Delitos Contra La Propiedad

Gomez Sofia Tatiana. 2p.
Dr DUDIUK 2021
Bolilla 7 “Delitos Contra la Propiedad - TITULO VI -”
INTRODUCCION:
La propiedad como bien jurídico penal. Propiedad y patrimonio.
Los delitos agrupados en este título reconocen a la propiedad como el bien jurídico protegido. El término
"propiedad" debe ser entendido en el amplio sentido que le asignan los arts 14 y 17 de la Constitución Nacional.
Desde esta perspectiva, el concepto abarca al patrimonio en su totalidad, esto es, no sólo al dominio en sentido
civilista sino también los demás derechos reales y personales, bienes materiales e inmateriales en general,
todos los intereses apreciables que un hombre pueda poseer fuera de sí mismo, de su vida y de su libertad.
En la actualidad, es opinión casi generalizada de que la rúbrica "propiedad" no responde al verdadero
contenido del Título, debiendo ser sustituida por la expresión patrimonio, para lo cual se suele invocar la figura
del hurto impropio (art, 172, Inc. 5, Cód. Penal) para demostrar la inconveniencia de la denominación
"propiedad", pues es precisamente en esta figura en donde es evidencia el contrasentido de castigar como
delito contra la propiedad al ducho de la cosa que la sustrae del poder de un tercero que la posee
legítimamente, o bien en algunas hipótesis de daño a la cosa propia (estafa de seguro, art, 174, inc. 19, Cód.
Penal).
En cuanto al concepto de patrimonio, la doctrina se maneja entre cuatro teorías, las concepciones jurídica,
económica, mixta y personal
Concepción Jurídica: El patrimonio es la suma de las relaciones jurídicas, de derechos y obligaciones relativos
a las cosas, en cabeza de una persona, por consiguiente, el daño patrimonial esta entendido como daño en
sentido jurídico, o sea, formalmente, como la pérdida o limitación de un derecho
Concepción económica: El patrimonio es el complejo unitario de los bienes económicamente valuables y
pertenecientes, de hecho, o de derecho, a un sujeto. Consecuentemente, el daño patrimonial viene entendido
como daño en sentido económico, como efectiva disminución del patrimonio en su unidad económica, que
puede consistir en la reducción del activo como en el incremento del pasivo.
Concepción mixta: El patrimonio es la suma de las relaciones jurídicas valuables económicamente, en cabeza
de una persona. La teoría toma de la concepción jurídica la exigencia de que los bienes o valores sean poseídos
por el sujeto en virtud de una relación jurídica, y de la económica la exigencia de que el derecho subjetivo tenga
un valor económico. Es la teoría actualmente dominante,
Concepción personal: Esta propuesta tiene en cuenta, básicamente, el reconocimiento de la finalidad
económica individual y las posibilidades de acción del titular del patrimonio. El patrimonio serían una unidad
personalmente estructurada que garantiza el desarrollo de la persona en el ámbito de los objetos. Desde esta
perspectiva, los delitos patrimoniales lesionan a la persona a la que corresponde el patrimonio en los fines
perseguidos con sus actos de disposición.
Doctrina actual, en su gran mayoría, se muestra partidaria de la concepción mixta jurídico-económica, se
orientan en dos direcciones bien definidas, por un lado, se limitan los bienes patrimoniales a aquellos que
poseen valor económico y, por otro, se consideran bienes patrimoniales sólo a aquellos que gozan de algún
reconocimiento jurídico. Sobre esta última cuestión, adquiere importancia el tema relacionado con las cosas
poseídas ilícitamente (p. ej., la estafa al ladrón), las cuales, para la doctrina mayoritaria integran el concepto
de patrimonio, por cuanto la apropiación implica la adquisición de una relación fáctica con la cosa que entraña
un valor económico. Según los partidarios de esta teoría intermedia, integran el patrimonio todas aquellas
posiciones de poder sobre una cosa, valorables económicamente, que revista una apariencia jurídica
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La infracciones que tienen relación con el patrimonio de una persona, pueden ser esquematizadas en los
siguientes grupos: los delitos de apoderamiento, que se caracterizan por la acción de "apoderarse" de la cosa,
quitándosela a quien la tiene (hurto y robo de cosas muebles) o excluyendo de ella a quien la ocupa (usurpación
de cosas inmuebles); los delitos de desprendimiento, en los que la acción material está dirigida a "hacerse dar"
la cosa, obligando a quien la tiene (extorsión) o engañándolo (defraudación); los delitos de apropiación, cuya
característica reside en "quedarse" con la cosa (abusos confianza o de situaciones, p.ej., apropiación de cosas
halladas); los delitos de auto desprendimiento patrimonial, cuyo objeto de ataque es el propio patrimonio,
como las insolvencias, quiebras y concursos, y un último grupo constituido por los delitos de destrucción de la
cosa (daños).
Las infracciones patrimoniales se caracterizan por reunir una serie de elementos que les son comunes: a) el
delito recae siempre sobre un bien; los bienes deben ser susceptibles de apreciación económica y pueden ser
cosas materiales u objetos inmateriales (derechos); b) el autor es movido siempre por una intención específica,
que es la requerida por cada figura en particular; y c) el perjuicio a la propiedad debe suceder invito domino,
vale decir, sin el consentimiento o permiso del propietario que tiene capacidad para darlo.
HURTO SIMPLE
“El art. 162 establece: Será reprimido con prisión de un mes a dos años, el que se apoderare ilegítimamente
de una cosa mueble, total o parcialmente ajena.”
El delito de hurto simple pude ser definido como el apoderamiento ilegitimo de una cosa mueble, total o
parcialmente ajena. El bien jurídico protegido en el hurto es la “tenencia” de las cosas muebles, que requiere el
mantenimiento corporal de la cosa (tenencia) ya que sin ella no existe una cosa “tenida por otro”, el agente no
puede cometer el delito.
Tenencia: tener la cosa bajo poder, para la perfección del delito se debe haber operado la transferencia de la
cosa del “poder” del tenedor al “poder” del ladrón. Soler sostiene que tener la cosa bajo poder es la posibilidad
inmediata de realizar materialmente sobre la cosa actos dispositivos, posibilidad de la que se carecía antes de
la acción, porque la cosa estaba en poder de otra persona, fuese poseedor o simple tenedor.
El hurto exige que alguien “tenga” la cosa y que a partir de un momento dado (consumación) no la tenga más;
es necesario el traspaso del poder que opera en el apoderamiento (el mero desplazamiento de la cosa sin
transferencia de poder no perfecciona el delito).
Núñez: tiene la cosa quien la mantiene bajo su poder, quien tiene su posesión corporal en forma autónoma, de
manera que, violada la tenencia de esa cosa, existe ya la lesión a la propiedad inherente al hurto; para él se
consuma el delito con el desapoderamiento, es decir, con el simple hecho de quitar la cosa con quien la lleva
consigo, aunque logre su recuperación inmediata.
Soler: Hurtar una cosa a quien a su vez hurtó es también hurto.
TIPO OBJETIVO: Elementos: Acción material de Apoderamiento, la cosa mueble y la ajenidad de la cosa.
ACCION MATERIAL: El Apoderamiento es el núcleo central, realiza objetivamente la acción de hurtar es
apoderarse de la cosa. Por ello hay dos Teorias para su justificación, 1 “Teoría del apoderamiento o
Disponibilidad”; 2 “Teoría del Desapoderamiento”.
Teoría de la disponibilidad (Soler, Creus) el apoderamiento exige que el autor haya tenido la posibilidad de
"disponer" de la cosa, aunque sea por breve tiempo. La conducta importa la posibilidad inmediata de realizar
materialmente sobre la cosa actos dispositivos. El apoderarse, nos dice Soler, exige no solamente la pérdida de
poder de parte de la víctima, sino la adquisición de poder de parte del autor. El apoderamiento requiere que el
agente haya obtenido real y efectivamente la disponibilidad material del objeto sustraído, bloqueando a la vez
la posibilidad por parte del sujeto pasivo. El hurto exige, por consiguiente, el desplazamiento o traspaso
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material de éste a aquél, no ya de la cosa sino de su disponibilidad física, esto es, de la posibilidad de ejercer
sobre ella actos dispositivos o de disposición material.
Todo lo que no alcance este resultado podrá o no ser tentativa, pero seguro no es delito consumado de hurto
(Frías Caballero).
La teoría del desapoderamiento (Núñez, Laje Anaya), por su parte, considera que es suficiente para que se
perfeccione el delito que el ladrón haya privado a otro de la posesión corporal de la cosa, con la intención de
apoderarse de ella. Con el apoderamiento de la cosa, la propiedad ajena ya está lesionada de manera perfecta,
porque el bien que la integraba -la tenencia de la cosa-ya no la integra más. Esta teoría atiende a la ofensa del
bien atacado por el hurto, esto es, a la tenencia de la cosa por quien es agraviado por el delito (Núñez). En
resumen, para esta teoría el delito consiste en quitar la cosa de quien la poseía con la intención de disponer de
ella (desapoderar o poner la cosa bajo el propio poder).
En nuestra opinión, creemos que la teoría de la disponibilidad consulta con mayor precisión las exigencias
del tipo delictivo. La teoría del desapoderamiento, al exigir que el hurto se consume con el solo despojo, con la
intención (dolo) específica de disponer de la cosa, anticipa la etapa consumativa a un grado que resulta
inadmisible y que puede conducir a soluciones verdaderamente injustas.
El apoderamiento se caracteriza por la posibilidad de que el agente pueda realizar sobre la cosa actos
materiales de disposición, posibilidad que no nace mientras pueda ser impedida por la víctima, la autoridad u
otra persona que acuda en su auxilio. Pero, una vez transcurrido ese momento, el delito está irrevocablemente
consumado. El criterio de la disponibilidad, cuya aplicación al caso concreto puede conducir al delito
consumado o a su tentativa, predomina actualmente tanto en doctrina como en la jurisprudencia.
MOMENTO CONSUMATIVO: Para determinar el momento consumativo de estos delitos de apoderamiento,
históricamente se han formulado numerosas teorías, no obstante, lo cual sólo habremos de considerar aquellas
que más difusión han tenido en el ámbito doctrinal, a saber, las teorías de la attrectatio, apprehensio, amotio,
ablatio e illatio.
La teoría de la attrectatio (teoría del contacto o de la contrectación, para algunos), entiende que el hurto se
consuma con el mero tocamiento de la cosa. La teoría de la apprehensio, consiste en la simple captación
material del objeto o en poner la mano sobre la cosa ajena. La teoría de la amotio (que para Carrara era la
contrectatio romana) exige la remoción de la cosa del lugar en donde se encontraba. La teoría de la ablatio,
según la cual el apoderamiento se consuma cuando la cosa es transportada o trasladada de un lugar a otro. La
teoría de la illatio considera consumado el hurto cuando se pone la cosa a buen recaudo, es decir, en lugar
seguro, para resguardarla.
De todas estas teorías, las de la attrectatio y apprehensio sólo tienen un mero valor histórico, de manera que
el debate se ha centrado entre las teorías de la amotio y de la ablatio. La doctrina y la jurisprudencia se
inclinaron por la teoría de la ablatio.
EL OBJETO MATERIAL EN EL DELITO DE HURTO SON LAS COSAS MUEBLES I) Cosa. Según el art. 16 del
CCyCN:
Los derechos referidos en el primer párrafo del art. 15 pueden recaer sobre bienes susceptibles de valor
económico. Los bienes materiales se llaman cosas. Las disposiciones referentes a las cosas son aplicables a la
energía ya las fuerzas naturales susceptibles de ser puestas al servicio del hombre. A su vez, el art. 15 establece
que: "Las personas son titulares de los derechos individuales sobre los bienes que integran su patrimonio
conforme con lo que se establece en este Código".
Las cosas, entonces, se caracterizan por dos notas esenciales: la materialidad y el valor económico.
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Un objeto es material cuando es corporal, esto es, cuando posee extensión y, por ende, ocupa un lugar en el
espacio. Lo que importa a los efectos del tipo penal es que la cosa, además de ser material, sea susceptible de
valor y de apoderamiento. Las cosas pueden ser sólidas, líquidas o gaseosas. Los objetos inmateriales, aun
cuando son bienes que integran el patrimonio de una persona, no son susceptibles de hurto (p.ej., los
derechos). Tampoco lo son, aunque tengan existencia intelectual, las ideas científicas, artísticas o literarias o
aquellos objetos inmateriales como la luz, el sonido, el calor o el movimiento. Con relación a la energía eléctrica,
el art. 16 del CCXCN la equipara a las cosas, y puede ser objeto de hurto en cuanto esté incorporada a un
patrimonio.
