CAPÍTULO III

LA NIÑEZ

3.1. Aspectos generales

El desarrollo y en general, la vida del ser humano se desenvuelve a través de etapas

que tienen características muy especiales. Cada una de estas etapas se funda

gradualmente en las siguientes.

Sin embargo, no hay un acuerdo unánime para determinar cuántas y cuáles son esas

etapas tampoco se sabe cuándo comienza exactamente y cuándo termina cada

etapa, pues en el desarrollo humano influyen diversos factores individuales, sociales,

económicos y culturales por eso se indica que cada ser humano tiene su propio ritmo

de desarrollo. Dentro de las etapas de la vida del hombre se encuentra una etapa

fundamental como lo es la niñez.

A través de la historia, especialmente en la antigüedad, se realizaron varios criterios

para determinar a la niñez, uno de ellos se expone a continuación: “La niñez fue

ajena al concepto de persona, por tanto, en el mundo jurídico, niños y niñas al igual

que mujeres y esclavos no eran considerados como tales, más aún, el infanticidio,

era una práctica frecuente en Roma, mientras que en Grecia se practicaba la

exposición y la inmolación de infantes. La situación de la niñez a lo largo de la Edad

Media, permanece en las sombras, si bien con el advenimiento del cristianismo se

proscribieron todas aquellas prácticas contrarias a éstos, y es a partir del siglo XIV

donde algunos autores suponen que se comienza a conceder cierta importancia a la

infancia.”27

27
Álvarez de Lara, Rosa María. El concepto de niñez en la Convención sobre los Derechos del Niño y en la
legislación mexicana. México: Instituto de Investigaciones Jurídicas, UNAM. 2011. Pág. 1.
37
 38

De lo antes expuesto, principalmente en Roma y Grecia, el tema de la niñez no fue

tratado ni estudiado a profundidad, pues dichas personas eran involucradas en

general y no en particular desde su corta edad.

De lo que no hay duda es que en el Siglo XX resulta ser donde se plantea, de una

vez por todas, el cambio de mirada hacia la infancia, para lo cual es importante

mencionar el aspecto siguiente: “La preocupación por proporcionarle a los niños y

niñas mejores condiciones, en cuanto a educación, salud, alimentación y protección

jurídica han sido asuntos que permanentemente han estado presentes en las

agendas internacionales desde inicios del Siglo XX, sólo así puede explicar el

significativo avance de la protección internacional de la niñez, lo cual ha propiciado la

creación de organismos, y la puesta en marcha de programas específicos a favor de

la infancia.”28

De lo antes señalado, se establece que es a partir del Siglo XX donde Organismos

Internacionales empiezan a sentar las bases a través de Conferencias y

Convenciones con el propósito de determinar los aspectos jurídicos, sociales y

políticos de la niñez, es decir, el tema de niñez es relativamente nuevo.

En el proceso evolutivo de los Derechos Humanos, ocurre esta etapa denominada de

especificación, que consiste en el paso gradual hacia una determinación o

concreción de los sujetos titulares de esos derechos, es decir, la vinculación de los

derechos a las personas concretas de sus titulares, que es una respuesta a

problemas concretos derivados de su condición social, cultural o física. Lo que

significa el involucramiento del tema de niñez con los Derechos Humanos,

prácticamente a nivel mundial.

28
Ibíd. Pág. 1.
 39

Así, si bien los niños son, al igual que el resto de las personas, los destinatarios de

todas las disposiciones que protegen los Derechos Humanos, en ese proceso de

vinculación de los derechos a sus titulares, se hizo evidente reconocer a la niñez

como un grupo humano que por su condición de inferioridad en las relaciones

sociales requiere para su debida protección de normas específicas que de manera

general tiendan al reconocimiento, promoción y amparo de sus derechos.

De esa cuenta, muchos países incorporaron a su legislación interna elementos

valiosos en materia de niñez desde el marco Constitucional hasta leyes ordinarias y

Guatemala no fue la excepción, derivado de los múltiples compromisos adquiridos

por el Estado ante diversos organismos internacionales.

3.2. Definición

Con el desarrollo de la humanidad, también las normas jurídicas han ido

evolucionando y adaptándose a diversos procesos de cambio, lo que ha generado

preocupación tanto a nivel interno como internacional y Guatemala no ha sido la

excepción pues en la norma Constitucional y ordinaria se hace referencia a la niñez,

sin embargo, la conceptualización de niñez no es moderna, lo que sí ha incidido es el

reconocimiento estatal e internacional de los derechos de la niñez, para el efecto se

presentan a continuación definiciones de niñez.

El Artículo 2, de la Ley de Protección Integral de la Niñez y Adolescencia, establece

la definición de niñez y adolescencia considerando lo siguiente: Para los efectos de

esta Ley, se considera niño o niña a toda persona desde su concepción hasta que

cumple trece años de edad, y adolescente, a toda aquellas desde los trece hasta que

cumple dieciocho años de edad.

