TERCERA ETAPA • AÑO 13 Martes 24 de agosto de 2021

l774
SUPLEMENTO DE
ANÁLISIS LEGAL DE
EL PERUANO

Garantías
procesales
EL NUEVO CÓDIGO PROCESAL Y LA JUSTICIA CONSTITUCIONAL
PÁGS. 4-5 VÍCTOR ZAVALA LOZANO

PÁG. 2. CUMPLIMIENTO PÁG. 3. BUEN GOBIERNO PÁGS. 6-7. LA “LEY STALKER” PÁG. 8. MODERNIZACIÓN Y
TRIBUTARIO. MODIFICACIONES CORPORATIVO. LA EN LA LUCHA CONTRA EL TRANSFORMACIÓN DIGITAL
DE LOS PAGOS A CUENTA. RESPONSABILIDAD DE CRIMEN ORGANIZADO. MELIZA EN EL ESTADO. MARÍA A.
FRANCISCO PANTIGOSO DIRECTORES. VÍCTOR ABAD MOGOLLÓN ATOCHE DE PAICO QUINTANA GALLARDO
2 TRIBUTARIO
MARTES 24
SUPLEMENTO DE
ANÁLISIS LEGAL DE AGOSTO
DE 2021

U
na buena noticia para todo
contribuyente. Como se re-
cuerda, existe en el artículo
85° de la Ley del IR (para el
Régimen General), la po-
sibilidad de suspender o modificar los
pagos a cuenta mediante el Formulario
Virtual Nº 625.
En efecto, a partir del pago a cuenta
correspondiente al mes de agosto (que
vence en setiembre) y sobre la base de
los resultados que arroje el estado de ga-
nancias y pérdidas (EGP) al 31.07.2021,
los contribuyentes (en cualquier régimen
de pagos a cuenta) podrán aplicar a los
ingresos netos del mes el coeficiente que
resulta de dividir el monto del impuesto
calculado (numerador), entre los ingresos
netos que se determinan bajo el referido
estado financiero (denominador).
Los ingresos netos son el total de in-
gresos gravables de la tercera categoría,
devengados, menos las devoluciones,
bonificaciones y descuentos.
Entendemos que se deberá tomar en
cuenta la RTF de observancia obligatoria
Nº 11116-4-2015, que menciona la aplica-
ción del resultado positivo en la diferencia
de cambio, para efectos del denominador
del referido coeficiente.
De no existir impuesto calculado
(numerador 00), los contribuyentes sus-
penderán sus pagos a cuenta de agosto FACILIDADES AL CUMPLIMIENTO DE OBLIGACIONES

Modificación de los
hasta diciembre.
Ahora bien, para el cálculo del coe-
ficiente mencionado se debe considerar
para determinar la renta neta imponible
que está en el numerador, (y si es que exis-

pagos a cuenta del IR

tieran pérdidas tributarias arrastrables
al 2020), la deducción de los siguientes
montos:
a) Siete dozavos (7/12) de las pérdidas,
si se sigue el sistema de las pérdidas de 4
años (artículo 50 a) de la LIR).
b) Siete dozavos (7/12) de las citadas
pérdidas, pero solo hasta el 50% de la ren-
ta neta que resulte al EPG al 31 de julio,
si se sigue el sistema de pérdidas hasta
el 50% de rentas netas futuras (artículo
50 b) de la LIR).
El coeficiente se deberá redondear
hasta cuatro (4) decimales.
Uno de los requisitos adicionales es
que se debe de haber presentado la De-
claración Jurada del Impuesto a la Renta
del 2020, salvo obviamente aquellos que
recién iniciaron actividades en el 2021.
La suspensión de los pagos a cuen-
ta de agosto a diciembre no exime de la
presentación de la declaración jurada
mensual respectiva.
Felizmente, para el procedimiento
arriba descrito no se exige que se tenga
deuda pendiente por pagos a cuenta por
Desde agosto (que vence en setiembre) se puede suspender o modificar los pagos
a cuenta, lo cual dará respiro en la caja de muchas empresas.
los meses anteriores a agosto.
De acuerdo con la Resolución de Su-
perintendencia Nº 140-2013/SUNAT, los
contribuyentes que presenten el PDT 625
deberán de anotar sus Estados de Ga-
nancias y Pérdidas al 31 de julio en el
FRANCISCO Libro de Inventarios y Balances a valores
PANTIGOSO históricos.
VELLOSO
SILVEIRA
Régimen Mype Tributario
ABOGADO.
CATEDRÁTICO DE Recuérdese que el reglamento del Régi-
LAS UNIVERSIDAD men Mype Tributario, aprobado por el
DEL PACÍFICO.
Decreto Supremo Nº 403-2016-EF, señala
que también se puede modificar los pagos
a cuenta desde agosto, siempre que los
ingresos netos anuales no superen 300
unidades impositivas tributarias.