Con relación al agua, el hurto sólo es posible cuando está separada del suelo (ver régimen de aguas en arts.
235 y ss. CCyCN), en pequeños recipientes, estanques, cisternas, cántaros, piletas, etc. Cuando no está separada
del suelo, el agua no pierde su calidad de inmueble y, por lo tanto, sólo puede ser objeto de usurpación (art.
182, Cód. Penal). Carece de importancia que el agua se encuentre en propiedad pública o privada; lo que
importa, a los fines del hurto, es que se encuentre separada del suelo. Por consiguiente, la sustracción de agua
corriente que circula por cañerías, sea que provenga de una fuente natural o artificial, no es hurto, sino
usurpación, al igual que el agua contenida en lagos, lagunas (naturales o artificiales), riachos, canales,
acueductos, etc., salvo que se trate de aguas que surgen en terrenos particulares y no forman un cauce natural,
pues en estos casos son aguas de propiedad del titular del terreno (art. 239 CCyCN).
Con respecto al cadáver puede decirse, como regla general, que no susceptible de hurto porque no es cosa en
los términos del Código Civil. El cadáver carece de valor económico o de cualquier otra naturaleza. Las partes
unidas artificialmente al cuerpo, en cambio (p.ej., todo tipo de prótesis: dientes, miembros articulados,
pelucas), pueden dar lugar al delito, por cuanto estos objetos son cosas que poseen un valor económico. El
cadáver, no obstante, puede ser objeto de hurto cuando ha entrado en el tráfico mercantil (p.ej., una momia
como pieza de museo o de venta en un comercio).
La sangre también puede ser susceptible de hurto, sólo cuando se encuentra separada del cuerpo humano, por
ejemplo, envasada en el banco de sangre o en un laboratorio, así como también otras partes del cuerpo, como
los tejidos, órganos, etc., para fines de trasplantes.
La cosa debe tener un valor, pero no un valor económico exclusivamente.
El objeto sustraído puede representar un interés para la víctima o para el ladrón, que les sirve para satisfacer
sus necesidades, usos o placeres, o bien representar un valor puramente afectivo para la víctima (p.ej., cartas,
autógrafos, estampitas religiosas, recuerdos de seres queridos). Carece de relevancia, entonces, la clase de
valor que la cosa tenga para la persona (económico, moral, histórico, científico, religioso, de afección, etcétera).
En todos estos casos, la sustracción del objeto constituye el delito de hurto, por cuanto, aun cuando puedan
estas cosas carecer de valor económico para quien no sea su propietario o dueño, están incorporadas a su
patrimonio, por lo tanto, tienen un valor patrimonial. Valor patrimonial no siempre equivale a valor económico,
que es lo que sucede con aquellas cosas que no poseen un valor económico en sí mismas ni para terceros, pero
tienen un valor de uso o de cambio y, por lo tanto, un valor patrimonial que integra el patrimonio del sujeto. El
valor "ínfimo" o insignificante de la cosa tampoco tiene relevancia a los fines del delito.
2) Mueble. La cosa, además de ser material y susceptible de tener un valor, debe ser mueble.
La noción de cosa mueble en el derecho penal es un concepto funcional que no coincide con el concepto del
derecho civil
El Código Penal no sigue el criterio restringido del Código Civil, en el sentido de adherir a los principios de
transportabilidad, accesoriedad y representación. Para el derecho penal, el concepto de cosa mueble es más
amplio que en el derecho civil, importando sólo que la cosa sea aprehensible y trasladable. La noción abarca
como cosas muebles lo que para el Código Civil son inmuebles, por su carácter representativo (instrumentos
públicos, art. 289) o por su accesión a los inmuebles (art. 226). Para el Código Penal sólo tiene importancia el
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criterio de la transportabilidad de la cosa, según el cual cosa mueble es aquella que es susceptible de ser
trasladada de un lugar a otro, incluidos los animales o semovientes (art. 227)
Cosa mueble ajena: La cosa mueble, además, debe ser "ajena". Cosa ajena es aquella que no es propia ni es
susceptible de apropiación u ocupación.
La cosa, para que sea hurtable, debe pertenecer a alguien, a otra persona, sea en forma total, es decir, cuando
el autor no tiene ni una parte ideal de ella en comunidad con sus propietarios: o en forma parcial, esto es,
cuando tiene en propiedad parte de ella, como condómino o comunero hereditario. En los casos de una
sociedad, el hurto es posible cuando los bienes que integran su patrimonio son distintos a los de los socios. No
es hurto, sino un tipo de defraudación (art. 173, inc. 5, Cód. Penal), el apoderamiento de la cosa totalmente
propia estando legítimamente en poder de un tercero. Queda también al margen del delito de hurto la
apropiación de una res nullius, vale decir, aquellas cosas que carecen de dueño, que no pertenecen a nadie y
que cualquiera puede apropiarse de ellas (art. 1947, CCyCN), por ejemplo, los animales salvajes, los peces de
los mares, ríos y lagos navegables, las cosas que se hallen en el fondo de los mares y ríos, los enjambres de
abejas en estado de libertad natural, etc., las res derelictae, que son las cosas abandonadas por su dueño, para
que se apropie de ellas el primero que las encuentre (art. 1947.1, CCyCN) por ejemplo, los objetos dejados
frente al domicilio para que los lleve cualquier persona, y las res perditi, que son aquellas cosas que están
perdidas para su dueño, pero cuya propiedad, posesión o tenencia no ha sido abandonada, ni objetiva ni
subjetivamente (art. 1947.4, CCyCN). En este caso, la apropiación del objeto configura un supuesto de
defraudación atenuada del art. 175, inc. 19, Cód. Penal. Teniendo en cuenta que la propiedad es un bien jurídico
disponible por su titular, el consentimiento del sujeto pasivo con aptitud para autorizar y prestado sin vicio
alguno, elimina la tipicidad del hecho.
3) Ilegitimidad: El autor, para cometer el hurto, debe haberse apoderado ilegítimamente de la cosa. Se trata
de un elemento normativo del tipo, que debe quedar abarcado por el dolo del autor.
TIPO SUBJETIVO: El hurto es un delito doloso, cuya subjetividad comprende el conocimiento del
desapoderamiento del tercero y la voluntad de tomar y disponer de la cosa sustraída. El dolo abarca el
conocimiento de la ajenidad de la cosa y la ilegitimidad del apoderamiento, es decir que requiere el
conocimiento de las circunstancias típicas; el error sobre cualquiera de ellos excluye la culpabilidad. Están
excluidos la culpa y el dolo eventual, no siendo necesario como dolo típico la concurrencia de algún especial
elemento subjetivo para su configuración.
ANTIJURIDICIDAD: Se ha planteado en el plano de la antijuridicidad la operatividad del estado de necesidad
en el llamado "hurto famélico", es decir, aquel que se produce como con secuencia de una situación de
emergencia económica acuciante y que pone en riesgo la integridad física de una persona. En otros términos,
el hurto famélico es el hurto de quien tiene hambre y con la sustracción de la cosa sólo pretende paliar esta
necesidad.
En tanto que la situación que presenta esta especie de sus tracción no está específicamente prevista como
atenuante ni como eximente de pena, para que la pena del hurto no resulte aplicable deben concurrir, en el
caso particular, las condiciones exigidas por el inc. 3° del art. 34 del Cód. Penal, esto es, que deberá acreditarse
la gravedad e inminencia del padecimiento y que haya sido extraño al mal que atraviesa, sin que deba llegarse
al extremo del riesgo de morir de inanición o de una situación de verdadera miseria, pudiéndose aplicar la
eximente en casos en los que se acreditó la imposibilidad de solventar las necesidades básicas propias y de la
familia y los gastos de mandados por enfermedad de los hijos o se probó que el hurto de un pedazo de carne
se realizó por la falta de medios para adquirirlo y con el fin de que lo coma una hija pequeña enfermas.
HURTO DE USO Y HURTO DE AUTOMOTORES. El llamado "hurto de uso", previsto en el art. 37 del decr. ley
6582/ 58, ha sido derogado por el art. 20 de la ley 24.721.
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Esta modalidad delictiva, conocida en doctrina como "hurto de uso propio" (por oposición al hurto "impropio",
que consiste en el apoderamiento ilegítimo de una cosa con la finalidad de usarla y luego restituirla a su dueño
o abandonarla, etc.), se cometía cuando el autor, detentando legítimamente la cosa hacía un uso abusivo de
ella. Esta clase de hurto sólo estaba pre vista para los automotores, de manera que si el uso ilegítimo se
realizaba sobre otra clase de cosas muebles la conducta era atípica.
En la actualidad, debido a la derogación del art. 37 del decr. ley 6582/58, cualquiera sea la cosa sobre la que
recaiga el uso abusivo, el hecho es atípico.
El hurto de uso propio (usar la cosa ilegítimamente) queda fuera de la tipicidad penal, no así el hurto de uso
impropio, cuya comisión encuadra perfectamente en la descripción típica del hurto. Con respecto al
denominado "hurto de automotores", modalidad que también estaba prevista en las disposiciones del decreto
antes referido (art. 38) y que funcionaba como circunstancia agravante del hurto, también fue derogado por la
ley 24.721. A su vez, el art. 40 del decreto, que prohibía la excarcelación y la condenación condicional para esta
clase de delitos, fue derogado por la ley 23.261.
HURTOS AGRAVADOS
Art 163. - Se aplicará prisión de uno a seis años en los casos siguientes:
“INC 1º Cuando el hurto fuere de productos separados del suelo o de máquinas, instrumentos de trabajo o de
productos agroquímicos, fertilizantes u otros insumos similares, dejados en el campo, o de alambres u otros
elementos de los cercos.”
Hurtos campestres
BIEN JURÍDICO El bien jurídico penalmente tutelado es la relación de disponibilidad entre el titular y la
PROTEGIDO: cosa; ósea, la tenencia de las cosas muebles.
Apoderarse de los productos separados del suelo o de máquinas, instrumentos de trabajo

ACCIÓN
o de productos agroquímicos, fertilizante u otros insumos similares; dejados en el campo
TÍPICA:
o de alambres u otros elementos de los cercos.
“Dejados en el campo” todo lugar alejado de zona urbana o de otro sitio habitado, de
gran extensión, a consecuencia de lo cual el legítimo tenedor de la cosa no dispone de la
posibilidad fáctica de proteger los objetos, aunque sea de forma mediata, no corresponde
agravante en objetos guardados en galpones o recintos cerrados.
“Productos separados del suelo” deben estar separados del suelo en el momento del
apoderamiento, es decir, separados de su natural adhesión, ya sea embalados o sueltos.
La separación debe ser una obra humana, ya que dejados señala una actitud voluntaria.
No opera cuando la separación la ha hecho el propio agente o cuando se produce por
cuestiones distintas a actividad humana, como fenómenos naturales.
TIPO Buompadre sostiene que se trate de un producto que la tierra produce como que se lo
OBJETIVO: saque o extraiga del suelo, como sucede con los minerales. Para la ley es suficiente con
que estén "separados" del suelo, es decir, juntados, amontonados, cosechados, etcétera.
Maquinarias, instrumentos de trabajo y productos agroquímicos u otros insumos
similares:
Maquinarias: pueden tratarse de tanto las que multiplican mecánicamente o facilitan el
despliegue de la fuerza humana (tractores, arados, rastras) como de cualquier otro
instrumento que no cumple mecánicamente esa función (guadañas, hoces puntales, lonas)
en tanto y en cuanto estén destinadas al trabajo campestre.
No se incluyen aquellas maquinarias o instrumentos que, aunque se utilicen en ocasión
del trabajo, no están destinados específicamente a él por su naturaleza (camiones,
automóviles) o que al momento del apoderamiento estén descompuestos.
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Fertilizantes: aquellas sustancias que se utilizan para disponer la tierra para que dé más
frutos como a los agroquímicos que son productos químicos, de origen natural o sintético
para aumentar la productividad y/o la calidad de la producción agropecuaria.
Otros insumos similares: Por insumo se entiende un conjunto de elementos que toman
parte en la producción de otros bienes y, similar, es algo que tiene semejanza o analogía
con otra cosa; dichos insumos deben tener clara relación con la actividad agropecuaria.