 40

Para el tratadista Guillermo Cabanellas de Torres, expone que niño es: “Quien no ha

cumplido todavía los años que la Ley establece para gozar de la plena capacidad

jurídica, normal y regir su persona y bienes con total autonomía de padres y

tutores.”29

El tratadista en mención, determina que una persona para ser considerada niño,

debe basarse fundamentalmente en la edad de este y que es la ley la que determina

y valora dicha situación jurídica para que pueda ejercer los derechos inherentes a la

persona humana. Para el efecto, se señala que el término niño puede ser excluyente

para niña o adolescente, por consiguiente, deben entenderse como sinónimos y

relacionados directamente con la niñez.

El Código Civil vigente en Guatemala, hace referencia en el Artículo 8, lo siguiente:

“La capacidad para el ejercicio de los derechos civiles se adquiere por la mayoría de

edad, son mayores de edad los que han cumplido dieciocho años. Los menores que

han cumplido dieciocho años son capaces para algunos actos determinados por la

ley.”

Además, el Artículo 13 del ordenamiento jurídico antes mencionado, regula lo

siguiente: “Quienes padezcan de ceguera congénita o adquirida en la infancia y los

sordomudos tienen incapacidad civil para ejercitar sus derechos, pero son capaces

los que puedan expresar su voluntad de manera indubitable.”

La Convención sobre los Derechos del Niño, hace referencia a lo siguiente: Artículo

1. “Para los efectos de la presente Convención, se entiende por niño todo ser

humano menor de dieciocho años de edad, salvo que, en virtud de la ley que le sea

aplicable, haya alcanzado antes la mayoría de edad.”

29
Cabanellas de Torres, Guillermo. Diccionario de Derecho Laboral. Buenos Aires: Editorial Heliasta. 1998.
pág. 369.
 41

El Código de la Niñez de 1996, hacía referencia a lo siguiente: Artículo 2. “Se

Considera niño o niña, para los efectos de esta ley, a toda persona desde su

concepción hasta los doce años de edad cumplidos, y joven a toda persona desde

los doce años hasta que cumpla los dieciocho años de edad.”

El Artículo 28, del Código Civil de 1877, fijaba lo siguiente: “Era mayor de edad la

persona que cumplía los veintiún años. Haciendo referencia en su exposición de

motivos que era un término medio entre el Fuero Juzgo, es decir, mayor a veinte

años y Las Partidas que indicaban que era mayor de edad a los veinticinco años,

tomando como referencia el Código Francés.”

Por su parte, el Código Civil de 1933, fijaba lo siguiente: “Era mayor de edad quien

cumplía dieciocho años, la Convención de la Haya hace referencia a lo siguiente:

Artículo 4. El Convenio se aplicará a todo menor que tuviera su residencia habitual

en un Estado contratante inmediatamente antes de la infracción de los derechos de

custodia o de visita. El Convenio dejará de aplicarse cuando el menor alcance la

edad de 16 años.”

La Convención Interamericana Sobre Tráfico Internacional de Menores, indica lo

siguiente: Artículo 2. “Para efectos de la presente convención: a) Menor: significa

todo ser humano cuya edad sea inferior a dieciocho años.”

La denominación jurídica de niñez, ha sido objeto de constantes estudios ante la

preocupación de los Estados y Organismos Internacionales en la búsqueda no solo

del reconocimiento, sino fundamentalmente de la protección de los derechos de

dichas personas que atendiendo a su edad merecen especial atención y en ese

sentido, para el caso de Guatemala, se crearon Órganos Jurisdiccionales

Especializados, en primer lugar como un factor esencial para dar cumplimiento al

mandato Constitucional de administración de justicia, posteriormente, se determinó la

 42

importancia del acceso a la justicia y en la actualidad se hace referencia a la tutela

judicial efectiva, es decir, ha existido progreso, pues con anterioridad, la niñez era

objeto de derecho y en la actualidad se consideran sujetos del mismo.

La normativa nacional e internacional que define a la niñez, destacan la protección y

reconocimiento de dichas personas, particularmente, a partir de la concepción y no

del nacimiento, lo que genera una garantía por parte del Estado en valorar a la

persona humana y preferentemente determinar los derechos, libertades y facultades

de la niñez y en ese orden, Guatemala ha sido parte importante de diversas

Convenciones en el ámbito internacional, en la búsqueda de establecer parámetros

garantistas de la niñez.

Para el efecto, la niñez guatemalteca históricamente no ha sido atendida por el

Estado, pues a través de la misma no ha sido objeto de discriminación y exclusión y

particularmente no existieron para muchas generaciones programas que

promovieran su desarrollo integral y como consecuencia de ello la sociedad

guatemalteca muestra serios conflictos de carácter social, derivado de la ausencia

antes mencionada.

A partir de la vigencia de la actual Constitución Política de la República y la

ratificación de diversos instrumentos internacionales, Guatemala forma parte del

contexto internacional, de los países que contienen una normativa específica

relacionada con la niñez, con la finalidad de ir abriendo los espacios de dialogo y

reflexión acerca de las debilidades estatales en la no atención a la niñez, así como la

búsqueda de opciones que contribuyan a mejorar la calidad de vida de los menores

de edad en Guatemala.