Para ello, se debe verificar que en el
Estado de ganancias y pérdidas al 31
de julio no se haya obtenido impuesto
calculado, o la sumatoria de los pagos a
cuenta efectivamente realizado y el saldo
a favor pendiente de aplicación, de exis-
tir, sea mayor o igual al impuesto anual
proyectado.
Como podemos apreciar tanto para
el Régimen General como en el Mype
Tributario, se trata pues de un tema
crucial para aliviar la caja de las empre-
sas (hoy tan mermada), y que implica
que se vaya calculando el Impuesto a
la Renta a julio del 2021 que va en el
numerador, lo que obliga entonces a
determinar los respectivos agregados
y/o deducciones, aplicando la pérdida
antedicha, y correr con el cálculo del
tributo final parcial.
Recuérdese que agosto vence en se-
tiembre y el tiempo apremia para los
cálculos respectivos. A tomar nota y no
perder esta oportunidad que aliviará la
caja de las empresas.

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El Peruano
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SOCIETARIO
EN EL BUEN GOBIERNO CORPORATIVO
La responsabilidad
de los directores
Por las características del mercado, resulta conveniente que las sociedades
incorporen reglas que regulen el correcto funcionamiento de sus órganos,
garantizando, por ejemplo, los derechos de los accionistas. Ante ello, la normativa
peruana proporciona algunos lineamientos que a continuación se explican.
E
n el marco de un mercado cada
vez más sofisticado, se hace
necesario que las sociedades
peruanas se preocupen por
incorporar políticas de buen
gobierno corporativo, entendidas como el
VÍCTOR conjunto de reglas que norman el correcto
ABAD funcionamiento de los órganos socie-
tarios. De esta forma, nuestro sistema
PROFESOR DE regulatorio provee de pautas importantes,
LA CARRERA
DE DERECHO enfocadas principalmente hacia socie-
CORPORATIVO DE dades supervisadas, como ocurre con el
LA UNIVERSIDAD
ESAN . Código de Buen Gobierno Corporativo
para las Sociedades Peruanas aprobado
por la Superintendencia de Mercado de
Valores y enfocado en derechos de los
accionistas, Junta General de Accionistas,
el Directorio y la Alta Gerencia, riesgos
y cumplimiento, y transparencia de la
información. Asimismo, este organis-
mo regulador ha aprobado disposiciones
sobre la exigencia de nombrar directores
independientes en las sociedades que
supervisa.
En este contexto, el Directorio, como
órgano colegiado compuesto por al menos
tres personas, que comparte la adminis-
tración de la sociedad con la Gerencia,
conforme a la Ley General de Sociedades,
tiene un especial grado de responsabili-
dad en la gestión de la sociedad. Su co-
rrecto funcionamiento es esencial para
mantener un alto estándar de gobierno
corporativo. Se trate o no de socieda-
des supervisadas por algún organismo
especializado, es importante entender
cuáles son las responsabilidades y deberes
de quienes ejerzan el cargo de director,
conforme a la regulación societaria.
En primer lugar, se debe tomar en
consideración que los deberes generales
a cargo de los directores son los de lealtad
y cuidado. El primero está enfocado en
guardar respeto por los intereses de la
sociedad, evitando escenarios de conflic-
tos de interés o de aprovechamiento de
oportunidades comerciales sobre las que
tomen conocimiento en ejercicio de sus
funciones. El segundo está vinculado con
actuar de forma diligente, manteniendo el
estándar de un “ordenado comerciante”
utilizado en distintos cuerpos normati-
vos. Para ello, será importante informarse
de manera completa y responsable antes
de participar en el proceso de toma de
decisiones. Con esta finalidad, la ley les
concede a los directores el derecho a ser
informados por la gerencia de todo lo
relacionado con la marcha de la sociedad.
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DE AGOSTO
DE 2021
En segundo lugar, se debe tener en
cuenta que las decisiones de un Directorio
no son tomadas de manera individual,
sino que este órgano de gestión y repre-
sentación adopta decisiones de forma
colegiada. Ello, sin embargo, no limita
el hecho de que todos sus integrantes
asuman responsabilidad por los daños
que produzca el ejercicio de sus funciones,
sea a la propia sociedad, a sus accionis-
tas o a terceras personas. Ahora bien,
3
SUPLEMENTO DE
ANÁLISIS LEGAL
dicha responsabilidad está delimitada
por actos contrarios a ley, al estatuto o
realizados con dolo, abuso de facultades
o negligencia grave. Igualmente, se en-
cuentra delimitada por el conocimiento
de irregularidades cometidas por sus
predecesores, sin que medien las denun-
cias correspondientes a la Junta General
de Accionistas.
Adicionalmente, los directores man-
tienen un deber de confidencialidad fren-
te a la sociedad, el mismo que los obliga a
guardar reserva respecto de sus negocios
y la información social a la que tengan
acceso en el ejercicio de sus funciones.