Alambres u otros elementos de los cercos
Alambre es un hilo de cualquier metal y cerco, es aquello que ciñe o rodea; lo que deben
ceñir o rodear esos cercos, cuyo uno de sus componentes es el alambre, son los fundos
campestres, siendo su mantenimiento de gran importancia para la actividad
agropecuaria. Quedan incluidos como elementos de los cercos, las varillas, postes,
tranqueras, y otros
La acción del sujeto activo, debe recaer sobre alambres ya instalados en su función de
separación y en cercos vigentes, no anterior a su instalación.
Es un tipo penal doloso que requiere del autor el conocimiento de los elementos típicos,
incluidos los normativos (como la ajenidad de la cosa y la ilegitimidad del apoderamiento)
de lo contrario, no existiría un pleno apoderamiento de la cosa mueble que es objeto del
TIPO accionar delictivo. Estas características típicas hacen admisible solo el dolo directo. Esta
SUBJETIVO: voluntariedad del apoderamiento, como se afirma, hace incompatible este delito con un
dolo eventual y la creencia errónea de que la cosa es propia torna impune la acción por el
error de tipo, ya que ni siquiera el error vencible encuentra soporte punitivo en una figura
culposa.
La explotación agropecuaria se suele llevar en grandes extensiones de tierra, por ello crea
FUNDAMENTO
una situación de desprotección tanto para el producto de esa actividad como para los
DE LA
instrumentos utilizados para la misma, los que permanecen constantemente lejos de la
AGRAVANTE:
vigilancia de sus dueños o guardadores.
En línea con la posición mayoritaria (teoría del apoderamiento o de la disponibilidad)

para considerarlo consumado el apoderamiento debe completarse, es decir, que su autor
debe poseer la posibilidad cierta y concreta de ejercer actos de disposición sobre la cosa
mueble sustraída a su tenedor.
CONSUMACIÓN
Si el agente no creó tales condiciones pese a haber desapoderado de la cosa a su titular,
Y TENTATIVA:
quedó tentado, por no haberse configurado el apoderamiento típico, del mismo modo que
sucede cuando la acción que inequívocamente conducía al principio de ejecución, esto es,
al desapoderamiento, queda trunca por razones ajenas a la voluntad del sujeto activo.
“INC 2º Cuando el hurto se cometiere con ocasión de un incendio, explosión, inundación, naufragio, accidente
de ferrocarril, asonada o motín o aprovechando las facilidades provenientes de cualquier otro desastre o
conmoción pública o de un infortunio particular del damnificado”
Hurto Calamitoso
ACCIÓN Toda ruina daño o asolamiento causado tanto por actividad humano como por factores
TÍPICA: naturales.
TIPO Incendio, explosión, inundación, naufragio, accidente de ferrocarril, asonada o

OBJETIVO: motín
Incendio: es un fuego intenso que destruye lo que no debería quemarse.
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Explosión: es la liberación brusca de una gran cantidad de energía, térmico, químico o
nuclear, encerrada en un volumen relativamente pequeño, la cual produce un incremento
violento y rápido de la presión, con desprendimiento de calor, luz y gases, que va
acompañada de estruendo y rotura violenta del recipiente que la contiene.
Inundación: es el desborde del agua que cubre terrenos y poblaciones.
Naufragio: es la pérdida o ruina de la embarcación en mar, río o lago navegables.
Accidente de ferrocarril: suceso eventual que altera el orden regular de las cosas,
causando daño para éstas o para las personas, y que tiene lugar en un ferrocarril, es decir,
un medio de transporte que circula sobre raíles, compuesto por uno o más vagones
arrastrados por una locomotora.
Asonada: es una reunión tumultuaria y violenta para conseguir algún fin, por lo común
político.
Motín: es un movimiento desordenado de una muchedumbre, por lo común contra la
autoridad constituida
De cualquier otro desastre o conmoción pública o de un infortunio particular del
damnificado
Desastre: es cualquier desgracia grande, suceso infeliz o lamentable.
Conmoción: todo tumulto, levantamiento, alteración de un Estado, provincia o pueblo.
Infortunio particular del damnificado: estado desgraciado en que se encuentra una
persona, ya sea por causas físicas o morales, y debe padecerlo aquella persona que es
atacada por el sujeto activo. Podría ser un muerto.
El tipo penal en su aspecto subjetivo, exige el aprovechamiento, que implica sacar
provecho de algo o de alguien, generalmente con astucia o abuso. Y provecho es cualquier
TIPO
beneficio o utilidad. La doctrina en general, plantea que, en los primeros casos, el
SUBJETIVO:
aprovechamiento debe existir. El autor debe haber obrado con un elemento que excede al
dolo del hurto simple.
FUNDAMENTO La agravante tiene en cuenta la menor defensa privada frente a estos infortunios y, al
DE LA mismo tiempo, la mayor criminalidad subjetiva que muestra quien se vale de miserables
AGRAVANTE: ocasiones para robar a las víctimas de la calamidad.
El hurto se califica si el autor ha aprovechado las facilidades que esas situaciones le han
brindado.
CONSUMACIÓN debe poseer la posibilidad cierta y concreta de ejercer actos de disposición sobre la cosa
Y TENTATIVA: mueble sustraída a su tenedor.
“INC 3º Cuando se hiciere uso de ganzúa, llave falsa u otro instrumento semejante o de llave verdadera que
hubiere sido substraída, hallada o retenida”
Hurto con ganzúa o llave falsa
ACCIÓN Emplear ciertos medios que requieren astucia o habilidad para vencer las defensas
TÍPICA: preconstituidas de la cosa.
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Uso de ganzúa, llave falsa u otro instrumento semejante o de llave verdadera que
hubiere sido substraída, hallada o retenida
La ganzúa es un alambre fuerte y doblado por una punta, a modo de garfio, con que, a falta
de llave, pueden correrse los pestillos de las cerraduras, en tanto y en cuanto no se dañe
ya que se subsumiría en el robo.
Una llave es un instrumento, comúnmente metálico, que, introducido en una cerradura,
permite activar el mecanismo que la abre y la cierra. La llave será falsa cuando se destine
a abrir una específicamente una cerradura a la que no está determinada. Quedan
atrapadas en el concepto de llave falsa, las copias obtenidas de las verdaderas.
Instrumento Semejante: se equipará al concepto de ganzúa y llave falsa, cualquier cosa
de la que nos sirvamos para hacer algo, en este caso abrir una cerradura en cuanto no
implique destrucción del cerrojo. Puede no parecer una ganzúa o una llave falsa
TIPO materialmente, pero desde la función opera como si lo fuera.
OBJETIVO: Llave verdadera: instrumento que se utiliza para abrir o cerrar la cerradura de que se
trate y que corresponda a esa llave.
La llave sustraída se refiere a la llave verdadera que haya sido sustraída por el autor o
por un tercero para entregársela con la finalidad de utilizarla para apoderarse de la cosa;
No quedará absorbida la que ha sido olvidada en la cerradura o en un lugar visible.
La llave hallada es la que se ha encontrado el autor o un tercero por haber sido extraviada
por su tenedor, o que ha sido buscada por el sujeto activo, y que se utilice con ese fin, es
decir, el de apoderamiento de una cosa utilizándola.
La llave retenida es aquella que ha sido entregada por el tenedor con un fin distinto o
para abrir el lugar en determinada oportunidad o circunstancia, y que es usada por el
autor habiendo cesado la autorización o excediendo los límites de ésta. En el hurto
agravado por llave retenida, el dolo es ex - post, es decir, la relación contractual no se
encuentra viciada y el dolo del autor nace luego de la obtención del instrumento.
culposa.
Se fundamenta la agravante toda vez que el sujeto activo hace fracasar las medidas extras
que arbitró otro para el cuidado de sus pertenencias. Es decir que, la defensa privada
FUNDAMENTO aparece como impotente ante quienes no se detienen frente al poder restrictivo de los
DE LA específicos mecanismos de clausura.
AGRAVANTE: La razón de la agravante reside en el hecho del empleo de ciertos medios por parte del
ladrón, que requieren astucia o habilidad para vencer las defensas preconstituidas de la
cosa y que revelan su mayor peligrosidad. El tipo excluye el uso de violencia.
CONSUMACIÓN mueble sustraída a su tenedor.
Y TENTATIVA: Si el agente no creó tales condiciones pese a haber desapoderado de la cosa a su titular,
“INC 4º Cuando se perpetrare con escalamiento.”
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Hurto con escalamiento
El bien jurídico penalmente tutelado es la relación de disponibilidad entre el titular y la

BIEN JURÍDICO
cosa; ósea, la tenencia de las cosas muebles.
PROTEGIDO:
No es la sola circunstancia de ingresar a un lugar por una vía no permitida o no destinada
a ese fin, sino en "vencer" una defensa, un obstáculo, que ha sido predispuesto como
ACCIÓN
resguardo de la cosa y para lo cual el ladrón debe realizar un considerable esfuerzo,
TÍPICA:
habilidad o maniobra.
Cuando se perpetrare con escalamiento

Escalamiento: implica la penetración al lugar donde se encuentra la cosa por una vía no
TIPO destinada, es decir, a servir de entrada; también llamado se lo llama “acceso insólito”.
OBJETIVO: A ello se le agrega que el sujeto debe superar las defensas reales consistentes en
obstáculos de altura o descenso que exigen esfuerzo, agilidad o artificio
El escalamiento debe haberse realizado para hurtar"; si el autor ha escalado por otras
razones y, en el lugar aprovecha y comete un hurto, no se daría la agravante, por más que
TIPO escale para salir, el ascenso o descenso es para hurtar, no para subir o bajar con una cosa
SUBJETIVO: hurtada. Si escala para salir del lugar "con la cosa hurtada", quiere decir que ya consumó
el apoderamiento.
FUNDAMENTO La agravante se funda en la inutilidad de la defensa privada, frente a la habilidad del ladrón
DE LA para violar el recinto donde se encuentra la cosa, que revela su mayor peligrosidad al
AGRAVANTE: vencer las defensas opuestas para evitar el apoderamiento
El escalamiento queda satisfecho cuando se superan defensas por ascenso o descenso (por
alturas o vías subterráneas), interiores o exteriores.
CONSUMACIÓN
mueble sustraída a su tenedor.
Y TENTATIVA:
“INC 5º Cuando el hurto fuese de mercaderías u otras cosas muebles transportadas por cualquier medio y se
cometiere entre el momento de su carga y el de su destino o entrega, o durante las escalas que se realizaren.”
Hurto de cosas transportadas
ACCIÓN La acción consiste en apoderarse de mercaderías u otras cosas muebles
TÍPICA:
Mercaderías u otras cosas muebles transportadas
Mercadería: todo aquello que pueda ser vendido al por menor, quedará incluido en el
TIPO concepto de mercadería. Pero el tipo penal es mucho más amplio, toda vez que incluye
OBJETIVO: también a otras cosas muebles se podrá subsumir; excepto en cabezas de ganado mayor
o menor, toda vez que se de esa circunstancia, la conducta del agente se subsumiría en el
tipo penal de abigeato.
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Se exige, además, que las mercaderías u otras cosas muebles sean transportadas, llevadas
de un lugar a otro.
Deben ser apoderadas, para subsumirse en la agravante, entre el momento de su
carga, durante las escalas que se realizaren o el de su destino o entrega.
Momento de la carga: la acción debe materializarse cuando se comienza a ingresarlas al
medio de transporte de que se trate.
Durante las escalas: Al agregarle la palabra durante, implica que la conducta debe
perpetrarse mientras esté detenido esperando arrancar nuevamente. Escalas son los
lugares donde el transporte se detiene por un tiempo, más o menos breve, para
reaprovisionamiento, para descanso o por puras razones de horario; si la detención se
produce por un desperfecto técnico y no es posible su continuación, entendemos que no
se da el supuesto de parada o escala.
Destino o entrega: debe interpretarse hasta el punto de llegada de la misma o hasta que
sean entregadas a un tercero. Pareciera quedar incluido en la agravante el apoderamiento
de ellas, entre el momento de la descarga en el destino y su posterior entrega.
culposa.
FUNDAMENTO Debido a la mayor desprotección que conlleva el transporte de las mercaderías, tuvo como
DE LA finalidad inspiradora la de castigar más severamente la llamada “piratería del asfalto”.
AGRAVANTE:
La consumación del delito exige, además, un elemento cronológico, es decir, que el hurto
se cometa “entre el momento de su carga y el de su destino o entrega, o durante las escalas
que se realizaren.
CONSUMACIÓN debe poseer la posibilidad cierta y concreta de ejercer actos de disposición sobre la cosa
Y TENTATIVA: mueble sustraída a su tenedor.