3.3. Derechos
 43

Como consecuencia de la falta de un concepto concreto de derechos de la niñez, se

exponen puntos de vista que pretenden aportar elementos que pueden ser

considerados para la elaboración de un concepto, para lo cual se indica: “Con el

reconocimiento de los derechos específicos de la niñez, los mismos pasan de ser

objetos de tutela a ser sujetos de derecho, se les reconoce su dignidad humana y

como consecuencia la capacidad de ser responsables de sus propios actos.” 30

Por otra parte, el autor antes citado menciona que: “En el proceso de especificación

de los Derechos Humanos, la concepción tradicional de la niñez, que concedía al

niño un status de objeto de protección, da paso a una concepción moderna y actual,

que concibe al niño como una persona autónoma y sujeta de derechos.

Considerando que esta nueva concepción de niñez es producto, del quebrantamiento

del modelo jerárquico de la familia y de la revalorización del ser humano y de ciertas

etapas de su vida, sobre todo de las más decisivas en la definición de su identidad y

personalidad futura, como la niñez y la adolescencia.” 31

El autor Prieto Sanchís señala que: “Uno de los retos que se plantean los

ordenamientos jurídicos modernos es el buscar fórmulas capaces de conjugar la

natural inmadurez de la niñez con el ejercicio de sus derechos con la protección de

sus garantías individuales.”32

Además, Justo Solórzano hace referencia a lo siguiente: “La concepción de los

Derechos del Niño o la Niñez ha sido denominado como el nuevo paradigma de los

Derechos de la Niñez. En Latinoamérica el ingreso del nuevo paradigma no se da a

través de la Jurisprudencia Constitucional como en Estados Unidos de América o en

España. Las recientes y débiles democracias del continente aun no cuentan con una

30
Solórzano, Justo. Los Derechos Humanos de la Niñez y su Aplicación Judicial. Guatemala. Ediciones
Superiores, S. A. 2004. Pág. 18
31
Ibíd. Pág. 18
32
Sanchís, Prieto. Los Derechos Fundamentales y el menor de edad. España. Ministerio de Justicia. 1983. Pág.
184.
 44

fortaleza institucional que permita los cambios por ésa vía, sino por la reforma legal

precedida de fuertes movimientos sociales a favor del reconocimiento de los

Derechos de la Niñez.”33

De los puntos de vista antes expuestos, se considera que los Derechos de la Niñez

han sufrido un largo proceso para su reconocimiento y protección, derivado que en

sus inicios los menores eran protegidos, pero a la vez limitados en la utilización y

reconocimiento de sus derechos inherentes, de lo cual, se ha transformado el punto

de vista considerando a la Niñez como sujetos de derecho, protegiéndolos de igual

manera.

Derivado de los fenómenos que han incidido en la transformación de la familia, el

Estado se ha visto en la necesidad de crear disposiciones con el objeto de proteger a

la niñez, brindarle las condiciones necesarias para el desarrollo integral de la misma,

así como la protección tanto a nivel nacional como internacional de sus intereses y

derechos reconocidos.

Para lo cual, se mencionan los principales derechos que le asisten a la niñez

clasificándolos en dos grandes ramas como lo es la individual y social:

3.3.1. Derechos Individuales de la niñez

3.3.1.1. Derecho a la vida

Por mandato Constitucional, el derecho a la vida está determinado dentro de los

derechos individuales y establece una garantía estatal y sobre todo de protección a

la vida humana desde su concepción, además de la integridad y seguridad de las

personas, conjuntamente con ello el Código Civil vigente en Guatemala, determina

en el Artículo 1, regula que: “La personalidad civil comienza con el nacimiento y

33
Solórzano, Justo. Ob. Cit. Pág. 21
 45

termina con la muerte, sin embargo, al que está por nacer se le considera nacido

para todo lo que le favorece siempre que nazca en condiciones de viabilidad.”

Con respecto al aborto, éste ha sido un tema controversial a nivel mundial y

especialmente en Guatemala, derivado de los diversos puntos de vista de todos los

sectores de la sociedad, incidiendo en muchas ocasiones en las disposiciones

estatales en dicha temática.

La ley de Protección Integral de la Niñez y Adolescencia, vigente en Guatemala,

regula que todos los niños y niñas, además de los adolescentes, tienen el derecho

fundamental a la vida y es una obligación fundamental del Estado, de la familia y de

la sociedad de Guatemala, garantizar su supervivencia, seguridad y, sobre todo, el

desarrollo integral y sobre todo el derecho a la protección, cuidado y asistencia

cuando ésta sea necesaria.

3.3.1.2. Derecho a la igualdad

El marco Constitucional guatemalteco, establece la igualdad como garantía individual

y determina que, en Guatemala, todos los seres humanos son libres en igualdad de

derechos y que ninguna persona puede ser sometida a servidumbre ni a otra

condición que menoscabe su dignidad. Por otra parte, la Ley de Protección Integral

de la Niñez y Adolescencia, vigente en Guatemala, establece en el Artículo 10, de

dicha normativa que: el derecho a la igualdad debe ser aplicable a todo niño o niña y

también a los adolescentes sin discriminación por razones de raza, color, sexo,

idioma, religión entre otros.

Además, el Artículo 50, Constitucional de Guatemala, dentro de los derechos

sociales establece la igualdad en los hijos, sean estos dentro o fuera del matrimonio,

asimismo, los hijos que se encuentren en otros países como consecuencia de la

 46

migración, se les deben proteger sus derechos y su principio de igualdad en

cualquiera de los Estados en que se encuentren.