Cabe señalar que, por su naturaleza y
a diferencia de los otros previamente
mencionados, este deber recae sobre los
directores incluso después de haber ce-
sado en tales cargos.
No cumplir con los deberes antes
descritos podría llevar a un director a
enfrentar una pretensión individual o
social de responsabilidad. La primera
responde a la posibilidad de accionistas
o terceros, de reclamar los daños que se
les haya causado de forma directa. La
segunda cubre aquellos supuestos en los
que la propia sociedad pueda reclamar los
daños que le hayan causado las acciones
de los directores que incumplan sus de-
beres fiduciarios.
Habiendo explicado los deberes y po-
tenciales acciones de responsabilidad
aplicables a los directores, es oportuno
mencionar que la norma especializada
también contempla elementos eximentes
de responsabilidad. Así, los directores
quedarán exentos de responsabilidad
siempre que hayan dejado constancia
en actas de su disconformidad con una
decisión específica o manifiesten tal opo-
sición por vía notarial. Ello, teniendo en
cuenta que pueden o no haber participado
del proceso de toma de decisiones. Adi-
cionalmente, el dinamismo de nuestro
mercado ha hecho habitual en grandes
sociedades, la contratación de pólizas de
seguros para sus directores, las mismas
que les pueden otorgar cobertura ante
estas situaciones, excluyendo de forma re-
gular solo las actuaciones de tipo doloso.
Finalmente, cabe señalar que todo lo
anterior no incluye ni se contrapone con
otras responsabilidades específicas que la
norma societaria les impone a los direc-
tores (como proporcionar información
fidedigna a los accionistas o al público,
convocar a la Junta General de Accionis-
tas ante determinadas situaciones, entre
otros). Asimismo, existirán normas espe-
ciales que atribuirán un estándar mayor
de responsabilidad a los miembros del
Directorio, como ocurre con las normas
tributarias (especialmente de tipo anti-
elusivo) u otras normas especiales (por
ejemplo, velar por la real consecución del
propósito de beneficio social y ambiental
definido en los estatutos de las Sociedades
de Beneficio e Interés Colectivo).
4 CONSTITUCIONAL
SUPLEMENTO DE
ANÁLISIS LEGAL
E
l nuevo código procesal ha sido
promulgado por insistencia del
pleno del Congreso, no obstan-
te, hubo diversas observaciones
que formuló el Poder Ejecutivo
a la autógrafa del referido código.
El nuevo código entró en vigor al día
siguiente de su publicación oficial, esto
es, desde el 24 de julio del 2021 y se aplica
inclusive a los procesos en trámite. La-
mentablemente, no se ha establecido un
período de adecuación a la nueva regula-
ción procesal.
Conforme a los artículos 200° y 202° de
la Constitución Política, el Código Procesal
Constitucional regula los procesos cons-
titucionales de habeas corpus, amparo,
habeas data, cumplimiento, acción po-
pular e inconstitucionalidad de las leyes,
a fin de garantizar la plena vigencia de los
derechos fundamentales de la persona que
prescribe la Constitución Política vigente.
Garantías Constitucionales
Con arreglo al artículo 200° de la Cons-
titución Política del Perú, son garantías
constitucionales:
La acción de habeas corpus, que pro-
cede ante el hecho u omisión, por parte de
cualquier autoridad, funcionario o persona
que vulnera o amenaza la libertad indivi-
dual o los derechos constitucionales.
La acción de amparo, que procede
contra el hecho u omisión, por parte de
cualquier autoridad, funcionario o per-
sona que vulnera o amenaza los demás
derechos reconocidos por la Constitución;
incluye el derecho al desenvolvimiento de
la personalidad, así como los derechos
a la libertad de conciencia, a objetar y el
derecho al agua potable.
La acción de habeas data, que procede
contra el hecho u omisión por parte de
cualquier autoridad, funcionario o persona
que vulnera o amenaza los derechos sobre
información de documentos públicos; que
afecten la identidad personal y familiar o
el honor y la buena reputación familiar
reconocidos en la Constitución. Solo po-
drá ser interpuesta por el afectado, sus
tutores o curadores o por los herederos
del demandante.
La acción de inconstitucionalidad, que
procede contra las normas que tienen ran-
go de ley: leyes, decretos legislativos, decre-
tos de urgencia, tratados, reglamentos del
Congreso, normas regionales de carácter
general y ordenanzas municipales que
contravengan la Constitución en la forma
o en el fondo.
La demanda de inconstitucionalidad
debe ser interpuesta en un plazo de seis
años a partir del día siguiente de la publica-
ción de la norma, salvo el caso de tratados,
en cuyo caso el plazo será de seis meses.
Asimismo, la demanda de inconstitu-
cionalidad podrá declararse fundada con
el voto conforme de cinco magistrados.