“INC 6º Cuando el hurto fuere de vehículos dejados en la vía pública o en lugares de acceso público.”
Hurto de vehículos dejados en la vía pública o en lugares de acceso público
ACCIÓN Apoderamiento ilegítimo de un vehículo que ha sido dejado en la vía pública o en un lugar
TÍPICA: de acceso público.
TIPO Sólo hace referencia a vehículos

OBJETIVO: Vehículo es todo medio de transporte de personas o cosas, quedan incluidas todas las
clases de vehículo, independientemente de su tracción.
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El tipo penal, además exige que esos vehículos hayan sido dejados en la vía pública o
lugares de acceso público
Vía pública es toda calle, plaza, camino u otro sitio por donde transita o circula el público
y los lugares de acceso público son aquellos que pueden ser usados por cualquier persona,
sin someterse a requisitos como el pago de un canon o la pertenencia a determinado
grupo o asociación, ni a especiales controles o limitaciones.
culposa.
FUNDAMENTO La necesidad que tiene para el hombre contemporáneo el vehículo, como facilitador de
DE LA sus actividades tanto laborales como recreativas o de otra índole, hizo que el legislador le
AGRAVANTE: imprimiese mayor tutela penal.

CONSUMACIÓN mueble sustraída a su tenedor.
Y TENTATIVA: Si el agente no creó tales condiciones pese a haber desapoderado de la cosa a su titular,
Agravante por la condición del sujeto activo

Ley N° 25816, de 2003, art. 163 bis "La pena se aumentará en un tercio en su mínimo y en su máximo, cuando
quien ejecutare el delito fuere miembro integrante de las fuerzas de seguridad, policiales o del servicio
penitenciario"
ACCION Delito especial impropio, que requiere que el agente ostente, al momento del hecho, la condición
TIPICA: de miembro de alguna de las fuerzas mencionadas en el precepto.
Sujeto activo puede ser cualquier miembro integrante de la Policía Federal Argentina, policías
provinciales, Gendarmería Nacional, Prefectura Naval Argentina, Policía de Seguridad
SUJETOS:
Aeroportuaria, Servicio Penitenciario Federal, servicios penitenciarios provinciales y del cuerpo
de bomberos, cualquiera sea el grado, función o actividad que desempeñe al momento del hecho.
La razón de la agravante no reside únicamente en la calidad del autor, sino en la circunstancia de que dicha
investidura facilita la perpetración del delito y dificulta las tareas de investigación.
De aquí que puedan ser autores quienes se encuentren fuera de servicio, de licencia sometidos a algún
procedimiento administrativo o judicial (p.ej., suspendidos preventivamente) no así los que han sido
exonerados de la fuerza o dados de baja, los que han renunciado al cargo o función pública desempeñados o
están gozando del retiro efectivo, pues han perdido la calidad que los calificaba.
El tipo exige que el autor haya "ejecutado" el delito, es decir, que lo haya cometido en calidad de autor o coautor,
no quedando alcanzados por la agravante los meros participes, los instigadores y los encubridores, porque
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éstos no ejecutan el hecho, sino que sólo intervienen, en algún grado o tiempo, en su comisión o con
posterioridad a él.
ROBO.
Es un delito que responde típicamente a la estructura básica del hurto (apoderamiento, ilegitimidad, cosa
mueble ajena), agregándose, como modalidades comisivas, la fuerza en las cosas y la violencia física en las
personas.
“El art. 164: será reprimido con prisión de 1 mes a 6 años, el que se apoderare ilegítimamente de una cosa
mueble, total o parcialmente ajena, con fuerza en las cosas o con violencia física en las personas, sea que la
violencia tenga lugar antes del robo para facilitarla, en el acto de cometerlo o después de cometido para
procurar su impunidad.”
ACCION TIPICA: consiste en apoderarse ilegítimamente de una cosa mueble, total o parciamente ajena,
con fuerza en las cosas o violencia física en las personas.
A) fuerza en las cosas: La fuerza en las cosas solo convierte el hurto en robo cuando se ejerce durante los
actos de apoderamiento.
Solo la violencia en las personas permite su aplicación posterior a los actos
comprendidos durante la ejecución del hurto, la idea de fuerza requerida por la
ley exige la coexistencia de una cosa que le “oponga resistencia”, es toda aquella
necesaria para vencer materialmente la resistencia al apoderamiento.
B) violencia física en Es el despliegue, por parte del ladrón, de una energía, física, animal o mecánica,
las personas: que se ejerce sobre la persona o contra ella. La violencia puede tener lugar antes
del robo, en el acto, o después de cometido el robo para procurar su impunidad.
Robo y Extorción. Sus diferencias:
ROBO EXTORCIÓN
La intimidación (como amenaza de un mal) era La intimidación era futura y daba un espacio de
inminente tiempo que permitía a la víctima optar por someterse
o no a la voluntad del agente.
Todo lo que es violencia física por si o porque tiene Todo lo que radique en un procedimiento
que considerarse como tal, empleada como medio de intimidatorio no equiparable a la violencia física para
apoderamiento, constituirá robo. apoderarse o lograr una disposición patrimonial
estará en la extorción.
Creemos que la distinción debe provenir, desde la acción: cuando hay apoderamiento del agente
(aprehensión) hay robo; cuando hay disposición de la víctima (entrega), hay extorción.
AGRAVANTES.
ROBO CON HOMICIDIO.
“El art. 165: se impondrá reclusión o prisión de 10 a 25 años, si con motivo u ocasión del robo resultare un
homicidio.”
Creemos que debe descartarse toda muerte causada en forma accidental.
Es compatible con el dolo de homicidio simple. El autor debía prever que de su accionar (violencia física,
disparo de arma, etc.) “podía resultar” un homicidio (dolo eventual). Si frente a esa previsión, el autor
continuo con su obrar ignorando la posible consecuencia, el homicidio resultante encaja en los límites de la
agravante que estamos estudiando, por aplicación del dolo eventual.
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Los resultados culposos (ej.: el asaltante que huye y se le escapa un disparo de consecuencias mortales) no
quedan abarcados por la disposición, sino que deben ser resueltos mediante la aplicación de los principios
generales del concurso de delitos.
En la figura del robo agravado, la muerte, aunque previsible representa un suceso que no ha estado
anticipadamente en los planes del autor. Se trata de una consecuencia eventual. El robo con homicidio es un
delito complejo, que exige la consumación de los dos hechos que lo componen (el apoderamiento violento
y la muerte).
ROBO CON LESIONES.
El art. 166: se aplicará reclusión o prisión de 5 a 15 años:
“INC 1° si por las violencias ejercidas para realizar el robo, se causare alguna de las lesiones previstas en los
arts. 90 y 91.”
Solo las lesiones graves (art. 90) y las gravísimas (art. 91) califican. Las lesiones leves quedan absorbidas
por la violencia propia que importa la comisión del delito contra la propiedad. El tipo abarca tanto las
preterintencionales. Producida la lesión, el delito queda consumado, aunque el robo haya quedado en
grado de tentativa. Las diferencias con las lesiones agravadas residen en el tipo subjetivo, en el delito contra la
integridad personal, el autor lesiona “para” preparar, facilitar, consumar u ocultar otro delito, asegurar sus
resultados, etc. En esta modalidad el autor lesiona para consumar el robo (quiere la acción y el resultado);
en el delito contra la propiedad, el autor quiere el robo (la cosa), pero pueden no figurar en su previsión
los resultados más graves.
ROBO CON ARMAS.
“Inc. 2°: se aplicará reclusión o prisión de cinco a quince años: …2°) si el robo se cometiere con armas… Si el
arma utilizada fuera de fuego, la escala penal prevista se elevara en un tercio en su mínimo y en su máximo. Si
se cometiere el robo con un arma de fuego cuya aptitud para el disparo no pudiera tenerse de ningún modo
acreditada, o con un arma de utilería, la pena será de tres a diez años de reclusión o prisión.”
- Para la teoría subjetiva, el fundamento del mayor reproche estaría dado por el mayor poder intimidatorio
que produce el empleo de un arma y el mayor estado de indefensión que provoca en la víctima, sin que adquiera
relevancia la capacidad operativa-funcional del arma.
- Para la teoría objetiva, por el contrario, atiende al “peligro concreto y real” corrido por la víctima, ante el
empleo de un arma que aumenta el poder ofensivo del agente, circunstancia que requiere la concurrencia de
un instrumento funcional operativo (arma apta para el disparo) y que se encuentre cargada al momento del
hecho o con posibilidades de ser cargada en tal momento.
Para nosotros, las razones que se conjugan para intensificar la pena son, por un lado, el mayor poder
intimidante del arma y, por el otro, el peligro que constituye para el agraviado la utilización de arma por parte
del agente.
El código no define que debe entenderse por armas, el concepto ha quedado librado a la doctrina y
jurisprudencia. Quedan comprendidas las armas propias (específicamente destinadas al ataque o la defensa)
como las impropias equiparadas a las propias (armas fabricadas con otro destino, pero que pueden ser
utilizadas para ocasionar un daño - armas blancas), y las verdaderamente impropias que, por sus
características se adecuen a las razones de ser de la agravante, como serian ciertas herramientas de punta o
filo, o los objetos de gran poder contundente (bastones, garrotes).
Dentro del parra. 2°, inc. 2°, del art. por el contrario, quedan comprendidas únicamente las armas de fuego
en sentido propio, y en sentido impropio, cuando son usadas como objetos contundentes.
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En el art. 166, par. 3°, primera parte, inc. 2°, que hace referencia al arma de fuego cuya aptitud para el
disparo no pudiera tenerse de ningún modo por acreditada, por último, quedan comprendidas las armas de
juego no aptas para el disparo (no operativas) armas simuladas o arma falsa. El párrafo 3° última parte, del
inc. 2°, de la mencionada disposición penal abarca la llamada arma de utilería. Quedan entonces comprendidas
las llamadas armas de juguete.
La ley reprime el robo cometido con armas, vale decir que no resulta suficiente para configurar la agravante la
sola portación de arma, salvo que ella sea significativa o se encuentre exhibida de modo ostensible que
demuestre que va a ser usada.
ROBO EN DESPOBLADO Y EN BANDA.
“El art 166: se aplicará reclusión o prisión de cinco a quince años: … 2° si el robo se cometiere…. En despoblado
y en banda.”
Exige la concurrencia simultanea de ambas circunstancias: despoblado (fuera del radio poblado, que impida
que la víctima pueda recibir auxilio de otras personas) “y” en banda (tres o más individuos que integran una
asociación criminal).
EN DESPOBLADO; Se debe al mayor desamparo que tienen las personas o las cosas en lugares que, por sus
propias características, revelan una menor posibilidad de auxilio o socorro. La indefensión se acentúa por la
soledad del lugar.
La concepción absoluta exige que el lugar donde se cometió el delito esté fuera del radio poblado, fuera de
los lugares habitados de las ciudades, villas, pueblos o aldeas y sus calles, plazas y baldíos inmediatos.
La concepción relativa requiere que el lugar, fuera del radio poblado, por sus características (lugar
solitario), impida que la víctima pueda recibir el auxilio de otras personas.
Despoblado es, entonces, un concepto relativo, con lo que se quiere significar que el lugar de comisión del
delito, además de estar fuera del radio poblado, debe revelar una carencia de posibilidades de asistencia o
apoyo a la víctima o a las cosas por parte de otras personas. Despoblado no equivale a “descampado", a campo
abierto o a cielo descubierto, sino a lugar solitario en el cual la concurrencia de auxilio es claramente
dificultosa, sino imposible.
Para la aplicación de la agravante carece de relevancia que la víctima esté o no presente en el momento de
cometerse el hecho. Basta con las características del lugar en donde se ha llevado a cabo.
EN BANDA: Las razones de agravación son complejas: a la situación de indefensión de la víctima o de la
cosa, se une el mayor poder vulnerante de la actuación de la banda.
Por banda debe entenderse el conjunto de tres o más individuos que integran una asociación criminal, con
objetivos preconcebidos para cometer toda clase de delitos en forma indeterminada. Si el grupo no constituye
una verdadera organización delictiva, la intervención en la ejecución de uno o más delitos determinados deben
regularse de acuerdo con las reglas generales de la participación criminal. La mera pluralidad de agentes no
configura una banda. Ésta es la opinión dominante.
El término banda, en nuestro ordenamiento penal, es sinónimo de asociación ilícita y en este sentido debe
ser interpretado. Una interpretación contraria, llevaría a una deformación del sentido histórico, semántico
y sistemático del vocablo. Si por razones de política social se da a la expresión una acepción diferente, en
la creencia de que con ello se pone un freno al auge de la delincuencia-cuestión, por otra parte, de dudosa
efectividad, se desvía la atención del tema central y se efectúa, una aplicación incorrecta del precepto legal.