3.3.1.3. Derecho a la integridad personal

De acuerdo al Decreto 27-2003 antes mencionado, en el Artículo 11, regula el

derecho a la integridad personal y garantiza el derecho de protección por parte de los

padres o tutores contra toda forma de descuido, abandono o violencia, estableciendo

la prohibición que los mismos sean sometidos a tratamientos de tortura, tratos

crueles o inhumanos, pues, ello, atenta contra la dignidad de la persona humana y de

los derechos humanos inherentes.

3.3.1.4. Derecho a la libertad

El derecho a la libertad, es uno de los valores de mayor trascendencia en el ser

humano y para el efecto, dentro de los derechos individuales el texto Constitucional

guatemalteco, determina que todos los seres humanos son libres en dignidad y

derechos.

3.3.1.5. Derecho a la identidad

Según el Diccionario de la Real Academia Española, identidad es: “Conjunto de

rasgos propios de un individuo o de una colectividad que los caracterizan frente a los

demás.”34

Ley de Protección Integral de la Niñez y Adolescencia, vigente en Guatemala,

respecto al derecho a la identidad hace referencia a que la niñez y adolescencia

tienen garantizado dicho derecho, desde el marco legal vigente, para la cual, debe

34
Diccionario de la Real Academia Española. España. Editorial OCEANO. 2007. Pág.411
 47

incluirse entre otros la nacionalidad, derecho al nombre, al conocimiento de sus

padres y sobre todo de ser cuidados por ellos, y, a no ser separados por ellos salvo

que por razones muy especiales, en materia de identidad se garantiza el derecho al

idioma y su cultura entre otros.

3.3.1.6. Derecho al respeto

El termino respeto es presentado por el Diccionario de la Real Academia Española

de la siguiente manera: “Manifestaciones de acatamiento que se hacen por

cortesía.”35

Ley de Protección Integral de la Niñez y Adolescencia, vigente en Guatemala, en el

Artículo 15 regula que: todo niño o niña y adolecente tiene derecho a que se le

respete principalmente su integridad física, psíquica, moral y espiritual y que todo

acto contrario a dicho postulado puede ser objeto de sanción penal.

El derecho al respeto de la niñez, engloba todos los ámbitos en los cuales, se

desarrolla, existiendo, además, una diversidad de garantías establecidas en el texto

Constitucional y en las normativas nacionales e internacionales que proporcionan un

respaldo y protección para que la niñez se desarrolle sin vulnerar sus derechos.

3.3.1.7. Derecho a la dignidad

Ley de Protección Integral de la Niñez y Adolescencia, entes señalada, en el Artículo

16, regula que todo niño o niña y adolecente tiene derecho por parte del Estado, así

como de la sociedad la protección de la dignidad, como integrantes de su núcleo

familiar y sobre todo dichas personas deben ponerse a salvo cuando se presenta una

situación de un trato que vulnere sus derechos y su condición de seres humanos.

35
Ibíd. Pág. 658
 48

Toda persona, a partir de la concepción, la niñez, adolescencia y vejez debe tener el

reconocimiento del Estado en materia de Derechos Humanos y ello, inicia

particularmente con la dignidad, como uno de los valores supremos de toda persona

3.3.1.8. Derecho de petición

Por su parte el Diccionario de la Real Academia Española, hace referencia a la

petición como: “Acción de pedir algo. Escrito por el cual se pide algo.” 36

En el texto Constitucional guatemalteco, en el Artículo 30, la petición es un derecho

que les corresponde a todos los habitantes para dirigir en forma individual o

colectivamente las peticiones correspondientes ante la autoridad competente, misma

que tiene la obligación de recibir, tramitar y resolver las mismas en un plazo de 30

días si la petición fuere administrativa.

Por otra parte, en materia de niñez, el derecho que le asiste a la niñez para solicitar

ayuda y auxilio cuando exista riesgo o violación a sus derechos fundamentales y que

la autoridad cualquiera que sea está obligada a prestar dicha ayuda en forma

inmediata.

3.3.1.9. Derecho a la familia

De conformidad con el Artículo 18, del Decreto 27-2003, antes mencionado, se

regula el derecho que le asiste todo niño, niña y adolescente a la crianza y educación

en el núcleo familiar a que pertenece y, en casos excepcionales a tener una familia

sustituta, con el propósito de asegurarle una convivencia de índole familiar y

comunitaria donde no se encuentren expuestos a vicios principalmente bebidas

36
Ibíd. Pág. 582
 49

alcohólicas y drogas, pues ello, es perjudicial para la salud y desarrollo emocional.

Además, debe generar un ambiente propio para su desarrollo integral, inculcando

principios y valores con el fin de introducirse a la sociedad de una forma que

contribuyan a la misma.

3.3.1.10. Derecho a la adopción

La institución de la adopción, se encuentra regulada en el texto Constitucional

guatemalteco, específicamente en el Artículo 50, mediante el cual, el Estado

reconoce y protege la misma, así como la declaración que dicha institución del

Derecho de Familia es declarada de interés nacional con especial atención a los

niños huérfanos y abandonados respectivamente.