Para su inadmisibilidad se requieren cua-
tro votos favorables. De no alcanzarse los
MARTES 24
DE AGOSTO
DE 2021
INNOVACIONES AVANZAN HACIA UNA
SOLUCIÓN MÁS ÁGIL, RÁPIDA Y EFECTIVA
El nuevo código
procesal y la justicia
constitucional
La normativa aplicable
para la tramitación de los
procesos orientados a tutelar
los derechos fundamentales
cambió recientemente con la
Ley N° 31307. A continuación
se detallan los aspectos más
importantes de la misma.
cinco votos favorables, la demanda deberá
declararse infundada.
La acción popular, que procede, por
infracción de la Constitución y de la ley,
contra los reglamentos, normas adminis-
trativas y resoluciones y decretos de carác-
VÍCTOR ter general, cualquiera sea la autoridad de
ZAVALA la que emanen.
LOZANO
La acción de cumplimiento, que pro-
GERENTE LEGAL cede contra cualquier autoridad o funcio-
DE LA CÁMARA DE
COMERCIO DE LIMA nario renuente a acatar una norma legal
o un acto administrativo, sin perjuicio de
las responsabilidades de ley.
Principales cambios
Finalidad del proceso.- El proceso consti-
tucional se orienta a garantizar la vigencia
efectiva de los derechos constitucionales
y los tratados de derechos humanos y los
principios de supremacía de la Constitu-
ción Política y fuerza normativa.
Turno en cada distrito judicial.- Las
demandas se interponen ante los juzgados
de turno, salvo los procesos de habeas
corpus, en que los jueces constitucionales
se rigen por sus reglas de competencia.
Notificaciones.- Todas las resolucio-
nes se notifican a la casilla electrónica de
las partes. El demandante que no pueda
fijar casilla electrónica podrá optar por
otros medios telemáticos o, si prefiere, se
le notificará en su dirección domiciliaria.
Amicus curiae.- Se incorpora la institu-
ción procesal amicus curiae –intervención
de terceros que no son parte del proceso–. Su
opinión no es vinculante, pero ilustra a los
magistrados para resolver la controversia.
En tal sentido, se dispone que el juez, la
Sala o el Tribunal Constitucional podrán
invitar a las personas naturales y jurídicas
que sean especialistas y conocedores para
que expresen su opinión en forma verbal
o escrita, a fin de mejor resolver el caso
controvertido.
El amicus curiae ilustra al juzgador
sobre contenidos no jurídicos, técnicos o
especializados de relevancia para resolver
la controversia.
Rechazo liminar.- El nuevo código pro-
híbe el rechazo liminar de las demandas, a
fin de que los demandantes tengan acceso
a la justicia constitucional.
Audiencia única.- Se incorpora la au-
diencia única, en la que el juez escucha a
las partes, valora las pruebas presentadas
y, de ser el caso, resuelve de inmediato.
Caso contrario debe resolver en 10 días
calendario.
En los procesos de amparo, habeas
data y de cumplimiento, el juez debe fi-
jar fecha y hora para la audiencia pública
que tendrá lugar en un plazo máximo
de 30 días hábiles. El demandado debe
contestar la demanda en 10 días hábiles
de notificado.
En la contestación de la demanda, el
demandado acompaña los medios pro-
batorios, puede contradecir la demanda o
plantear excepciones. Si con el escrito de
contestación de la demanda el juez con-
cluye que esta es improcedente, o que es
lesiva o manifiestamente ilegítima, el juez
podrá expedir la sentencia prescindiendo
de la audiencia pública.
Demanda en lengua aborigen.- Se
reconoce al demandante a presentar su
demanda en su lengua originaria en forma
verbal o escrita. Para tal fin, se tendrá que
nombrar a jueces bilingües, en especial, en
los lugares donde predominen el quechua,
el aimara y otras lenguas aborígenes.
Medios probatorios.- El juez puede
ordenar, a petición de parte, la exhibi-
ción de los documentos que se hallen en
poder de las dependencias públicas, bajo
responsabilidad.
Precedente vinculante.- Para crear,
modificar o apartarse o dejar sin efecto
un precedente vinculante, se requiere el
voto conforme de cinco magistrados.
El nuevo código entró en vigor
al día siguiente de su publicación
oficial, esto es, desde el 24 de ju-
lio del 2021 y se aplica inclusive a
los procesos en trámite. Lamenta-
blemente, no se ha establecido un
período de adecuación a la nueva
regulación procesal.
Derechos humanos.- En caso de incom-
patibilidad entre una norma convencional
y una constitucional, los jueces prefieren
la norma que más favorezca a la persona
y a sus derechos humanos.
Aplicación supletoria.- Solo en caso
de vacío o defecto del nuevo código, se
aplican supletoriamente los fallos del TC
y de la Corte Interamericana de Derechos
Humanos.
