnización. El periodo futuro se calcula conforme a la vida probable de un sujeto
válido.
2. Incapacidad total temporal: se toma en cuenta el valor del ingreso mensual dejado de
percibir durante el tiempo que duró la incapacidad, que servirá de base para la
liquidación.3. Incapacidad parcial definitiva: se toma el valor del ingreso de la víctima,
respecto del cual se calcula el porcentaje correspondiente a la incapacidad laboral.
4. Incapacidad parcial temporal: se toma el valor del ingreso de la víctima, respecto del cual
se calcula el porcentaje correspondiente a la incapacidad laboral. Este valor será tomado
como elemento base de la liquidación para cuantificar el periodo consolidado en
consideración al número de meses de la incapacidad.
Daño emergente: 1. Pago suma única: se cuantifica el valor total de los medicamentos,
servicios médicos y hospitalarios, etc., el cual se indexa desde la fecha en que se produjo la
erogación única a la fecha de la liquidación.
2. Pagos periódicos: las erogaciones periódicas que sean necesarias para la recuperación y
desarrollo digno del paciente se liquidan mediante la aplicación de las fórmulas usadas para
el lucro cesante [periodo consolidado y futuro]. El periodo futuro se define con la tabla de
mortalidad para inválidos
NEXO CAUSAL.
Relación necesaria que debe existir entre el DAÑO y el HECHO GENERADOR del
daño (HG)
“Dicha premisa pretende significar que la causación del hecho dañoso devino de la
conducta culposa o dolosa, a lo menos, fácticamente133”
Diferencia del Nexo causal con la imputación. Para mí la diferencia radica en que el nexo
causal es una valoración fáctica de esa relación necesaria que debe existir entre el daño y el
hecho que lo genera, mientras que la imputación ya hace referencia a un juicio jurídico de
responsabilidad.
133
Navarrete Basto Andrés Felipe. ¿Sistema objetivo o subjetivo de responsabilidad civil en el ejercicio de
actividades peligrosas? Una óptima pragmática en Colombia. Disponible en:
https://red.uexternado.edu.co/wp-content/uploads/sites/48/2019/03/Arti%CC%81culo-para-la-RED-
actividades-peligrosas.pdf. Página 8
Imputación jurídica: Cuál es la norma que fundamenta esa
responsabilidad que se pretende atribuir
Teoría de la causa más próxima. La causa más próxima al resultado final del daño
será la generadora de este. Ejemplo: Un accidente de un avión por falla en los
motores por cuanto no se había cumplido con el tiempo necesario de refrigeración
para que el avión después de un recorrido pudiera volver a volar. Cómo cadena de
causas de este ejemplo, los vuelos anteriores al accidente que tuvo el avión y que
generan un calentamiento en los motores y el error en el tiempo de refrigeración. La
causa más próxima sería el error en el tiempo de refrigeración. NO HAY LUGAR
A CONCURRENCIA DE CAUSAS.
Teoría de la equivalencia de las condiciones. Se trata precisamente de la
concurrencia y sumatoria de causas, sin las cuales no se hubiese producido el daño.
Entonces, con el ejemplo anterior, pues todos los vuelos anteriores al accidente que
realizó el avión harían parte de ese hecho generador, por cuanto, sino se hubiese
realizado, si por ejemplo ese avión hubiera solo volado una vez en el día, no se
hubiera producido un calentamiento en los motores, sumado al hecho de que no se
cumplió con el tiempo de refrigeración.
Teoría de la causalidad adecuada. Utilizada actualmente, y se establece bajo el
criterio de lo que normalmente produciría ese daño. En nuestro ejemplo, es el error
en la refrigeración, pues, normalmente el hecho de que un avión haga varios
trayectos en el día no genera necesariamente una falla en el motor por
calentamiento, lo que normalmente lo generaría sería esa falla en el tiempo de
refrigeración.
IMPUTACIÓN.
134
(CSJ, Cas. Civil, Sent.sep.26/2002, Exp. 6878. M.P. José Fernando Ramírez Gómez ).
Que se puede entender como: “la reprochabilidad jurídica de la conducta135”
135
Navarrete Basto Andrés Felipe. ¿Sistema objetivo o subjetivo de responsabilidad civil en el ejercicio de
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actividades-peligrosas.pdf. Página 4.
136
CSJ, Cas. Civil, Sent.jun.27/2007, Exp. 2001-00152. M.P. Edgardo Villamil Portilla
137
CSJ, Cas. Civil, Sent.ago.12/2003, Exp. 7346. M.P. José Fernando Ramírez Gómez ).