Por otra parte, la Ley de Adopciones contenida en el Decreto 77-2007 del Congreso

de la República, contiene una definición de adopción, en el Artículo 2, al establecer

que se trata de una institución social de protección y de orden público tutelada por el

Estado, por la cual, una persona toma como hijo propio al hijo biológico de otra

persona, regulando tanto la adopción nacional como la internacional

respectivamente.

Además, garantiza que el interés de los mismos debe manifestarse de conformidad

con los tratados en dicha materia ratificados por el Estado de Guatemala, los cuales,

expresan que por sobre todo se debe proteger a la niñez que se encuentra en una

situación en la cual, no se pueden valer por sí mismos y deben encontrarse en un

ambiente como la familia.

Asimismo, la admisibilidad de la adopción solo puede declararse por la autoridad

competente, es decir, el Consejo Nacional de Adopciones y los órganos

jurisdiccionales respectivos, realizando todos los procedimientos, evaluaciones y

 50

acciones relacionadas a dicho trámite, por lo cual, en la actualidad se han detenido

las adopciones internacionales para darles prioridad a las nacionales, promoviendo la

adopción en personas guatemaltecas que necesiten o se encuentren con el interés

de adoptar.

Establece, además, la igualdad de derechos de la niñez adoptados o en proceso de

adopción, derivado que se considera de importancia el proteger los derechos

fundamentales que les asisten, incluyendo el trato igualitario, la no discriminación y el

abrigo necesario para su desarrollo integral y su integración a la sociedad.

La declaración y reconocimiento de los derechos individuales a favor de la niñez,

constituye un avance en la legislación guatemalteca, tomando en cuenta que, por

muchos años, la niñez fue objeto de exclusión, no solo por parte del Estado, sino

también por los integrantes del núcleo familiar a que pertenecían. En el ámbito

internacional, Guatemala se ha comprometido ante organismos internacionales en

cambiar el paradigma acerca de la niñez guatemalteca, comprometiéndose a realizar

esfuerzos gubernamentales en la búsqueda de la protección y reconocimiento de los

mismos, de esa cuenta la normativa específica antes señalada constituye una

declaración efectiva en el marco jurídico, al establecer como derecho la vida a partir

de la concepción, la igualdad de los hijos dentro y fuera del matrimonio, la integridad

personal para evitar agresiones, maltratos u otras similares.

El derecho a la libertad constituye u elemento donde la niñez pueda expresarse,

trasladarse y manifestarse sin ninguna restricción dentro de los parámetros legales,

para exponer sus puntos de vista frente a las personas mayores de edad sean estos

o no familiares.

En materia de identidad, tomando en cuenta la diversidad cultural existente,

constituye un elemento que trata de integrar a toda la niñez guatemalteca sin

 51

ninguna restricción, dándoles participación y reconociendo sus valores, cualidades y

virtudes no importante el origen étnico al cual pertenecen. En materia de respeto,

este es un derecho considerado fundamental, pues la niñez debe ser respetada y

valorada por todos los miembros de la sociedad ara que pueda desarrollar sus

cualidades y virtudes en un ambiente familiar y social, respectivamente.

El derecho de petición, constituye una novedad dentro de la normativa expuesta,

pues históricamente dentro y fuera de los procesos judiciales la niñez fue

considerada como un objeto y no un sujeto de derecho, de allí, la importancia que

pueden ejercer el derecho de solicitar no solo la protección, sino abrigo y resguardo

de instituciones creadas para dicho fin. En materia de familia, se reconoce que la

niñez tiene el derecho a pertenecer a un núcleo y que los miembros de dicho núcleo

le proporcionen lo necesario para su subsistencia y por cualquier circunstancia no se

pueda realizar lo anterior, se encuentra regulada la institución de la adopción

nacional e internacional, pues el propósito del derecho de familia es realizar las

acciones y gestiones necesarias a efecto de integrar a una familia a un niño o niña

en la búsqueda de su pleno desarrollo emocional, físico y mental, respectivamente.

3.3.2. Derechos sociales de la niñez

3.3.2.1. Derecho a un nivel de vida adecuado

Básicamente, el derecho a la salud va íntimamente relacionado con el presente

derecho, para lo cual, el Estado debe realizar todas las acciones que sean

necesarias desde el nacimiento y el desarrollo sano de la niñez, con el objeto de

brindar el ambiente necesario para el desarrollo de los mismos, incluyendo el tema

de la protección a la accesibilidad a la salud. Ese derecho se encuentra en el

Artículo 25, de la Ley de Protección Integral de la Niñez y Adolescencia vigente en

Guatemala.

3.3.2.2. Derecho a la educación

 52

La niñez, tiene derecho a que el Estado le proporcione la Educación integral gratuita,

así como crear las condiciones de accesibilidad a nivel nacional, con el objeto de

alcanzar el desarrollo integral, además de promover el conocimiento y el ejercicio de

los Derechos Humanos.

3.3.2.3. Derecho a la cultura

El Diccionario de la Real Academia Española, con respecto al termino cultura

menciona: “Desarrollo Intelectual o artístico.” 37

Le corresponde al Estado, la promoción e implementación de mecanismos para que

la niñez y adolescencia principalmente del área rural tengan derecho y acceso a la

cultura en su área geográfica, étnica y cultural, de conformidad con el Artículo 39, de

la Ley antes indicada.