El grupo de personas que constituye la banda, debe participar en los actos ejecutivos del robo para que
resulte aplicable la agravante. El robo tiene que haber sido "cometido" en banda.
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ROBO EN DESPOBLADO. REMISIÓN
“El art. 167: Se aplicará reclusión o prisión de 3 a 10 años: Si se cometiere el robo en despoblado.”
Para el análisis de esta agravante, remitimos al estudio en el capítulo anterior.
ROBO EN LUGAR POBLADO Y EN BANDA
“El art 167 inc. 2 dispone: Se aplicará reclusión o prisión de 3 a 10 años…. (si se cometiere en lugares poblados
y en banda)”
Tipo complejo exige la concurrencia de dos circunstancias calificantes: lugar poblado y en banda la ocurrencia
de solo una desplaza el encuadre a la figura simple
a) Lugar poblado: todo sitio dentro del radio urbano (ciudades villas pueblos) en los cuales las victimas o sus
bienes pueden contar con el auxilio de otras personas
b) En banda: agravante anterior
ROBO CON PERFORACIÓN O FRACTURA
“El art 167. Establece: Se aplicará reclusión o prisión de 3 a 10 años…. 3) si se perpetrare el robo con
perforación o fractura de pared cerco techo piso puerta o ventana de un lugar habitado o sus dependencias
inmediatas”
La fractura solo califica el robo si se lo comete en un lugar habitado o en sus dependencias inmediatas, se trata
de una exigencia expresa del tipo, el fundamento de la mayor penalidad no radica en la sola destrucción de la
cosa sino en la violación del derecho a la intimidad de la víctima. Que se ve afectado por los actos de fuerza del
accionar del ladrón, además exige el quebrantamiento, corte, destrucción con daño de características
especiales. No hay fractura cuando la defensa no se ha quebrantado destructivamente.
Lugar habitado que esta destinado efectivamente de morada a una persona, aunque esta esté ausente al
momento del robo. El abandono del lugar, sea temporario o definitivo excluye la agravante.
Dependencias inmediatas espacios accesorios a la vivienda conformen un todo, una sola unidad con el lugar.
Tipo objetivo perforación o la fractura perforación, acción de agujerear. Fractura acción y efecto de romper los
actos de fuerzas, deben recaer sobre cosas u objetos colocados como defensa, cercamiento o protección.
La efracción que califica el robo es la que se realiza tanto para entrar como para salir del domicilio.
Objetos pared, cerco techo piso puerta o ventana, la acción puede producirse sobre la totalidad de estos
elementos o sobre alguna de sus partes. La figura exige como acto consumativo entidad de daño y el
apoderamiento de la cosa
El daño queda consumado típicamente cuando se independiza de los actos de apoderamiento.
ROBO AGRAVADO POR CIRCUNSTANCIAS CALIFICATIVAS DEL HURTO
“El art 167 en su 4ta parte establece: Se aplicará reclusión o prisión de 3 a 10 años 4) si concurriere alguna
de las circunstancias enumeradas en el art 163”
AGRAVANTE POR LA CONDICIÓN DEL SUJETO PASIVO
“El art 167 bis establece que para los casos enunciados en el capitulo que estamos analizando (robo).
La pena se aumentará en un tercio en su mínimo y en su máximo cuando quien ejecutare el delito fuere
miembro integrante de las fuerzas de seguridad, policiales o del servicio penitenciario.”
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Tipo especial impropio, tiene en cuenta no solo la cualificación del sujeto pasivo sino la circunstancia que
facilita la perpetración del delito y dificulta las tareas de investigacion
ABIGEATO:
“El art. 167 ter: Será reprimido con prisión de DOS (2) a SEIS (6) años el que se apoderare ilegítimamente de
UNA (1) o más cabezas de ganado mayor o menor, total o parcialmente ajeno, que se encontrare en
establecimientos rurales o, en ocasión de su transporte, desde el momento de su carga hasta el de su destino o
entrega, incluyendo las escalas que se realicen durante el trayecto
La pena será de TRES (3) a OCHO (8) años de prisión si el abigeato fuere de CINCO (5) o más cabezas de ganado
mayor o menor y se utilizare un medio motorizado para su transporte.”
Etimológicamente, el término "abigeato" proviene de la voz latina ahigeatus, cuyo derivado abagere significa
"echar por delante, arrear", echando las bestias por delante para conducirlas adonde se deseaba, arreándolas,
El hurto de ganado era una circunstancia agravante del hurto, tipificada en el art, 163, pero con motivo de la
reforma de la Ley N° 25890, el delito pasó a denominarse abigeato, ubicándose en un Capítulo y en un artículo
propio, lo que ha hecho que deje de ser una figura derivada del hurto (agravada por la naturaleza del objeto
protegido) para pasar a convertirse en un delito autónomo, constituido por un tipo genérico o básico
con sus propias circunstancias agravantes.
El apoderamiento ilegítimo de un animal ajeno, dejado en el campo (anteriormente considerado como hurto
de ganado), hoy es un hurto simple. Se trata de un tipo mixto alternativo, cuya consumación coincide con el
apoderamiento del animal en cualquiera de las modalidades previstas en el tipo (en el ámbito físico de
un establecimiento rural o durante el transporte del ganado). Por tratarse de un delito autónomo, no le son
aplicables las agravantes propias del hurto ni del robo, ni la excusa absolutoria del art. 185.
BIEN JURIDICO: Propiedad del ganado mayor o menor.

ACCION Apoderarse ilegítimamente del animal ajeno
TIPICA:
Sujetos indiferenciados.
SUJETOS:
Cualquier persona puede ser sujeto activo o pasivo.
OBJETO DEL Es el ganado, aquellos cuadrúpedos de cierta alzada, que por lo general forman grey o
DELITO rebaño y son de especie doméstica, de carga o para carne
Se da cuando la sustracción del animal se materializa dentro de un establecimiento rural
CONSUMACION
o en ocasión de su transporte (en viaje o en sus distintos tramos).
ELEMENTO Apoderamiento del animal dentro de un establecimiento rural o en ocasión de su
DEL DELITO transporte.
El apoderamiento debe ser de ganado mayor o menor, no de cualquier clase de animales, deben formar grey o
rebaño y apacentarse en los campos. El término "ganado mayor" abarca el ganado bovino (Vacas, bueyes,
cebúes), equino (caballar, asnal, mular), y otros animales de cierta talla, como, por ejemplo, llamas, vicuñas,
etc., que forman parte de la riqueza ganadera de algunas regiones del país. El término "ganado menor", hace
referencia al ganado ovino, caprino y porcino.
Excluidos del ganado menor: ciertos cuadrúpedos menores, como los conejos, castores, nutrias, etc., toda
clase de aves, los animales salvajes y los domesticados que hayan recobrado su antigua libertad natural, como
así aquellos animales que no son para carga o carne (p.ej., los perros). La sustracción de estos animales, sea en
el campo o dentro de un establecimiento rural, constituye hurto simple. El delito puede cometerse mediante la
sustracción de una o más cabezas de ganado mayor o menor, vale decir, para la perfección típica es
suficiente con el apoderamiento de un solo animal.
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ESTABLECIMIENTO RURAL
Incorporado por la Ley N° 25890 al art. 77 del C.P: "todo inmueble que se destine a la cría, mejora o engorde
del ganado, actividades de tambo, granja o cultivo de la tierra, a la avicultura u otras crianzas, fomento o
aprovechamiento semejante". Se trata, como puede apreciarse, de un concepto normativo y de textura abierta,
pues incluye a cualquier otro lugar que se destine a "actividades semejantes".
La definición legal concluye aludiendo a otras crianzas, fomento o aprovechamiento semejante, con lo cual deja
abierta la posibilidad de incluir en el concepto otros establecimientos en donde se desarrollen actividades
similares a las descriptas (p.ej., reproducción de iguanas, ranas y lombrices-Laje Anaya-o de caracoles
terrestres comestibles -Arocena-).
Exclusión del concepto de establecimiento rural: aquellos que se ocupan de actividades diferentes a las
agrícola-ganaderas y avicultura (p.ej., la actividad minera o la piscicultura). La ubicación del establecimiento
rural es indiferente; puede encontrarse en el ejido urbano (ciudad, villa o pueblo, incluso en una isla) o fuera
de él, y estar cercado o no. Lo que importa es que, por su propia naturaleza, se trate de un establecimiento rural
el cual, además, debe ser "ajeno" al autor de la sustracción.
La nueva formulación del delito, haciendo hincapié en el apoderamiento del ganado dentro del
establecimiento rural, lleva a una consecuencia: la sustracción de un animal dentro del establecimiento
rural configura el delito de abigeato, PERO la sustracción de una tropilla de animales que es arreada
por baqueanos al costado de rutas como suele ser costumbre en nuestros campos configurará un hurto
simple, al parecer el legislador le ha preocupado más brindar mayor protección legal al inmueble
(establecimiento rural) que la riqueza ganadera del país.
“El art. 167 ter: también castiga el apoderamiento ilegitimo de una o más cabezas de ganado cuando se
perpetrare en ocasión de su transporte, desde el momento de su carga hasta el de su destino o entrega,
incluyendo las escalas que se realicen durante el trayecto".
Se trata de una hipótesis de apoderamiento ilegítimo de ganado que se halla "en viaje” (Villada), esto es,
mientras es objeto de transporte desde un lugar (momento de la carga del animal) a otro lugar de destino o
entrega). La sustracción del ganado debe realizarse en ocasión de su transporte, lo cual se concreta desde el
preciso momento en que los animales son cargados en algo que los recibe (que los carga) y los conduce
de un lugar a otro, de manera que, si se llevan en tropilla, se arrean, pero no son "cargados" al medio de
transporte, la sustracción sólo quedará en los límites de la figura básica, siempre que la acción haya sido
desplegada dentro del establecimiento rural. Si la sustracción se produce mientras los animales son
conducidos caminando, en tropilla, hasta el lugar en donde van a ser cargados al transporte, pero
todavía no se ha producido el proceso de carga, el hecho queda fijado como hurto o robo, según las
circunstancias. La expresión de la ley "desde el momento de su carga" no admite otra interpretación, pues
fija el dies a quo del momento consumativo.
Si se conduce el animal en tropilla (arreo), desde dentro de un establecimiento rural hacia fuera de él,
para cargarlo al camión jaula que transportará el ganado a otro lugar, no pueden caber dudas de que
el hecho encuadra en el tipo de abigeato. El arreo del animal no tiene mayor importancia típica; lo que tiene
relevancia (mediante arreo o no) es que el animal, al momento del apoderamiento, se encuentre dentro de un
establecimiento rural o en viaje. No olvidemos que el tipo básico describe diferentes modalidades de comisión
del delito: el apoderamiento del animal en el establecimiento rural o mientras se encuentra en viaje (en
situación de transporte). Ahora bien, si el arreo es de una tropilla de animales que han sido dejados en el
campo o la sustracción se produce en un camino público, entonces se presenta un caso típico de hurto
simple del art. 162. El medio de transporte puede ser de cualquier naturaleza, pero si el medio de transporte
del animal fuera motorizado, la figura se desplaza a la agravante prevista en el párr. 2° del art. 167 ter.
AGRAVANTE
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El párr. 2º del art. 167 ter 1ra agravante del delito, castigando con una pena de entre 3 y 8 años de prisión,
"si el abigeato fuere de cinco o más cabezas de ganado mayor o menor y se utilizare un medio motorizado para
su transporte".
Para que opere la agravante debe recaer sobre cinco o más cabezas de ganado, en el mismo contexto de la
acción típica, y que se utilice para su transporte un medio motorizado. Se trata, como puede apreciarse, de
un tipo mixto complejo, de varios actos, que requiere para su consumación una pluralidad de acciones
(apoderamiento y transporte motorizado). Apoderamiento sin transporte conduce a la figura simple.
El transporte, en este supuesto, perfecciona la consumación del tipo agravado.
El medio motorizado no es el "medio" para consumar el apoderamiento sino, simplemente, el medio de
transporte.
HÍPER AGRAVANTES
El art. 167 quáter establece que se aplicará de 4 a 10 años de reclusión o prisión, si concurrieren algunas de las
siguientes circunstancias:
“INC 1) Apoderamiento realizado en las condiciones previstas en el artículo 164 (Robo de ganado).”