Jueces y salas especializadas.- Los proce-
sos estarán a cargo de salas especializadas
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DE 2021
en materia constitucional y procesal cons-
titucional, cuyo nombramiento estará a
cargo de la Junta Nacional de Justicia (JNJ).
Defensoría pública.- Se establece que
en los procesos constitucionales el de-
mandante que no cuente con recursos
económicos suficientes o se encuentre en
estado de vulnerabilidad, puede recurrir
a la defensa pública.
Apelación “por salto”.- En los supuestos
de apelación por salto, en el caso de resolu-
ciones en ejecución, el juez eleva los autos
5
SUPLEMENTO DE
ANÁLISIS LEGAL
al Tribunal Constitucional en un plazo de
dos días hábiles. No se requiere audiencia
para su resolución, por lo que el TC resuelve
en un plazo máximo de 10 días hábiles.
Ejecución de la sentencia.- Para evi-
tar el desconocimiento de lo ordenado
en la sentencia del TC, se establece que el
funcionario encargado de sus ejecución
y cumplimiento podrá ser denunciado
ante la fiscalía por el delito de resistencia
o desobediencia a la autoridad, tipificado
en el artículo 368° del Código Penal.
Causales de incompetencia.- No pro-
ceden los procesos constitucionales, entre
otros, cuando se trate de conflictos entre
los poderes del Estado o de entidades pú-
blicas entre sí. Tampoco entre los gobiernos
regionales y municipales.
Cosa juzgada.- En los procesos constitu-
cionales solo adquiere la autoridad de cosa
juzgada la decisión final que se pronuncia
sobre el fondo del asunto controvertido.
Responsabilidad del agresor.- Cuando
exista causa probable de un delito, el juez,
en la sentencia, ordenará la remisión de
los actuados al Ministerio Público (MP).
Tratándose de autoridad o de funcionario,
el juez penal podrá imponer como pena ac-
cesoria la destitución del cargo del infractor.
Plazos para apelar. -
En el proceso de habeas corpus el plazo
es de dos días hábiles.
En los procesos de amparo, habeas
data y de cumplimiento el plazo es de
tres días hábiles.
Ejecución de la sentencia.- El juez debe
velar que la sentencia se cumpla. Si no se
cumple con el mandato, se remiten los
actuados al MP y puede disponer el inicio
del proceso disciplinario del funcionario
o servidor público para su destitución.
Costas y costos.- Si se declara fundada
la demanda, se impondrá el pago de costas
y costos al demandante, a la entidad o al
funcionario responsable. En los procesos
constitucionales, el Estado solo puede ser
condenado al pago de costos.
Plazo para demandar.-
La demanda de amparo a los 60 días
hábiles de producida la afectación.
En los procesos de amparo iniciados
contra una resolución judicial, el plazo para
demandar es de 30 días hábiles.
Otras disposiciones
Las normas del nuevo Código Procesal
Constitucional son de aplicación inme-
diata, incluso en los procesos en trámite.
En los distritos judiciales donde no
exista juez ni salas constitucionales, las
causas serán de competencia de los juz-
gados civiles de la jurisdicción.
Las sentencias sobre procesos constitu-
cionales se publican en El Peruano dentro
de los 10 días de solicitado.
Los procesos constitucionales están
exonerados de tasas judiciales, excepto
en los procesos de amparo contra reso-
luciones judiciales que sean interpuestas
por personas jurídicas.
6 PENAL
SUPLEMENTO DE
ANÁLISIS LEGAL
ALCANCES DE LA NUEVA MODIFICACIÓN
La “Ley Stalker”
en la lucha contra
la corrupción y el
crimen organizado
La geolocalización es un dato personal y el tratamiento de los datos personales
solo puede realizarse con el consentimiento expreso, informado e indubitable
del titular, según lo establecido constitucionalmente y en la Ley de Protección de
Datos Personales, la única excepción a esto había sido la flagrancia delictiva, pero
todo esto cambió. Veamos los alcances de la nueva Ley Nº 31284.
E
stamos todos de acuerdo que
la delincuencia es un problema
que necesitamos erradicar en
nuestro país, porque necesi-
tamos transitar libremente y
sentirnos seguros como ciudadanos y
ese es un deber que el Estado peruano
está obligado a brindarnos a todos los
ciudadanos.
Por otro lado, para nadie es un secreto
que la corrupción es uno de los obstáculos
más grandes que ha impedido realizar
una lucha frontal contra la delincuencia
e inseguridad ciudadana.
En este contexto, en julio del 2015 se
aprobó el Decreto Legislativo Nº 1182 que
regula el uso de los datos derivados de las
telecomunicaciones para la identificación,
localización y geolocalización de equipos
de comunicación, en la lucha contra la
delincuencia y el crimen organizado, en
aquel entonces esta iniciativa normativa
ya despertaba muchos debates y desacuer-
dos por la invasión a la privacidad que esta
representa y muchos otros argumentaban
que era una herramienta que la Policía
Nacional del Perú (PNP) necesitaba para
mejorar su lucha contra la delincuencia.