138
CSJ, Cas. Civil, Sent.sep.10/98, Exp. C-5023. M.P. Nicolás Bechara Simancas ).
139
(C. Const., Sent.C-228, abr.3/2002. M.P. Carlos Gaviria Díaz y Eduardo Montealegre Lynett ).
o Prescripción para terceros responsables: 3 años contados a partir desde la
comisión del hecho.
Legitimación en la causa por activa. Toda persona que haya sido víctima de un
daño contingente. (determinada o indeterminada)140
140
Artículo 23459 del Código Civil.
141
Sentencia C-043 de 2004. M.P. Marco Gerardo Monroy Cabra.
142
Sentencia C-333 de 1996. M.P. Alejandro Martínez Caballero.
143
Sentencia C-043 de 2004. M.P. Marco Gerardo Monroy Cabra.
144
Sentencia C-832 de 2001. M.P. Rodrigo Escobar Gil y sentencia C-778 de 2003. M.P. Jaime Araújo
Rentería.
Sin embargo, dispone el artículo 90 en su segundo inciso que para efectos de la ACCIÓN
DE REPETICIÓN que tiene el estado contra sus agentes, el hecho generador del daño
antijurídico tendrá que valorarse subjetivamente (culposa o dolosamente (Sentencia C-
430/00):
2. Responsabilidad DE LOS FUNCIONARIOS DEL ESTADO por los daños que causen
por CULPA GRAVE O DOLO, en el ejercicio de sus funciones o RESPONSABILIDAD
CONEXA. Sin perjuicio de la responsabilidad propia de la Nación146
“Es evidente que el artículo 90 constitucional consagra una clara diferencia entre la
responsabilidad del Estado, y la responsabilidad que igualmente es posible deducir a sus
agentes. En el primer caso, como se ha visto, la responsabilidad resulta de la
antijuridicidad del daño, pero frente a sus agentes esa antijuridicidad se deduce de la
conducta de éstos, vale decir, de que el comportamiento asumido por ellos y que dio lugar
al daño, fue doloso o gravemente culposo” (Sentencia C-430/00):
145
Tomado de la Sentencia T-147/2019
146
En el art. 77 del C.C.A. El art. 78, cuya constitucionalidad se analiza, se puede considerar como un
desarrollo procesal de la mencionada disposición, porque alude a la legitimación, que se predica de los
perjudicados para demandar ante la jurisdicción de lo contencioso administrativo, (legitimación activa) no
sólo a la entidad causante del perjuicio, sino al funcionario o a ambos, (legitimación pasiva), e igualmente a la
regulación procesal relativa a la efectividad del principio de responsabilidad del funcionario, en cuanto señala
la forma como debe proceder el juez competente en caso de prosperar la demanda contra la entidad o contra
ambos, y cuando se considere que el funcionario deba responder, en todo o en parte, por los perjuicios
causados.
PROCESALMENTE para reclamar esta responsabilidad: Artículo 78 CPCA. Los
perjudicados podrán demandar, ante la jurisdicción en lo contencioso administrativo
según las reglas generales, a la entidad, al funcionario o a ambos. Si prospera la
demanda contra la entidad o contra ambos y se considera que el funcionario debe
responder, en todo o en parte, la sentencia dispondrá que satisfaga los perjuicios la
entidad. En este caso la entidad repetirá contra el funcionario por lo que le
correspondiere".
Se dice que los regímenes de responsabilidad del estado son dos: i) Subjetivo o con falla y
ii) Objetivo o sin falla.
Riesgo excepcional. Se aplica cuando el Estado ejecuta una actividad lícita riesgosa
o manipula elementos peligrosos, verbigracia, el uso de armas de fuego o la
conducción de vehículos, y en ejercicio de dicha ejecución produce daños a
terceros, quienes, de cara a la solicitud de indemnización, deben acreditar la
producción de un daño antijurídico y la relación de causalidad entre este y la acción
u omisión de la entidad pública demandada147, lo que sugiere que este régimen de
imputación, al no exigir el examen de la conducta del agente estatal se inscribe
en un sistema de responsabilidad, objetivo.
Hasta la década de los años ochenta la jurisprudencia del Consejo de Estado siempre afirmó
que no era posible deducir responsabilidad patrimonial extracontractual del Estado a partir
de los actos jurisdiccionales, porque los daños que se produjesen por error del juez - se
decía -, era el costo que debían pagar los administrados por el hecho de vivir en sociedad148
147
SU-449 de 2016.