Se agrava si se lo comete con fuerza en las cosas o con violencia física en las personas, sea que la violencia
tenga lugar antes para facilitarlo, en el acto de cometerlo o después de cometido, para procurar su
impunidad. Las circunstancias típicas del robo han sido explicadas en el capítulo correspondiente y allí
hacemos la remisión. Sólo queda por destacar que, si el abigeato se cometiere empleando un arma de fuego, es
de aplicación la agravante genérica prevista en el art. 41 bis del Cód. Penal y no la agravante específica del robo
con armas del art. 166, inc. 2º, por cuanto -como antes se dijo-no son aplicables al abigeato las agravantes del
hurto ni del robo.
“INC 2) Alteración, supresión o falsificación de marcas o señales utilizadas para la identificación del animal.”
La marca y la señal en el ganado sirven para identificar al animal y a su propietario, que las tiene registradas
en los organismos respectivos.
Marca es la impresión que se efectúa sobre el animal de un dibujo diseño, por medio de hierro candente, de
marcación en frío, o de cualquier otro procedimiento que asegure la permanencia en forma clara e indeleble
que autorice la Secretaría de Agricultura, Ganadería, Pesca y Alimentos, mientras que la Señal es un corte o
incisión, perforación, o grabación hecha a fuego, en la oreja del animal. Con arreglo a esta ley, la marca se aplica
al ganado mayor, y la señal al ganado menor.
Las acciones que conducen a la mayor penalidad son la alteración, que supone la sustitución de la marca o
señal verdaderas por otra distinta de pertenencia del autor o de un tercero, la supresión implica la
desaparición de la marca o señal que tenga el animal, sin que se las reemplace por otras, mientras que la
falsificación importa la adulteración de la marca o señal verdaderas, o la creación, en todo o en parte de una
marca o señal falsas.
La doctrina ha hecho notar, con acierto, la poca probabilidad de cometer el abigeato mediante estas conductas.
Más bien parecería que estas conductas deben aparecer antes de que se concrete la sustracción del ganado (p
ej., sustituir la vieja marca por la nueva y luego sacar al animal fuera del establecimiento rural), con lo que
devendría discutible la aplicación de la agravante (por cuanto la nueva marcación se estaría consumando antes
de los actos de apoderamiento), o poco tiempo después del apoderamiento (aunque fuera un lapso de corta
duración) para facilitar el tráfico ilícito del ganado, únicas hipótesis que se nos presentan como probables
formas de consumación de este tipo agravado.
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“INC 3) Falsificación y utilización de certificados de adquisición, guías de tránsito, boletos de marca o señal, o
documentación equivalente.” Se trata de una mayor penalidad fundada en la mayor gravedad del injusto al
violarse dos bienes jurídicos: la propiedad del ganado y la fe pública que merecen los documentos
falsificados o usados en el proceso de transporte y comercialización del ganado.
Estas conductas deben cometer se para consumar el abigeato. Ello implica que el autor de la falsificación
no necesariamente debe ser el autor del abigeato, pues bien puede tratarse de un tercero ajeno a los actos
de apoderamiento, circunstancia que podría conducir, cuando es la misma persona el sujeto activo de ambas
conductas ilícitas, a la existencia de un concurso real de delitos.
El autor del delito debe falsificar o utilizar ciertos y determinados documentos que son material o
ideológicamente falsos y que tienen relación con el proceso de comercialización o tránsito del ganado. El
certificado de adquisición es un documento jurídico, otorgado entre las partes y autenticado por la autoridad
competente, mediante el cual se transfiere la propiedad del ganado mayor o menor, la guía de tránsito es un
documento expedido por la autoridad competente, que legitima y posibilita el tránsito del ganado; el boleto
de marca o señal es un documento por medio del cual se prueba la titularidad registral de la marca o señal
inscriptas en el registro respectivo. El legislador esta vez ha recurrido a una descripción no tasada de objetos;
de allí la expresión documentación equivalente, que revela que la enumeración legal no es taxativa, sino que
admite la incorporación de cualquier otro instrumento que tenga relación con la comercialización y transporte
de ganados.
“INC 4) Participación en el hecho de personas dedicadas a la actividad agropecuaria.” Se trata de una figura
especial que exige una determinada condición o cualidad de la persona participante en el abigeato, pues la
mayor penalidad no alcanza a cualquiera que haya intervenido en el hecho delictivo, sino a una determinada
categoría de sujetos, como son los que se dedican a la crianza, cuidado, faena, elaboración, comercialización o
transporte de ganado o de productos o subproductos de origen animal.
La agravante comprende cualquier grado de participación en el abigeato (autoría, complicidad primaria o
secundaria e instigadores), es decir, abarca tanto a quienes, en sentido general, han tomado parte en la
ejecución del hecho como a aquellos que han prestado una contribución, cooperación o ayuda a éste.
Quedan fuera de la tipicidad agravada los encubridores, porque no participan del delito. Tratándose la
cualificación normativa en un elemento del tipo agravado, la condición de autoría deberá ser objeto de
comprobación en el caso judicial.
“INC 5) Agravante por la calidad de funcionario público.” El tipo se agrava cuando en el abigeato "participare
un funcionario público que, violando los deberes a su cargo o abusando de sus funciones, facilitare directa o
indirectamente su comisión".
La agravante exige la concurrencia de varias condiciones: la participación de un sujeto que reúna la calidad
de funcionario público, que al momento de la realización del hecho delictivo se encuentre en el ejercicio
de su actividad funcional (sólo puede violar los deberes atinentes al cargo o abusar de sus funciones quien
se encuentra en el ejercicio activo de la función pública) y que, con su participación, haya facilitado de
manera directa o indirecta la comisión del hecho. De no reunirse cualquiera de estas condiciones, el tipo
se desplaza a la figura básica.
“INC 6) Pluralidad de participes.” Se fundada en la pluralidad de personas participantes en el hecho, y la mayor
severidad se justifica por las mayores posibilidades de consumación que presenta el delito cuando es realizado
con el concierto de varias personas.
El tipo exige la participación en el hecho de tres o más personas y no como en el homicidio, que se cometa el
hecho "con el concurso de dos o más personas", por lo tanto, aquí es suficiente para la concurrencia de la
tipicidad agravada la intervención de tres (mínimo legal) o más personas en el abigeato, con
prescindencia del grado de participación que hayan tenido (coautores, cómplices o instigadores). La
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inimputabilidad de alguno de los participantes no excluye la agravante, siempre que uno de ellos tenga
capacidad de culpabilidad. Si en el abigeato interviniere un menor de dieciocho años, resultará de aplicación el
art. 41 quater del Cód. Penal, cuyo texto incrementa la escala penal del delito en un tercio del mínimo y del
máximo para los mayores que hubieren participado en el
INCREMENTO DE PENAS POR LA CALIDAD DEL AUTOR
El art. 167 quinquies establece, juntamente con la pena privativa de libertad, la aplicación de la pena de
inhabilitación especial por el doble del tiempo de la condena, si el culpable fuere "funcionario público o
reuniere las condiciones personales descriptas en el art. 167 quater, inc. 4". Esta especie de pena conjunta sólo
es aplicable para el autor que, reuniendo alguna de las calidades establecidas en la norma (funcionario
público o persona dedicada a la crianza, cuidado, faena, elaboración, comercialización, transporte de ganado,
de productos o de subproductos de origen animal), fuere condenado por un delito de los que están previstos
en el Capítulo Il. bis del Título VI del Código Penal
El último párrafo del artículo establece que, además de la pena de inhabilitación especial, se aplicará una
pena de multa al culpable equivalente de 2 a 10 veces del valor del ganado sustraído. Esta especie de
pena abarca únicamente los delitos previstos en el Capítulo Il. bis (en todos los casos "antes previstos", dice la
ley), no así a los otros delitos incorporados por la nueva legislación que también tienen relación con el abigeato,
por ejemplo, los supuestos comprendidos en los arts. 248 bis, 277 bis, 277 ter y 293 bis.
EXTORSIÓN.
Los delitos de extorsión son los típicos delitos que se consuman con la cooperación artificiosa de la víctima;
son delitos "complejos" y "pluriofensivos", porque ofenden un interés patrimonial y la libertad personal. En
estos delitos, el desplazamiento de la cosa objeto del delito se produce por la actividad de la misma víctima,
quien es la que entrega o pone la cosa a disposición del autor, pero con su voluntad viciada por la coerción
Estos delitos suponen un ataque a la libertad de la persona, que no es un fin en sí mismo, sino un medio
para atacar la propiedad ajena, que es el bien jurídico prevalente.
EXTORSIÓN BÁSICA O COMÚN
“El art. 168: Será reprimido con reclusión o prisión de cinco a diez años, el que con intimidación o simulando
autoridad pública o falsa orden de la misma, obligue a otro a entregar enviar, depositar o poner a su disposición
o la de un tercero, cosas, dinero o documentos que produzcan efectos jurídicos.
Incurrirá en la misma pena el que por los mismos medios o con violencia, obligue a otro a suscribir o destruir
documentos de obligación o de crédito.”
Obligar a otro, compeler, exigir, hacer cumplir una cosa o un mandato. La conducta no
ACCIÓN TÍPICA consiste en intimidar a la víctima sino en "obligar" a ésta, a través de los medios típicos, a
realizar una prestación con significado patrimonial.
Recae en las cosas, el dinero y los documentos que produzcan efectos jurídicos.
Las cosas son las cosas muebles, pues las conductas exigidas a la víctima sólo son
compatibles con la idea de desplazamiento.
Por dinero debe entenderse la moneda que circula en el país, de curso legal en él o fuera
OBJETO: de él, sea nacional o extranjera. Si no posee curso legal, el objeto se desplaza al concepto
de cosa.
El documento comprende a cualquier manifestación de voluntad firmada, destinada a
servir de prueba. La ley hace referencia a documentos que produzcan efectos jurídicos,
cualquier efecto jurídico está comprendido.
Sujeto activo del delito puede ser cualquier persona, incluso un funcionario público.
SUJETOS:
Sujeto pasivo puede ser cualquier persona.
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TIPO Es un delito doloso, reclamando únicamente el dolo directo
SUBJETIVO:
Al tratarse de un delito de resultado, se consuma con el perjuicio patrimonial causado a la
CONSUMACION víctima. La consumación no implica necesariamente el logro de provecho alguno por parte
del autor o de un tercero, ni que la cosa haya llegado a su poder.
TENTATIVA Admisible.
La intimidación, la simulación de autoridad pública o la simulación de falsa orden de autoridad pública son los
"medios" de que se vale el autor para compeler a la víctima y lograr, la prestación deseada.
La intimidación o amenaza: consiste en infundir temor en la víctima a través del anuncio o advertencia de un
mal, que recaerá sobre ella o un tercero, o sobre bienes que se estimar valiosos para la persona. Lo relevante
es que la intimidación sea "idónea" para atemorizar, que tenga la aptitud suficiente que debe ser evaluada en
el caso concreto para crear en la víctima ese estado de miedo que la obliga a realizar la prestación exigida por
el autor. Además, debe ser "ilegítima", realizada sin ningún derecho sobre lo que se exige.
No hay extorsión cuando la exigencia es en sí misma justificada no constituye el puro ejercicio de un derecho;
tampoco cuando la pretensión sustancialmente justa sea lograda por medio intimidante (p.ej., el caso de quien,
habiendo pagado la deuda, logra por medios intimidatorios la destrucción del pagaré retenido por el acreedor),
Claro está que el agente podría cometer, en estas hipótesis, el delito de coacción, circunstancia que deberá
evaluarse en cada caso en particular.