3.3.2.4. Derecho al deporte y recreación, descanso, esparcimiento y juego

La Constitución Portica de la República, dentro de los derechos sociales establece el

deporte, indicando, además, una asignación presupuestaria para el mismo,

reconociendo los órganos rectores y particularmente el Artículo 45 de Decreto 27-

2003 antes señalado, determina que: El Estado a través de las autoridades

competentes debe promover y respetar el derecho de la niñez en actividades propias

de su edad como las deportivas y recreativas, además promover el descanso,

esparcimiento y juego en un marco de igualdad de oportunidades.

Con el objeto de que la niñez alcance el desarrollo integral, se protejan sus derechos

y tengan el conocimiento necesario para incorporarse a la sociedad como agentes de

37
Ibíd. Pág. 231
 53

cambio, mismos que se les considera el futuro de un país como en el caso de

Guatemala.

3.3.2.5. Derecho a la protección de la niñez y adolescencia discapacitada

Particularmente los niños, niñas y adolescentes que adolecen o presentan una

discapacidad física, sensorial o mental, también tienen derecho a gozar de una vida

plena y digna y es obligación del Estado promover el cuidado especial en forma

gratuita de dichas personas, así como el desarrollo de programas de estimulación

temprana, educación, servicios de salud, rehabilitación y esparcimiento y crear las

condiciones para prepararlos para el trabajo, entre otros aspectos de gran

trascendencia y le garantiza además, el acceso a la información y comunicación, con

el único propósito de promover la participación social de éstos.

3.3.2.6. Derecho a la protección contra el tráfico ilegal, sustracción,

secuestro, venta y trata de niños, niñas y adolescentes

La niñez tiene derecho a la protección tanto contra el secuestro, tráfico y trata, sea

para cualquier fin o en cualquier forma, debiendo el Estado realizar las acciones y

estrategias que sean necesarias para su erradicación, tanto a nivel nacional como

internacional, ya que en la mayoría de normativas de los Estados se considera

sancionable la violencia contra menores de edad, el secuestro y el asesinato de los

mismos como mecanismo de protección de los derechos de los menores.

3.3.2.7. Derecho a la protección contra la explotación económica

 54

En materia laboral, es bastante vulnerable la niñez para ser objeto de explotación

económica, siendo esta obligar a un menor a trabajar en condiciones deplorables o

en actividades que los denigren con el objeto de obtener un ingreso económico para

un mayor de edad, tomando en cuenta su inexperiencia, su edad o su condición

educativa, sin embargo, debe de protegerse contra todo trabajo que pueda ser

peligroso y que en determinado momento afecte la salud física o mental o en casos

excepcionales que limite el acceso a la educación y como consecuencia de ello, el

Estado brinda protección a la familia y a la sociedad para su desarrollo pleno.

3.3.2.8. Derecho a la protección por el uso ilícito de sustancias que

produzcan dependencia

Particularmente en la niñez, deben tener protección, principalmente en materia de

consumo, uso y abuso de cualquiera de las consideradas nocivas para la salud y que

le pueda generar dependencia, debiendo el Estado desarrollar una serie de acciones

y programas para su efectividad. Además, se incluye el consumo de alcohol, drogas

o fármacos que los priven de una vida sana y plena. Tal como lo establece el Artículo

52 de la Ley de Protección Integral de la Niñez y Adolescencia, vigente en

Guatemala

3.3.2.9. Derecho a la protección por el maltrato

El presente derecho se encuentra íntimamente ligado al de libertad, seguridad y

justicia. La niñez ha estado propensa a diversas formas de maltrato, discriminación,

exclusión y agresión física o psicológica como lo es el Bullyng, por lo cual, el Estado

debe crear los mecanismos de protección adecuados para erradicar dichas formas

de maltrato. De conformidad con el Artículo 53, de la Ley de Protección Integral de la

Niñez y Adolescencia vigente en Guatemala.

3.3.2.10. Derecho a la protección por la explotación y abusos sexuales

 55

El tema de abuso sexual ha sido una práctica constante en la sociedad guatemalteca

y muchos de los casos han quedado en la impunidad, sin embargo, en materia de

Niñez y Adolescencia, se garantiza el derecho a la protección contra toda forma de

explotación o abuso sexual, entendiéndose esta como los actos sexuales

remunerados con menores de edad sin el consentimiento de los mismos, además, de

los aspectos de incitación, coacción, utilización, promiscuidad sexual y acoso por

parte de familiares, terceros, docentes, tutores y responsables, como lo determina el

Artículo 56, de la normativa en materia de niñez mencionada.

3.3.2.11. Derecho a la protección por conflicto armado

Se extiende la protección para la niñez y adolescencia en caso se presenta un

conflicto armado interno o externo y la garantía del no reclutamiento y sobre todo que

el Estado, respete y cumpla las normas de derecho internacional humanitario,

siempre y cuando se encuentren en el rango de edad no mayor de 18 años, de

conformidad con el Articulo 57 el Decreto 27-2003 citado.