148
Su-072/18
Privación injusta de la libertad.
En una primera etapa la Sala sostuvo que la responsabilidad del Estado por la privación
injusta de la libertad de las personas se fundamentaba en el error judicial que se produce
como consecuencia de la violación del deber que tiene toda autoridad jurisdiccional de
proferir sus resoluciones conforme a derecho, previa una valoración seria y razonable de las
distintas circunstancias del caso y sin que resultare relevante el estudio de la conducta del
respectivo juez o magistrado, a efecto de establecer si la misma estuvo acompañada de
culpa o de dolo. Más adelante, en una segunda dirección, se indicó que la carga procesal de
demostrar el carácter injusto de la detención con el fin de obtener la indemnización de los
correspondientes perjuicios fue reducida solamente a los casos en los cuales la exoneración
de responsabilidad penal se hubiere producido con apoyo en circunstancias o en
argumentos diferentes de los tres supuestos expresamente mencionados en la segunda frase
del multicitado artículo 414 del Decreto Ley 2700 de 1991149, pues en relación con los tres
eventos señalados en esa norma se estimó que la ley había calificado de antemano que se
estaba en presencia de una detención injusta150, lo cual se equiparó a un tipo de
responsabilidad objetiva, en la medida en que no resultaba necesario acreditar la existencia
de una falla del servicio
149
Otros casos de detención injusta, distintos de los tres previstos en el artículo 414 del Código de
Procedimiento Penal, podrían ser, por vía de ejemplo, los siguientes: detención por delitos cuya acción se
encuentra prescrita; detención por un delito que la legislación sustrae de tal medida de aseguramiento;
detención en un proceso promovido de oficio, a pesar de que el respectivo delito exigiere querella de parte
para el ejercicio de la acción penal, etc.
150
Sentencia del 17 de noviembre de 1995, exp. 10.056.
imputación a aplicar ha de ser el de error judicial y no el de privación injusta de la libertad.
Entonces, a pesar de las leves variaciones que se aprecian en las providencias citadas, es
claro que para la Sección Tercera del Consejo de Estado, la responsabilidad del Estado, por
privación injusta de la libertad, en principio, será objetiva en cuatro casos, a saber: (i)
cuando el hecho no existió, (ii) el procesado no lo cometió, (iii) la conducta no era atípica y
(iv) la aplicación del in dubio pro reo.
o Terrorismo. Por regla general podría decirse que se mira como una FALLA
EN EL SERVICIO.
Sin embargo, cuando el Acto Terrorista es irresistible e imprevisible,
no se puede hablar de una falla del servicio.
Si es era PREVISIBLE pero la generación del daño fue
IRRESISTIBLE se habla de una FALLA DEL SERVICIO
RELATIVA.
“la reparación [plena] de esos daños resulta procedente cuando estos se hubieran
producido por la falla del servicio o cuando el funcionario hubiere sido sometido a
un riesgo de naturaleza excepcional, diferente o mayor al que debían afrontar sus
152
Sentencia T-147/2019
153
Sentencia T-147/2019
154
Sentencia T-147/2019
demás compañeros o incluso cuando el daño sufrido por la víctima hubiere sido
causado con un arma de dotación oficial, dado que en este último evento se abriría
paso el régimen de responsabilidad objetivo por la creación del riesgo155”.
(…) para la Sala, LA CAUSA MEDIATA del daño fue el ataque del grupo guerrillero que
había ido a combatir la tropa, el cual era plenamente previsible y, en principio,
correspondía a uno de los riesgos propios de la actividad que ejercían los soldados
voluntarios. Sin embargo, en la causación material del daño incidió de manera relevante
la negligencia de quienes comandaban la operación al no prever los riesgos adicionales
a los que se exponía[n] a los soldados en su desplazamiento por el río sin las medidas de
seguridad, las cuales habían sido reglamentadas en los manuales de la institución156.
También hay falla del servicio cuando por ejemplo se omite el debido entrenamiento de
estas personas para el ejercicio de sus funciones o cuando hay una falla en la coordinación
de operativos en donde participan la policía o los militares, sean voluntarios o no.
Teoría de la Con causalidad. Cuando la causación del daño antijurídico tuvo varias causas
que fueron determinantes para su producción. Ejemplos prácticos:
155
Sentencia T-147/2019
156
Consejo de Estado, Sección Tercera, Sentencia del 30 de enero de 2013, C.P. Danilo Rojas Betancourth.