Si el daño amenazado es en sí mismo justo pero la prestación indebida es injusta, estaremos ante el tipo de
extorsión. Lo característico de la intimidación es que coloca a la víctima ante un dilema: se somete a las
exigencias del autor o afronta el riesgo de que se produzca el daño anunciado. Cualquiera que sea la opción
que en el caso se elija, siempre lo será mediante una voluntad viciada por la coerción, pues no habrá podido
elegirse libremente. En cualquier hipótesis, el daño amenazado tiene que ser "futuro" no pasado, esto es,
ya producido en la propia esfera patrimonial del sujeto pasivo (p.ej., no devolver lo hurtado), pero sí puede
serlo el anuncio de abstenerse de hacer cesar el mal que actualmente sufre aquél (p.ej., no aplicar el remedio
para curar su enfermedad). La simulación de autoridad pública consiste en fingir o aparentar una calidad
funcional que no se posee. El temor de la víctima tiene su causa en el acto de autoridad que invoca el autor. No
debe tratarse de una autoridad verdadera sino de una falsa autoridad. Si aquél fuere el caso, la extorsión
quedaría desplazada por el delito de exacción ilegal (art. 266, Cód. Penal). Se trata de un supuesto de
"intimidación engañosa" (Creus), porque requiere no sólo el engaño sobre la propia calidad que se invoca
sino porque se utiliza este medio como un procedimiento intimidatorio. En la simulación de falsa orden de
autoridad pública, el autor finge la existencia de una orden (mandato o prohibición) que proviene de una
autoridad pública. A diferencia del supuesto anterior, en el cual la autoridad pública no debe existir, en éste la
autoridad pública puede existir, pero, la orden debe ser falsa, ya sea porque la autoridad pública no es
verdadera (no existe), o bien porque, existiendo, la orden invocada no corresponde a su competencia funcional,
Todo acto extorsivo presupone una víctima a quien se le impone una serie de actos que son realizados,
precisamente, por la influencia de aquella actitud compulsiva y que, según la ley, pueden consistir en entregar,
esto es, colocar o poner la cosa exigida en poder del agente, depositar, o sea, colocar la cosa en un lugar
determinado y poner a disposición, que significa colocar la cosa en condiciones tales que le permitan al autor
disponer materialmente de ella.
Quedan al margen los escritos o documentos que no poseen efectos jurídicos o que tienen otro efecto
distinto, aun cuando eventualmente puedan ser utilizados en juicio o posean algún valor para el derecho; por
ejemplo, los pergaminos de amistad o reconocimiento. Sin embargo, estos documentos pueden ser objetos de
extorsión por su condición de "cosa".
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Cuando la ley habla de documentos que produzcan efectos jurídicos habla de los que reconocen o liberan de
una obligación o de un crédito; estos documentos que, sin ser de obligación o de crédito, pueden producir
efectos jurídicos lesivos para el patrimonio, son, pues, los objetos del delito. Quedan comprendidos los
documentos en blanco, los anulables (de nulidad relativa) y los que están prescriptos; no así los documentos
nulos de nulidad absoluta, porque no pueden producir efectos de ningún tipo.
EXTORSIÓN DE DOCUMENTOS
Art. 168 párr. 2 cuando dice “Incurrirá en la misma pena por los mismos medios con violencia obligue a otro a
suscribir o destruir documentos de obligación de crédito”, para su análisis caben las aplicaciones de la
extorsión común
La diferencia con el tipo básico reside en dos circunstancias: empleo de violencia como medio para cometer
el ilícito (además de los medios comunes exigidos por el tipo básico) y en los actos exigidos a la víctima, la
suscripción o la destrucción de documentos de obligación o de crédito.
La violencia exigida es la violencia física, la misma que estudiamos en robo. El autor obliga a la víctima
suscribir o destruir un documento de obligación o de crédito. Suscribe un documento cuando se lo firma, de
modo que puede ser jurídicamente exigible. La firma al pie del documento implica el reconocimiento de la
obligación o del crédito. Se destruye un documento cuando se lo hace cesar en su existencia material,
rompiéndolo, quemándolo, borrando sus partes esenciales, haciéndolo desaparecer, etcétera
El documento de obligación o de crédito, es aquel instrumento que representa el derecho de exigir la cosa
que es objeto de la obligación (que es un crédito), o de dar una cosa que es una deuda es el objeto del delito.
El documento puede ser público o privado y en cualquiera de ambos supuestos la destrucción o suscripción
de ellos lugar a un concurso ideal de delitos entre la extorsión que estamos analizando y la falsedad ideológica
del art. 293 del Cód. Penal o la falsedad impropia del art. 294, según cuál fuese el caso. Si el documento es en
blanco, para algunos estamos frente a un delito consumado del art. 168, párr. 1º (Núñez, Fontán Balestra
otros) para otros se tratarían en cambio, de una tentativa de extorsión documental (Soler, Damianovich de
Cerredo).
Si se diera la hipótesis de la destrucción de un documento de obligación o de crédito, estaríamos ante el
delito consumado del párr. 2'; si, en cambio, no se tratara de un documento de estas características y no
se dieran ninguna de las exigencias tipificadas en el párr. 1° del art. 168, será delito de coacción.
Respecto del momento consumativo, hay que hacer una distinción: si se trata de la acción de destruir un
documento, el delito se consuma cuando la destrucción se ha producido. Si se trata, de la acción de suscribir
un documento, la consumación se realiza cuando el documento ha salido del poder del firmante, ya que sólo
entonces surge el peligro de vulneración del bien jurídico protegido. En ambos casos, la tentativa es posible.
EXTORSIÓN MEDIANTE AMENAZAS AL HONOR O DE VIOLACIÓN DE SECRETOS
“El art. 169 establece: Será reprimido con reclusión o prisión de tres a ocho años, el que, por amenaza de
imputaciones contra el honor o de violación de secretos, cometiere alguno de los hechos expresados en el
artículo precedente.”
El precepto tipifica la clásica figura conocida como "chantaje", originaria del art. 400 del Cód. Penal francés de
1863. En la actualidad, la figura del chantaje ha desaparecido prácticamente como estructura autónoma de los
códigos modernos.
Los elementos de este delito son los mismos que hemos tratado al analizar el art. 168, por lo que hacemos allí
la remisión. La diferencia con la figura básica de extorsión reside sólo en el medio empleado por el autor
en este caso se emplean amenazas de imputaciones contra el honor o de revelación de secretos. Carece
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de importancia que la imputación con la que amenaza sea verdadera o falsa, cualquiera fuere el caso, puede
lesionarse el honor de la víctima.
Importa es que exista una "imputación” (poner a cargo o en cabeza de alguien una cosa), aunque no precisa
que sea circunstanciada. La amenaza puede asumir variadas formas: verbal o escrita, expresa o tácita, genérica
o indeterminada, encubierta, directa o indirecta, etc., y puede estar dirigida a lesionar el honor de la víctima o
de un tercero
En la otra modalidad, el término "secreto" hace referencia a algo que se mantiene dentro de una esfera
reservada, intima u oculta, del individuo, que es, precisamente, lo que a la víctima interesa preservar. La
criminalidad de la conducta radica en los efectos que el acto extorsivo importa: el temor del sujeto pasivo
a que un aspecto de su vida íntima adquiera notoriedad por la indebida divulgación. Es el "precio del
silencio", como se ha denominado al chantaje en la jurisprudencia española (Bajo Fernández). El secreto, como
en el supuesto anterior, puede pertenecer a la víctima o a un tercero. Pero, en todo caso, debe existir, es
decir, debe tratarse de un hecho o circunstancia que se haya dado en la realidad. No se puede violar un secreto
que no existe por no responder a una realidad, sin perjuicio, por supuesto, de que pueda darse en el caso una
forma de extorsión como amenaza de imputaciones contra el honor.
SECUESTRO EXTORSIVO
“Art 170. - Se impondrá reclusión o prisión de cinco (5) a quince (15) años, al que sustrajere, retuviere u
ocultare a una persona para sacar rescate. Si el autor lograre su propósito, el mínimo de la pena se elevará a
ocho (8) años.
La pena será de diez (10) a veinticinco (25) años de prisión o reclusión:
INC 1. Si la víctima fuese una mujer embarazada; un menor de dieciocho (18) años de edad o un mayor de
setenta (70) años de edad.
INC 2. Si el hecho se cometiere en la persona de un ascendiente; de un hermano; del cónyuge o conviviente; o
de otro individuo a quien se deba respeto particular.
INC 3. Si se causare a la víctima lesiones graves o gravísimas.
INC 4. Cuando la víctima sea una persona discapacitada; enferma; o que no pueda valerse por sí misma.
INC 5. Cuando el agente sea funcionario o empleado público; o pertenezca o haya pertenecido a alguna fuerza
de seguridad u organismo de inteligencia del Estado.
INC 6. Cuando participaran en el hecho tres (3) o más personas.
La pena será de quince (15) a veinticinco (25) años de prisión o reclusión si del hecho resultare la muerte de
la persona ofendida, como consecuencia no querida por el autor.
La pena será de prisión o reclusión perpetua si se causara intencionalmente la muerte de la persona ofendida.
La pena del partícipe que, desvinculándose de los otros, se esforzare de modo que la víctima recupere la
libertad, sin que tal resultado fuese la consecuencia del pago del precio de la libertad, se reducirá de un tercio
a la mitad.”
Consiste en sustraer, retener u ocultar a una persona para obtener un rescate.

Sustraer quiere decir tanto apartar a la persona del sitio en donde se hallaba como sacarla
ACCIÓN o separarla de la esfera de custodia en la que se encontraba.
MATERIAL Retener significa mantener a la persona fuera de esa esfera de custodia. La retención
presupone la sustracción del sujeto por parte de otra persona y su retención por parte de
quien la ha recibido.
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Ocultar significa esconder a la víctima. El ocultamiento presupone siempre la retención,
pero no necesariamente es así a la inversa. Pero, en todos los casos concurre una privación
ilegítima de la libertad.
Ofensa al patrimonio a través de un atentado a la libertad individual.
Delito compatible sólo con el dolo directo. Se tratará de un tipo mutilado de dos actos (si
TIPO
es el propio sujeto activo quien pretende obtener el rescate) o de un delito de resultado
SUBJETIVO
cortado (si es un tercero el que persigue dicha finalidad).
Delito pluriofensivo.
SUJETOS
Sujeto Activo y Pasivo: cualquier persona
Se consuma con el secuestro de la persona, independientemente de que se logre o no
CONSUMACION el rescate, la obtención del rescate, desplaza la figura básica al tipo agravado previsto en
la segunda parte del art. 170.
TENTATIVA Admisible en todas las formas típicas.
Se trata de una figura de peligro para el derecho de propiedad, de carácter permanente, cuya materialidad
perdura en el tiempo, mientras se mantiene la situación de privación de libertad del sujeto pasivo.
Subjetivamente, el precepto exige que el secuestro se materialice para sacar rescate, esto es, obtener un precio
dinero u otra prestación económica) por la libertad del secuestrado. Se satisface con la sola finalidad del agente
de lograr el rescate esperado, aunque esté destinado a un tercero.
AGRAVANTE
La pena se eleva a 8 años si el autor lograre su propósito, vale decir, el rescate, el "precio de la libertad"
del secuestrado. No llena el tipo la sola circunstancia de que la víctima de la extorsión se haya desprendido
de los bienes que componen ese precio, si ellos no han ingresado en este de disposición del agente o de tercero:
en este último caso no se pasa de la figura básica; la agravante se consuma con la ocupación de los bienes por
aquéllos.
REAGRAVANTES
Han sido incorporadas por la Ley N° 25742, repitiendo el texto del art. 142 bis., por lo que hacemos allí la
remisión para su estudio. Sin embargo, hay que destacar que la Ley N° 26394, por su art. 3º, modificó
parcialmente el inc. 5º del art. 142 bis, incluyendo en la agravante a los miembros de las fuerzas armadas, pero
esta reforma no alcanzó al art. 170 que estamos comentando.
ATENUANTE
Párr. 6° del art. 170 reduce la pena del participe de un tercio a la mitad cuando, "desvinculándose de los otros,
se esforzare de modo que la víctima recupere la libertad, sin que tal resultado fuese la consecuencia del pago
del precio de la libertad".
Introduce una categoría similar al arrepentido de otras leyes, inspirado en la idea de conseguir una mayor
eficacia en la lucha contra este tipo de delitos. Se trata de buscar con ello una solución "normativa" para
aquellos que tienen cierta intervención en el secuestro (sólo los partícipes), instándolos mediante una mejora
en su situación penal, a prestar una colaboración activa en la liberación de la persona secuestrada.
Con arreglo al texto legal, la norma sólo beneficia a los partícipes en el delito, no a otros intervinientes como
los autores, coautores, instigadores, encubridores, etc., y dicho beneficio se encuentra condicionado a que las
personas "delatadas" tengan una responsabilidad mayor en el hecho que la del aportante de la información. El
informante se debe "desvincular de los otros", dice la ley.
De este modo se pretende evitar que las delaciones recaigan sobre individuos que carecen de importancia en
la empresa criminal y así posibilitar que los cabecillas escapen a la acción de la justicia. La reducción de la pena
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sólo tiene operatividad si la víctima ha recuperado su libertad como consecuencia del accionar del arrepentido.
De otro modo, aun cuando el informante se haya "esforzado" en brindar la información precisa requerida por
la autoridad, pero no se lograse la liberación de la persona secuestrada, la acción de aquél carecería de todo
efecto beneficiante.