Estas discrepancias están fundamen-
tadas en la posición que esta normativa
es abiertamente un recurso que viola la
privacidad de las personas y dicha viola-
MARTES 24
DE AGOSTO
DE 2021
ción está poco restringida o injustificada
en su forma de aplicarse en la práctica,
pasando por encima incluso del numeral
10 del Artículo 2 de la Constitución Po-
lítica de Perú que tutela la privacidad de
las comunicaciones y telecomunicaciones
MELIZA entre otros. Lo que convierte a esta norma
IVONNE en una medida inconstitucional.
MOGOLLÓN
Esto se da porque en el Decreto Legis-
ATOCHE DE
PAICO. lativo Nº 1182 se contemplaba el supuesto
ABOGADA Y SOCIA
que se podía tener acceso a la geolocaliza-
FUNDADORA ción solo en el supuesto de flagrante delito
DEL DESPACHO sin una orden judicial previa y se faculta
JURÍDICO BADAJOZ
JUAREZ CORDOVA las empresas operadoras a guardar dicho
PAICO & MOGOLLON
SCRL
dato hasta 3 años.
Lo cierto es que, no contentos con esta
norma, el pasado 16 de julio del presente
se aprobó la Ley Nº 31284 que modifica el
Decreto Legislativo Nº 1182, con la fina-
lidad de “mejorar” los alcances que tiene
la PNP para localizar y/o geolocalizar a
los delincuentes, el problema real es que
el contexto y recursos bajo los cuales se
maneja este tipo de dato personal, según
esta normativa tiene muchos vacíos y
deficiencias que a continuación explico.
Pero es importante primero entender
lo siguiente:
Según el artículo 2 de la Ley de Pro-
tección de Datos Personales (LPDP), en
su numeral 4 define de forma general al
dato personal como “información sobre
una persona natural que la identifica o la
hace identificable a través de medios que
pueden ser razonablemente utilizados”.
Además, si tomamos en cuenta lo
que está establecido en el numeral 4 del
artículo 2 del reglamento de la LPDP,
aprobado por Decreto Supremo Nº 003-
2013-JUS (RLPDP), en el que se precisa
que puede constituirse como datos per-
sonales: “Información numérica, alfabé-
tica, gráfica, fotográfica, acústica, sobre
hábitos personales, o de cualquier otro
tipo concerniente a las personas naturales
que las identifica o las hace identificables
a través de medios que puedan ser razo-
nablemente utilizados”.
Dicho en forma más sencilla, la geo-
localización sí es un dato que puede
vincularse a una persona y eso la hace
ubicable y la distingue de cualquier otro
individuo, entonces estamos hablando
de un dato personal. Entonces, como la
geolocalización termina siendo un dato
personal y debe ser tratado como tal, sin
embargo esta nueva modificación no con-
templa dicho aspecto, más bien pese a
ello se encarga de derrumbar el velo de
privacidad, sin las garantías mínimas que
establezcan un protocolo de protección
de dicho dato.
Recordemos que los datos personales
solo pueden ser gestionados siempre y
cuando exista el consentimiento expreso
e informado del titular del dato personal.
Esto, según lo establece la Ley de Protec-
ción de Datos Personale; solo la flagrancia
delictiva se había convertido en la única
excepción a esta norma.
Pero con esta nueva modificación ya
no es así, debido a que se admiten más
supuestos en los que este dato personal
puede ser utilizado. Dando vía libre para
solicitar información de localización,
geolocalización y rastreo de móviles u
otro dispositivo electrónico también en el
supuesto de investigaciones preliminares,
sin embargo, aún no queda claro cuál es
el protocolo para proteger ese dato y aún
no se establece cómo es el proceso o las
medidas que deben adoptar las entidades
prestadoras de servicios de telefonía y
PENAL
comunicaciones para proporcionar ese
dato a la PNP y sin orden judicial previa.
Pero, sí se prevé que estas mismas enti-
dades prestadores de servicios de telefonía
y comunicaciones, deben proporcionar
acceso a dicha información en un plazo
máximo de 24 horas durante todo el año.
Sé que se puede pensar que esto fa-
cilitará a la Policía Nacional del Perú a
mejorar sus posibilidades de ubicar casi
en tiempo real a los delincuentes, pero
lo cierto es que al ampliarse el radio de
acción y considerar el supuesto de in-
vestigaciones preliminares también se
está incluyendo a personas con presun-
ción de inocencia cuyos derechos están
siendo violados, porque nadie puede ser
considerado culpable hasta que exista
una sentencia firme, pero gracias a esta
MARTES 24
DE AGOSTO
DE 2021
La norma busca facilitar las herra-
mientas para que tanto el Ministerio
Público como la PNP puedan estar
un paso adelante en la lucha frontal
contra la delincuencia. Ahora falta
establecer el proceso y protocolos
mínimos para proteger este tipo de
datos personales.