157
Consejo de Estado, Sección Tercera, subsección “B”, sentencia de 31 de julio de 2014. Rad. 28541.
debe ser determinante y que esta se haya expuesto imprudentemente al perjuicio, lo que
implica que su comportamiento pueda ser lógica y razonablemente considerado causa
adecuada del daño
“por lo que el análisis del caso debía ser abordado teniendo en cuenta que la
vivienda de la lesionada y de su familia estaba ubicada en una zona de peligro y, la
víctima, no se trasladó a dicha zona, para exponerse al riesgo158”
o NO OPERA LA CADUCIDAD.
165
Consejo de Estado, Sección Tercera – Subsección A. Sentencia del 27 de abril de 2016. C.P. Hernán
Andrade Rincón. No. Radicación: 25000-23-26-000-2011-00479-01(50231).
SERVICIO PROBADA, partiendo de la base de que se trataba de una obligación de
medios y no de resultados. Esta postura, sin embargo, comenzó a cuestionarse en algunos
fallos (1) , hasta llegar a la unificación de criterios en torno al tema, con la expedición de la
sentencia de 30 de julio de 1992, con ponencia del magistrado Daniel Suárez Hernández (2) ,
donde se adoptó la tesis de la falla del servicio presunta (carga dinámica de la prueba). Esta
teoría de la Carga dinámica de la prueba se empezó a aplicar a prácticamente todos los
procesos de responsabilidad médica que se empezó a hablar de la TEORIA DE LA
FALLA PRESUNTA.
En la sentencia 11878 del 2000 en el caso de una persona con un error de diagnóstico de
una apendicitis. En donde fue atendido en dos hospitales y se omitió realizar los exámenes
que ayudaran a dar con un diagnostico cierto, se le da una dilación a la atención de la
enfermedad de 15 días y finalmente cuando la persona es operada, tiene una peritonitis
expandida en todos los órganos y fallece. La Corte Suprema establece que esta TEORÍA
DE LA FALLA PRESUNTA PUEDE VARIAR, pues resulta que no todos los hechos y
circunstancias relevantes para establecer si las entidades públicas obraron debidamente
tienen implicaciones técnicas o científicas. Habrá que valorar, en cada caso, si estas se
encuentran presentes o no. Así, habrá situaciones en las que, sin duda, es el paciente quien
se encuentra en mejor posición para demostrar ciertos hechos relacionados con la actuación
de la entidad respectiva.
Responsabilidad por error en el diagnóstico que genera la muerte: Se dice que la actividad
médica se da en dos momentos, uno con el DIAGNOSTICO el cual resulta ser
fundamental porque a partir de allí se va a encausar la actividad médica de
TRATAMIENTO.
El DIAGNOSTICO a su vez se divide en dos formas que ayudan a determinar la culpa del
personal médico: 1. Las actividades primeras que van desde la entrevista con el paciente y
la realización de palpaciones, valoraciones, exámenes etc todo lo que sea necesario para
lograr un diagnostico medico acertado 2. La parte de interpretación de todo aquello que se
realizó- Sin embargo se resalta que hay una imposibilidad práctica del deber médico de
acertar en el diagnóstico. (Obligación de medio, se valora es todo lo que hizo para
INTENTAR dar el diagnostico más acertado posible). Y para ello, se valora dos tipos de
responsabilidades: Del médico en su labor y de la EPS al valorar si contaba ella con todos
los recursos para permitir una adecuada etapa de diagnóstico de los pacientes.
Sentencia 15772 del 2000, apoyando lo dispuesto en la otra sentencia del 2000, el estado
vuelve a aplicar la falla probada, haciéndose valer de que el demandante puede probar esa
falla del servicio mediante la PRUEBA INDICIARIA debiendo probar únicamente el
hecho indiciario.
Daños más comunes reconocidos en la Responsabilidad del Estado con ocasión de la
prestación de servicios de salud.
La muerte y las lesiones corporales son los más comunes, pero también se habla de:
Pérdida de oportunidad de recuperar la salud o sanarse.
o Debe probarse esa pérdida de oportunidad y el nexo causal con la falla
en el servicio del prestador de salud. La indemnización de los perjuicios
se establece de acuerdo con que tan grande se determine fue esa pérdida
de oportunidad.