3.3.2.12. Derecho a la protección de los niños, niñas y adolescentes refugiados

Los niños niñas y adolescentes que tengan estatus de refugiados conforme la

normativa nacional o internacional, principalmente en materia migratoria, tienen

derecho a recibir en forma individual o colectiva la protección y asistencia

humanitaria, la cual, se considera que es todo acto de ayuda brindado por algún

Estado, una institución o una persona a un país el cual no es el propio, con el objeto

de proteger a otras personas, para el cumplimiento de los derechos que la

constitución política le garantiza y los instrumentos internacionales ratificados por

Guatemala en dicha materia, como lo establece el Artículo 58, de la Ley de

Protección Integral de la Niñez y Adolescencia, vigente en Guatemala.

 56

3.3.2.13. Derecho a la protección contra toda información y materia perjudicial

para el bienestar de la niñez y la adolescencia

La niñez, tienen derecho a que se les proteja de toda información de material

impreso, electrónico o de audio que pueda ser nocivo para el desarrollo físico, social

y mental. Garantiza también la función de los medios de comunicación y sobre todo,

existe la obligación estatal de clasificar y supervisar los espectáculos públicos,

regular su acceso y lo más importante es que todos los medios de comunicación

establezcan franjas infantiles, juveniles, familiares y para adultos con la finalidad que

los padres de familia, parientes o cualquier persona que tenga el cuidado de un

menor, conozca previamente el contenido de dicha programación y realice las

acciones necesarias para que el menor no tenga acceso a programas no aptos a su

edad como lo es la pornografía y la pornografía infantil o a presenciar actos

obscenos, de conformidad con los Artículos 59 al 61, del Decreto 27-2003 vigente en

Guatemala.

Constantemente se siguen violentando diversidad de derechos, sin embargo, se

promueve la cultura de denuncia como un elemento indispensable para que los

Órganos Jurisdiccionales competente conozcan, atiendan, tramiten y resuelvan las

denuncias presentadas, para ir creando en Guatemala una cultura de respeto a favor

de la niñez guatemalteca.

3.4. Base legal sobre protección de la niñez

Es importante conocer la normativa nacional, la cual, resguarda los derechos de la

niñez y adolescencia en Guatemala, por lo cual, se establece lo siguiente al respecto:

3.4.1. Constitución Política de la República de Guatemala

 57

En Guatemala, la Constitución Política es la Ley fundamental dentro del

ordenamiento jurídico general y es jerárquicamente superior a toda ley o disposición

existente dentro del país. La Constitución define los postulados fundamentales del

Estado y su concreta forma de ser.

La Constitución de 1985, recoge una concepción actual y moderna del niño y de la

niña, a quienes les otorga el status jurídico de sujetos de derechos con capacidad

propia para ejercerlos. Dentro de los derechos sociales consagrados en la norma

Constitucional se tienen a la protección de menores de edad, garantizados en el

Artículo 51 y 54.

3.4.2. Código Procesal Civil y Mercantil

El Código Procesal Civil y Mercantil en el Libro Quinto, Título I, Capítulo I, regula la

seguridad de las personas y establece el procedimiento a seguir, para garantizar la

seguridad de las personas, protegerlas de malos tratos o de actos reprobados por la

ley, la moral o las buenas costumbres; asimismo, establece las medidas conducentes

al amparo, guarda y representación del menor o incapacitado, que deben de dictar

los jueces a quienes por cualquier medio les llegue a su conocimiento que un menor

de edad o incapacitado, ha quedado abandonado por muerte de la persona a cuyo

cargo estuviere o por cualquier otra circunstancia.

3.4.3. Código Penal

En este Código se fijan las sanciones a los adultos que de una u otra manera

propician situaciones de amenaza o violaciones a los menores. Las más importantes

son las siguientes:

 58

De la exposición de personas a peligro: Artículo 150. Bis. Hace referencia al maltrato

contra personas menores de edad, indicando que: “Quien mediante cualquier acción

u omisión provoque a una persona menor de edad o con incapacidad volitiva o

cognitiva, daño físico, psicológico, enfermedad o coloque al niño en grave riesgo de

padecerlos, será sancionado con prisión de dos a cinco años, sin perjuicio de las

sanciones aplicables por otros delitos.”

El Artículo 154 se refiere al abandono de niños y personas desvalidas, estableciendo

que: “Quien abandonare a un niño menor de diez años o a una persona incapaz de

valerse por sí misma, que estuviere bajo su cuidado o custodia, será sancionado con

prisión de seis meses a tres años”. En caso de fallecimiento del abandonado, la

sanción será de 3 meses a 10 años de prisión.”

El Artículo 155 se refiere al Abandono por estado afectivo, aplicable en los casos en

que la madre que, impulsada por motivos que, ligados íntimamente a su estado, le

produzcan indudable alteración psíquica, abandonare al hijo que no haya cumplido

tres días de nacido, será sancionada con prisión de cuatro meses a dos años. Si a

consecuencia del abandono resultare la muerte del hijo, la sanción será de uno a

cuatro años de prisión.

3.4.4. Ley de Protección Integral de la Niñez y Adolescencia

La Ley de Protección Integral de la Niñez y la Adolescencia, establece en el Artículo

2 que niño es toda persona: “Desde su concepción hasta que cumple trece años, y

adolescente a toda aquella desde los trece años hasta que cumple los dieciocho”,

que, de acuerdo con el Código Civil, es la edad en que los adolescentes pasan a ser

legalmente mayores de edad.