FISCALIZACIONES
norma esa presunción de inocencia queda
desterrada y solo se necesita estar consi-
derado como “investigado”.
Como consecuencia del contexto pandémico que Eso que aún no hemos mencionado
estamos viviendo en nuestro país muchas empre- que esta normativa contempla a casi to-
sas han migrado a lo digital y las fiscalizaciones dos los delitos contemplados en el Nuevo
y multas de protección de datos personales se han Código Procesal Penal cuyo supuesto
incrementado hasta en un 178%, según reportó el normativo incluya pena privativa supe-
año pasado la Autoridad Nacional de Protección rior a cuatro años esto hace que se pueda
de Datos Personales a la Red Iberoamericana de violar la privacidad de cualquier persona
Datos Personales, es decir, se multa a las entida- investigada sin ningún escrúpulo.
des privadas por no guardar un protocolo míni- Me pregunto, ¿qué sucede si los datos
mo de protección de datos personales conforme la de un investigado quedan expuestos y se
Ley de Protección de Datos Personales y nuestra pone en riesgo su integridad? ¿Qué pasa
Constitución Política de Perú, y no se puede exi- si la exposición de dicho dato genera que
gir al propio Estado que guarde dichos protocolos quede expuesta la vida del investigado?
y más aún en un contexto tan sensible como la ¿Quién es el responsable? ¿Qué se está
comisión de delitos. haciendo para evitar que eso pase?
Nada de esto está contemplado ni el
7
SUPLEMENTO DE
ANÁLISIS LEGAL
Decreto Legislativo Nº 1182 ni en su modi-
ficatoria, y es evidente que esta norma es
una de las tantas que se encuentra incom-
pleta y plagada de insuficiencias y logra
ser contraproducente para los ciudadanos.
Desde mi punto de vista, esta normativa
es peligrosa debido a que no contempla
los riesgos que corren los ciudadanos al
no exigirse ninguna rigurosidad en el
tratamiento de este dato. Cómo podemos
exigir a las personas jurídicas privadas
que cumplan con la normativa de protec-
ción de datos si el propio Estado, que se
supone debería garantizar las libertades
básicas incluidas en la Constitución, no
realiza un cuidado escrupuloso en el tra-
tamiento de este tipo de información que
expone la seguridad de los ciudadanos
sin un supuesto sólido que lo justifique.
Convengamos que todos queremos
erradicar la delincuencia, el crimen e in-
seguridad ciudadana, pero ¿hay que pasar
por encima de los derechos humanos no
solo tutelados por la Constitución sino en
tratados y convenios internacionales? Por
si fuera poco, sin las garantías mínimas.
Conclusiones
La intención de esta normativa es facilitar
herramientas para que tanto el Ministerio
Público como la Policía Nacional del Perú
puedan estar un paso adelante en la lucha
frontal contra la delincuencia; sin em-
bargo, la sola regulación es insuficiente,
debido a que no se establece el proceso,
ni protocolos mínimos que se debe seguir
para proteger este tipo de dato personal.
Tampoco se ha contemplado que una
persona investigada no puede privarse
de sus derechos fundamentales como
persona, y no se ha establecido obliga-
ciones claras frente a la exposición de
la privacidad de las personas de forma
innecesaria.
No se ha alcanzado a limitar los verda-
deros alcances que esta norma tiene, debi-
do a que genera un conflicto de intereses
entre tutelar el derecho a la privacidad, la
seguridad, la integridad y la vida de los
investigados y quienes están en flagrante
delito y el bienestar común.
También es cierto que se pretende
usar la data que se proporciona gracias
a los avances tecnológicos, pero esta
modalidad de “espionaje lícito” sin du-
darlo representa una carta abierta para
la violación permitida por el estado de
derechos fundamentales de los ciuda-
danos con total impunidad, no se puede
ver de ninguna otra forma, pues no se ve
por ningún lado la intención de limitar
o crear parámetros para evitar que esto
pase, al contrario esta modificación ha
otorgado más libertades de las ya obte-
nidas en el Decreto Legislativo Nº 1182
y la “urgencia e inmediatez” precisada
y obligada en la que se ven inmersas las
entidades prestadoras de servicios de
telecomunicaciones dificulta la protección
del tratamiento del dato.
8 LEGALTECH
MARTES 24
SUPLEMENTO DE
ANÁLISIS LEGAL DE AGOSTO
DE 2021
APUESTA POR LA MODERNIDAD Y EFICIENCIA EN LAS INSTITUCIONES
La transformación
digital en el Estado
La integración de tecnología en la gestión pública permite la incorporación de
mecanismos de control de los servicios a la ciudadanía. El Perú figura por encima
del promedio global en este proceso.