Privación del derecho a ser informado. Es el deber de información que tiene
derecho a contar toda persona a la cual se le va a someter a algún tratamiento o
procedimiento médico.
o Es un DAÑO AUTONOMO, de manera que puede configurarse así no
produzca resultados adversos.
Se configuran daños adversos. Cuando se da efectivamente la
materialización del riesgo que no fue informado al paciente. Se
dice que hay lugar a reparar PERJUICIOS MATERIALES.
No se configuran daños adversos. En este caso se dice que no
habría resarcimiento de perjuicios materiales, pero de igual forma
si hay un incumplimiento al deber de informar este debe ser
indemnizado
“el deber de seguridad de los hospitales y clínicas se contrae a impedir que el paciente no
sufra ningún accidente en el curso o con ocasión de la atención médica que se le preste”
Responsabilidad del estado por olvido quirúrgico. Cuando se deja algún elemento
o cuerpo extraño dentro del paciente, lo que inferiría un incumplimiento de los
protocolos médicos para la realización de dicho procedimiento y por ende una falla
del servicio. Sin embargo, en el 2012 el Consejo de Estado realizó la siguiente
clasificación:
o Se producirá una RESPONSABILIDD OBJETIVA. Cuando dicho olvido
quirúrgico produce algún daño o síntoma en el paciente.
o Se producirá una RESPONSABILIDAD SUBJETIVA. Cuando dicho
olvido quirúrgico no produce ningún daño en el paciente o síntoma adverso.
Se parte del hecho que cada acción protege un tipo diferente de Derechos constitucionales.
La acción de tutela, los DERECHOS FUNDAMENTALES INDIVIDUALES y las
Acciones populares o de grupo los llamados DERECHOS COLECTIVOS:
166
Sentencia T-061/17
167
Sentencia T-061/17
168
Procesalmente dentro de las acciones de grupo, de ser fundada, el actor o actores de la acción de grupo
tienen derecho a ser indemnizados de todas las costas del proceso
(ii) El demandante debe ser la persona directa o realmente afectada en su
derecho fundamental, pues la acción de tutela es de carácter subjetivo.
(iii) La vulneración o la amenaza del derecho fundamental debe estar
plenamente acreditada.
(iv) La orden judicial que se imparta en estos casos debe orientarse al
restablecimiento del derecho de carácter fundamental y “no del derecho
colectivo en sí mismo considerado, pese a que con su decisión resulte
protegido, igualmente un derecho de esa naturaleza”.
(v) Adicionalmente, es necesaria la comprobación de la falta de idoneidad de
la acción popular en el caso concreto.
o Instrumentos relevantes:
Convención Americana de Derechos Humanos
o Artículo 1º prevé la obligación de los Estados Partes de respetar los derechos
y libertades y a garantizar su libre y pleno ejercicio.
o Artículo 2º del mismo instrumento, los Estados deben establecer en sus
legislaciones internas recursos para hacer efectivos los derechos y libertades
reconocidos en esa normativa.
o Según el artículo 63.1, cuando la Corte IDH decida que se violó un derecho o
libertad protegidos por la Convención, dispondrá que se garantice al
lesionado el goce de su derecho o libertad conculcados. Particularmente, en
caso de ser posible, ordenará se reparen las consecuencias de la medida o
situación que ha configurado la vulneración de esos derechos y el pago de
una justa indemnización a la parte lesionada.
Cosa juzgada constitucional en materia de responsabilidad del estado169. en
materia de responsabilidad del Estado, la cosa juzgada también se predica respecto
de las sentencias mediante las cuales la Corte Interamericana de Derechos humanos
declaran la responsabilidad del Estado colombiano, de manera que, en caso de
verificar los tres elementos antes señalados, corresponde al juez administrativo
declarar la cosa juzgada respecto de la sentencia internacional. De otra parte,
cuando no se verifica la concurrencia del presupuesto de identidad de partes, la
primera sentencia debe ser tenida en cuenta como referente interpretativo o como
precedente por el juez del segundo proceso, pero esa situación no lo releva de la
obligación de analizar nuevamente el asunto.
169
Tomado de la Sentencia T-296/18
DERECHO A REPARACIÓN DE LAS VÍCTIMAS POR LA RESPONSABILIDAD
DEL ESTADO.