 59

En el Artículo 3 se establece que: “El Estado deberá respetar los derechos y deberes

de los padres o en su caso de las personas encargadas del niño, niña o adolescente,

de impartir en consonancia con la evolución de sus facultades, dirección y

orientación apropiadas para que el niño, niña y adolescente ejerza los derechos

reconocidos en la Constitución Política de la República, la presente Ley y demás

leyes internas, los Tratados, Convenios, Pactos y demás Instrumentos

Internacionales en materia de Derechos Humanos, aceptados y ratificados por

Guatemala, sin más restricciones que las que establece la ley, cuya interpretación no

será extensiva.”

El Artículo 4, indica que: “Es deber del Estado promover y adoptar las medidas

necesarias para proteger a la familia, jurídica y socialmente, así como garantizarle a

los padres y tutores, el cumplimiento de sus obligaciones en lo relativo a la vida,

libertad, seguridad, paz, integridad personal, salud, alimentación, educación, cultura,

deporte, recreación y convivencia familiar y comunitaria de todos los niños, niñas y

adolescentes.”

3.5. Normativa Internacional en materia de Niñez

La legislación internacional en materia de protección a la niñez, es la siguiente:

3.5.1. Convención sobre los Derechos del Niño y la Niña

La Convención sobre los Derechos del Niño y la Niña, en el Artículo 34 insta a los

Estados Partes: “A tomar todas las medidas apropiadas para impedir: a) La iniciación

o la coacción para que un niño/a se dedique a cualquier actividad sexual ilegal; b) La

explotación de un niño/a en la prostitución u otras prácticas sexuales ilegales; c) La

explotación de un niño/a en espectáculos o materiales pornográficos.”

 60

En el Artículo 35, pide a los Estados Partes que tomen las medidas necesarias para

impedir el secuestro, la venta y el tráfico infantil para cualquier propósito y, de

cualquier forma.

3.5.2. Declaración Universal de Derechos Humanos

Esta Declaración, establece lo siguiente en el Artículo 1: “Todos los seres humanos

nacen libres e iguales en dignidad y derechos y, dotados como están de razón y

conciencia, deben comportarse fraternalmente los unos con los otros.”

Y en su Artículo 2, establece que: “Toda persona tiene todos los derechos y

libertades proclamados en esta Declaración, sin distinción alguna de raza, color,

sexo, idioma, religión, opinión política o de cualquier otra índole, origen nacional o

social, posición económica, nacimiento o cualquier otra condición.

Además, no se hará distinción alguna fundada en la condición política, jurídica o

internacional del país o territorio de cuya jurisdicción dependa una persona, tanto si

se trata de un país independiente, como de un territorio bajo administración

fiduciaria, no autónomo o sometido a cualquier otra limitación de soberanía.”

Asimismo, se hace referencia según la Ley de Protección Integral de la Niñez y

adolescencia, Decreto 23-2003 del Congreso de la República de Guatemala, indica

los procesos de adolescentes en conflictos regulado en el Artículo 195, flagrancia a

criterios del investigador establece que cuando el menor de edad cometa un delito en

contra de la ley, será aprendido llevado ante un juez el cual establecerá con respecto

a la persecución penal del mismos.

Por otra parte, se establece en el Artículo 196, Libertad Provisional, el cual a citerior

del investigador indica que el menor de edad después de haber escuchado las
 61

declaraciones, deberá presentarse ante un juez que tenga el conocimiento de su

caso, asimismo, los responsables del menor de edad ya sea sus padres o tutores

tendrán que asumir dicha responsabilidad en caso que los mismo no cumplan se

otorgara por parte del juez podrá ordenar la conducción si el menor de edad presenta

rebeldía el juez, aun sin declaraciones previas, podrá orden de conducción.

Asimismo, el Artículo 197, Faltas, se establece a criterio del investigador dicho

argumento indica que el delito o faltas no se pueden sancionar más de tres años

según lo establecido en el Código Penal o leyes Penales especiales si el menor de

edad no aceptara los hechos, el juez deberá hacer un debate en un promedio de diez

días relavando al adolescente ofendido.

Según de lo antes indicado, los procesos se regulan en la normativa jurídica arriba

indicada, estableciendo cada uno de los mismos, para que no se violen los derechos

de la niñez y se cumpla la ley respecto a lo que se indica.

Por otra parte, las etapas de la niñez y adolescencia, se establecen en la normativa

antes indicada, regulada el Artículo 198 al 207, en el cual, se estipula la etapa de

preparatoria, el cual, a criterios del investigador se establece en la iniciación de un

proceso, la averiguación, el plazo, conocimientos personales del juez, las primeras

diligencias, resoluciones del Ministerio Público, la comunicación, la audiencia del

procedimiento interno, otras solicitudes y la admisión de la acusación.

Finalmente, el tema de la niñez, tiene gran importancia en materia jurídica pero

también en materia social, cultural y política, considerando que ha ido evolucionando

no solo el término sino también el reconocimiento al derecho que le asiste,

particularmente por su condición de edad, para lo cual, se hizo referencia en forma

general, partiendo de las principales definiciones de la niñez, los grupos etarios, el

 62

interés superior del niño, así como la normativa nacional e internacional a favor de la

niñez, particularmente desde la aplicación de las mismas en Guatemala.