E
n estos últimos tiempos, oímos
cada vez con más frecuencia
nuevos términos que han
aparecido obra de la revolu-
ción tecnológica, tales com
Big Data, Machine Learning o Trans-
MARÍA formación Digital, sobre este último se
ALEJANDRA habla mucho más. Algunos piensan que
QUINTANA
GALLARDO se trata únicamente de tecnología y un
DIRECTORA DE
uso amplio de la misma; sin embargo, la
SOLUCIÓN DE transformación digital supone mucho
CONTROVERIAS Y
LEGALTECH
más que todo esto.
CARO & ASOCIADOS Ahora bien, ¿en qué consiste la trans-
formación digital? Es la integración de
tecnología digital en todas las áreas
de una empresa, cambiando funda-
mentalmente la forma en que opera y
brinda valor a sus clientes, es también
adaptar las dinámicas de las organiza-
ciones adecuándolas a sus necesidades
actuales y futuras. En las empresas, la
transformación digital es pieza clave
en el plan de negocios. De tal manera
NORMATIVA
Sin duda, este tema es amplio y
debe abordarse cada uno de los
aspectos que implican contar e
impulsar un gobierno digital.
Es importante mencionar que
durante el 2020 el Poder Ejecutivo
publicó más de 100 normas que
impulsan el gobierno y la transfor-
mación digitales. Adicional a esto,
el 52% de los gobiernos regionales
establecieron la transformación
que, actualmente, la transformación
digital no es una opción, sino más bien
una necesidad.
Sin duda, la pandemia del covid-19
nos demostró los retos pendientes a los
que se enfrenta la transformación digital,
digital como objetivo estratégico
en su gestión y todas estas enti-
dades cuentan con líderes de go-
bierno digital. Resalto que, según
la ONU, el Perú está por encima
del promedio regional y global
en transformación digital. Así
nos ubicamos en el puesto 71 de
193 países, aumentando nuestra
participación en un 30% (fuente
https://indicadores.digital).
considerando que aún nos encontramos
en ese proceso, se abren diversos campos
que aplican cada día el uso de tecnología
como gran aliado de la productividad, a
generar mayores ganancias, a diseñar
soluciones, y mucho más.
Asimismo, la pandemia ha puesto
también a prueba la capacidad digital
de nuestras sociedades, economías y go-
biernos acelerando a pasos agigantados
su transformación en el sector público de
los diversos países de la región.
En este caso, hablaremos de cómo
se entiende la transformación digital
en el Estado, es el proceso por el cual
las entidades reorganizan sus métodos
de trabajo y estrategias, para mejorar la
eficiencia y la calidad de los servicios,
ahorrar costos y mejorar las relaciones
de la entidad/administración con los
clientes/ciudadanos.
Según el Foro Económico Mundial,
existen seis factores de comportamiento
económico y social fundamentales para
un crecimiento sostenible de la economía
digital, me centraré en desarrollar lo re-
lativo al Gobierno digital y la moderni-
zación de la gestión pública.
Al respecto, el proceso de modernizar
la gestión pública resulta necesario y vi-
tal, pues se busca implementar modelos
de gestión para obtener resultados favo-
rables en el acceso a todos los servicios
por parte de los ciudadanos y, por ende,
un cambio en la gestión pública; pero
antes de ir al punto, existe una pregunta
necesaria que responder: ¿Por qué es
importante la transformación digital
en el Estado?
En este contexto, la transformación
digital permite al Estado incorporar,
primeramente, mecanismos de control,
seguimiento y evaluación de los diferentes
servicios que debe brindar cada institu-
ción pública, lo que permite a los ciuda-
danos un acceso remoto a sus trámites,
esto viene de la mano con la habilitación
de sistemas o plataformas que permitan
llevar a cabo esa funcionalidad, es decir,
que el Estado cuente con herramientas
digitales donde almacene su informa-
ción y los ciudadanos puedan acceder
a diversos servicios online y seguir los
mismos con tan solo un clic.
En segundo lugar, permite controlar
el cumplimiento de las actividades ope-
rativas del funcionamiento de los servi-
cios, así como el logro de las acciones y
objetivos estratégicos institucionales, y,
en tercer lugar, medir la productividad
de sus funcionarios, entre otras ventajas
que, sin duda, dotan de modernidad y
eficiencia a las instituciones públicas.
Por esto la modernización del Estado
comprende un proceso continuo de me-
jora, con el fin de que sus acciones res-
pondan a las necesidades y expectativas
de la ciudadanía. Como todos sabemos,
el uso de la tecnología para cualquier
actividad siempre es sinónimo de mejora
y eficiencia.
El Perú avanza y se digitaliza cada
día más, un beneficio que a medida que
se haga realidad gozaremos todos los ciu-
dadanos, vale la pena decir por un ¡Perú
más digital y conectado!