Se dice que las víctimas en el marco de la responsabilidad del estado, tienen derecho a una
REPARACIÓN INTEGRAL, la cual, en términos sencillos, significa que NO ES
SUFICIENTE UN PAGO PECUNARIO para reparar a quien ha sido víctima de un daño
antijurídico. (Sentencia T-296/18, Sentencia C-228/2002)
170
Sentencia T-296/18
En efecto, la víctima tiene derecho a que los actos criminales sean reconocidos y a que su
dignidad sea restaurada a partir del reproche público de dichos actos171.
Características de la CPI.
o Competencia Universal pero complementaria. Artículo 1ero Estatuto de
Roma. Esto quiere decir….
Son los Estados quienes deberán ejercer en primer lugar sus
competencias penales contra quienes puedan ser responsables de la
realización de las conductas
Cuando un Estado Parte del Estatuto se niegue (indisposición) o no
pueda (incapacidad) investigar o enjuiciar a estas personas, la
Corte Penal Internacional puede hacerlo.
171
Sentencia T-296/18
172
No hay una demanda como pasa con la de inconstitucionalidad publica ciudadana.
173
En 1945, mediante el Acuerdo de Londres se estableció el Tribunal Militar Internacional de Nuremberg,
“el reconocimiento de la competencia de la Corte Penal Internacional, no constituye una
sustitución de la jurisdicción del Estado para el juzgamiento (…) como quiera que la Corte
ejercerá su jurisdicción, si y sólo si se presenta alguna de las cuatro situaciones
enumeradas anteriormente”
Importancia de la CIP.
o Por una RAZÓN HISTÓRICA. La creación de una Corte Penal
Internacional con jurisdicción permanente marca un hito en la
CONSTRUCCIÓN DE INSTITUCIONES INTERNACIONALES para
proteger de manera efectiva el núcleo de derechos mínimos, mediante
JUICIOS DE RESPONSABILIDAD PENAL INDIVIDUAL, por una
Corte que no es creada ad hoc, ni es el resultado del triunfo de unos estados
sobre otros al final de una guerra
o Por una RAZÓN ÉTICA. Las conductas punibles de competencia de la
Corte Penal Internacional comprenden las violaciones a los parámetros
fundamentales de respeto por el ser humano que no pueden ser
desconocidos, NI AUN en situaciones de conflicto armado internacional o
interno
Deberá demostrarse que la persona actuó con la intención de destruir un grupo “en su
totalidad o en parte”, lo cual lleva, por ejemplo, a que un acto aislado de violencia racista
no constituya genocidio, por ausencia de ese elemento intencional especial. De otro lado,
no es necesario que se logre la destrucción completa del grupo, puesto que lo relevante es
la intención de obtener ese resultado. Por la misma razón, tampoco se requiere que se
realicen acciones de manera sistemática.
Fuentes del derecho para la Corte Penal Internacional. En cuanto a las fuentes
(…), el artículo 21 señala una JERARQUÍA DE TRES FUENTES. En primer
lugar, el Estatuto de Roma, los Elementos del Crimen y las Reglas de
Procedimiento y Prueba (artículo 21.1. a) ER); en caso de conflicto entre estas
normas, prevalecen las del Estatuto de Roma (artículo 52.5 ER). En segundo
lugar, la Corte puede apoyarse en las fuentes de derecho internacional (artículo
21.1. b) ER). Y, en tercer lugar, en defecto de las dos primeras fuentes, los
principios generales del derecho que derive la Corte del derecho interno de los
sistemas jurídicos del mundo, a condición de que no sean incompatibles con el
Estatuto, con el derecho internacional ni con las normas y estándares
internacionalmente reconocidos (artículo 21.1. c) ER). Igualmente, la Corte Penal
Internacional puede acudir a su propia jurisprudencia
174
Sacado de la Sentencia T-296/2018
175
Copiar acá los demás requisitos que deben valorarse.
1. ACCIÓN O MEDIO DE CONTROL DE REPARACIÓN DIRECTA POR LA
RESPONSABILIDAD DEL ESTADO.
La acción de reparación directa caduca al cabo de dos (2) años, contados a partir del día
siguiente al acaecimiento del hecho, omisión u operación administrativa o de ocurrida la
ocupación temporal o permanente del inmueble de propiedad ajena, por causa de trabajo
público o por cualquier otra causa.
Etapa PRECONTRACTUAL:
176
Sacado de la Sentencia T-147/19
177
Daño patrimonial.
o D.M178: Solo a PN.
Etapa CONTRACTUAL.
178
Daño moral.
Se habla de una Lesión al DERECHO DE CRÉDITO, por cuanto, ya hay obligaciones
existentes en cabeza de cada una de las partes.