No obstante, puede generar otros problemas ¿qué pasaría si el arrepentido brinda la información exacta y útil
para ubicar el paradero del nicho en donde se halla la víctima, pero en el intento por liberarla ésta muere por
el accionar imputable de la autoridad policial? ¿Se aplica el beneficio de reducción de la pena a favor del que
brindó la útil y exacta información? Se podría responder que sí, pues la víctima fue liberada, pero muerta.
SUSTRACCIÓN DE CADÁVERES
“El art. 171: Sufrirá prisión de dos a seis años el que sustrajere un cadáver para hacerse pagar su devolución.”
Sustraer, apoderarse, apropiarse, quitar, tomar el cadáver del lugar en que se encuentre,
etc.
ACCIÓN
No es indispensable que el agente conserve el cadáver de modo que pueda devolverlo:
MATERIAL
igualmente incurre en el delito quien lo sustrajo con la finalidad típica y se deshizo de él
por cualquier motivo.
Sustracción de un cadáver, de los restos de un cuerpo muerto de lo que en vida fue una
persona humana. Excluidos, el cuerpo muerto de un animal, así como los huesos sueltos
o restos de un muerto, o las cenizas que se conservan en una urna. (el feto de varios
OBJETO
meses podría entrar)
Es cadáver, el cuerpo muerto momificado, no así el esqueleto que se encuentra en
exposición para su venta o exhibición
SUJETOS Sujeto activo como pasivo puede ser cualquier persona.
Es un tipo subjetivamente configurado "intencionales de resultado cortado", sólo
compatible con el dolo directo.
TIPO SUBJETIVO La disposición de manera expresa exige que la sustracción del cadáver lo sea para
hacerse pagar su devolución. Cualquier otra finalidad que no sea la de obtener un precio
en dinero u otro valor de contenido patrimonial excluye el delito.
con la mera sustracción del cadáver, siempre que el autor persiga el propósito de hacerse
CONSUMACION pagar por su devolución. La sola sustracción sin que concurra el móvil subjetivo previsto
en la norma es atípica.
TENTATIVA Admisible
ESTAFAS Y OTRAS DEFRAUDACIONES:

La defraudación es el género delictivo y la estafa la especie. La defraudación no es un tipo delictivo sino una
expresión genérica que abarca distintas clases de estructuras típicas: la “estafa” y el “abuso de confianza”.
Estafa y abuso de confianza. Criterios de distinción:
Estafa Abuso de confianza

La estafa se caracteriza por un vicio inicial causado En el abuso de confianza no hay fraude inicial. La
por el fraude del autor, el cual genera la prestación de relación original entre las partes del acto es legítima.
contenido patrimonial.
En la estafa, el dolo del autor siempre es anterior a la En los abusos de confianza es posterior, aparece
prestación patrimonial. luego de que las partes han formulado el acuerdo
inicial licito.
En la estafa, la relación jurídica inicial entre el autor En los abusos de confianza existe una relación
y la víctima es ilegitima, la confianza es lograda situacional legitima, de verdadera confianza entre
mediante fraude. las partes.
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En la estafa la relación jurídica es siempre nula, por En el abuso de confianza, el acto jurídico inicial no es
vicio del consentimiento. nulo sino licito.
En la estafa la entrega de la cosa se hace siempre a En el abuso de confianza la entrega es siempre a
título traslativo, de dominio, posesión o tenencia y título precario, sin otorgar facultad de disposición
casi siempre para no ser restituida. alguna sobre ella, con la obligación de entregar o
devolver.
El tipo penal de estafa, “art. 172: será reprimido con prisión de 1 mes a 6 años, el que defraudare a otro con
nombre supuesto, calidad simulada, falsos títulos, influencia mentida, abuso de confianza o aparentando
bienes, crédito, comisión, empresa o negociación o valiéndose de cualquier otro ardid o engaño.”
La estafa es la “acción de defraudar a otro mediante cualquier ardid o engaño”, con una finalidad concreta y
determinada: lograr de un tercero una disposición patrimonial que se traduce, en la obtención de un beneficio
indebido para el autor y en un perjuicio económico para la victima o para un tercero.
La defraudación es la causa de un perjuicio patrimonial injusto.
El fraude es el ardid o engaño, debe operar a través del error del disponente.
Los elementos para que concurra la configuración de la estafa son:
a) Una conducta engañosa, que constituye el elemento central del delito.
b) El error de otra persona, causado por el comportamiento engañoso.
c) Una disposición patrimonial que tiene su causa en el error.
d) Un perjuicio económico para el sujeto pasivo o para un tercero, que es consecuencia del acto de disposición.
El ardid o el engaño son las únicas modalidades previstas en la ley. Son elementos intelectuales o
inmateriales, cuya génesis se produce en la psiquis del individuo. El ardid es un artificio empleado hábil y
mañosamente para el logro de alguna cosa. El engaño es la falta de verdad en lo que se dice, piensa o hace.
Habrá estafa cuándo el engaño sea lo suficientemente apto para producir el error y el perjuicio patrimonial de
la víctima, aunque no vaya rodeado de maniobras objetivas o maquinaciones exteriores.
La simple mentira: si la mentira ha engañado al sujeto y este ha dispuesto patrimonialmente en su perjuicio o
en el de un tercero, como consecuencia del obrar mentiroso del autor, entonces debemos concluir que la
mentira ha configurado un medio engañoso, y ha sido idónea para perfeccionar la estafa.
El silencio (pregunto en el parcial): se trata de un delito de comisión, respecto de si la estafa puede ser cometida
por omisión (impropia), en la doctrina argentina hay cierto consenso, con algunos matices, favorable a la estafa
por omisión, cuando existe el deber correlativo de no guardarlo (el silencio), por disposición de la ley, en virtud
de una convención o de un hecho precedente atribuible al propio agente, pues solo en esos casos se podrá
afirmar que el silencio implica una omisión determinante del error de quien debió saber la verdad, y no el
simple aprovechamiento del error que no origino la conducta del agente y que no encuadra dentro del marco
de la estafa.
-El error: el error es el conocimiento falso sobre algo. Se trata de un requisito no escrito en el tipo, pero que
es necesario al tipo. Es el elemento nuclear de la estafa. El error es el eslabón o nexo que une el ardid o el
engaño con el perjuicio patrimonial. El error debe ser “causado” en el otro por el autor. El aprovechamiento
del error ajeno preexistente no es típico de estafa, salvo que concurran las exigencias del art. 175, inc. 2° del
CP.
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-El acto de disposición: es un acto positivo, omisivo o de tolerancia que produce, en forma directa e inmediata
una disminución del patrimonio. Debe ser la consecuencia del error padecido por la victima y la “causa” del
perjuicio patrimonial.
-El perjuicio patrimonial: es un elemento esencial del delito. El perjuicio es el daño, menoscabo o detrimento
sufrido en el patrimonio de un tercero por obra del fraude del autor. El perjuicio siempre debe ser patrimonial
(de significado económico), que implica la disminución de un patrimonio.
ESTAFA PROCESAL
se trata de una de las tantas modalidades de fraude previstas. La estafa procesal carece de tipificación
autónoma en el CP, que se desarrolla en un proceso y quien padece el engaño es el juez con competencia para
dictar la resolución de la que deriva el perjuicio patrimonial para la parte contraria o un tercero. La víctima es
el juez y el ofendido es la parte o el tercero sobre quien recaen las consecuencias económicamente perjudiciales
del fallo judicial. Se trata de un caso de “estafa en triangulo”, una modalidad defraudatoria en la que el agente
engaña a otra persona para que le haga entrega de una cosa perteneciente a un tercero.
Toda estafa procesal existe solo cuando la parte se vale de elementos de prueba fraudulentos. Que tengan
aptitud para engañar al juez y se los introduzca en el proceso con esa finalidad.
Los tipos de fraude del art. 172: es una formulación meramente enunciativa y casuística de modalidades de
fraude. Dichas modalidades son:
1) Nombre supuesto: es el nombre fingido, el que no es propio del autor.
2) Calidad simulada: es la condición o conjunto de condiciones que distinguen a una persona, sea en cuanto
a su estado, situación personal, familiar, condiciones jurídicas o sociales, ejemplo: simular el estado civil.
3) Falsos títulos: es una calidad que habilita para determinadas funciones y que contiene ciertos honores.
4) Apariencia de comisión: hace referencia a un mandato, encargo o representación.
5) Influencia mentida: entendida como el predominio moral, ascendencia o poder respecto de otra.
6) Abuso de confianza: es la seguridad que se tiene en una persona con respecto a la cual se omiten los
cuidados habituales. Se trata de una confianza que pudo haber sido creada por el autor o simplemente
aprovechada la existente para perfeccionar el delito.
7) Apariencia de bienes, crédito, empresa o negociación: exige que la conduta tenga cierta entidad objetiva,
que vaya acompañada de ciertos hechos exteriores o maniobras engañosas que conduzcan al error o al juicio
equivocado del destinatario del engaño, aunque algunos autores también admiten la mentira de estos
supuestos.
La estafa es un delito doloso, de dolo directo. No son admisibles las formas culposas ni el dolo eventual. Es un
delito material y de resultado, requiriendo para su consumación la producción de un perjuicio en el patrimonio
de la víctima o de un tercero.
TIPOS ESPECIALES DE ESTAFA.
- Estafa en la sustancia, calidad o cantidad de las cosas. El art. 173 establece: sin perjuicio de la disposición
general del articulo precedente se consideran casos especiales de defraudación y sufrirán la pena que el
establece: INC 1°) el que defraudare a otro en la sustancia, calidad o cantidad de las cosas que le entregue en
virtud de contrato o de un título obligatorio. La acción típica consiste en defraudar a otro en la entrega de una
cosa en virtud de un contrato o título obligatorio.
- Estafa mediante suscripción de documento. El art. 173, inc. 3°, establece: el que defraudare, haciendo
suscribir con engaño algún documento. Requiere una conducta engañosa que induce a otra persona a suscribir
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(firmar) un documento, de lo cual deriva un perjuicio patrimonial para el sujeto pasivo. El objeto del delito es
un documento, que puede ser de cualquier naturaleza, pública o privada, que pueda producir efectos jurídicos.
- Estafa por abuso de firma en blanco: El art. 173, inc. 4°, establece: el que cometiere alguna defraudación
abusando de firma en blanco, extendiendo con ella algún documento en perjuicio del mismo que la dio o de
tercero. Se lleva a cabo a través del abuso de una firma que ha sido otorgada en blanco. El abuso implica el uso
indebido del mandato dado por el otorgante para extender sobre el documento un texto escrito según sus
propias instrucciones. Si el autor excede este marco, escribiendo sobre el papel un texto distinto en perjuicio
del otorgante el abuso es delictivo. El documento debe haberse entregado voluntariamente, un documento es
otorgado en blanco si se lo entrega sin escritura alguna o con espacios en blanco para ser llenados, con la sola
firma del signatario.
- Hurto impropio. El art. 173, inc. 5°, establece que será penado: el dueño de una cosa mueble que la
sustrajere de quien la tenga legítimamente en su poder, con perjuicio del mismo o de tercero. El delito consiste
en sustraer una cosa mueble propia que se encuentra legítimamente en poder de un tercero.
- Estafa mediante el otorgamiento de un contrato simulado o falso recibo. El art. 173, en su inc. 6° pena
a quien: otorgare en perjuicio de otro, un contrato simulado o falsos recibos. El delito consiste en otorgar
(suscribir) un contrato simulado o un falso recibo, en perjuicio de otro.
- Estafa mediante sustitución, ocultación o mutilación del documento. El art. 173 inc. 8°, establece que
será penado: el que cometiere defraudación, sustituyendo, ocultando o mutilando algún proceso, expediente,
documento u otro papel importante.
- ESTELIONATO. El art. 173 dispone, en su inc. 9°, que será penado: el que vendiere o gravare como bienes
libres, los que fueren litigiosos o estuvieren embargados o gravados; y el que vendiere, gravare o arrendare
como propios bienes ajenos. La ley reprime únicamente la venta, el gravamen o el arrendamiento del bien. El
perjuicio defraudatorio se concreta en el momento en que el sujeto pasivo efectúa su prestación: si se trata de
venta, en el momento del pago del precio o de la transferencia de la cosa; en el caso de arriendo, cuando se
paga el precio pactado y, en el caso de gravamen, cuando se realizó la prestación patrimonial que aquel
aseguraba o, si ya estaba realizada, cuando se lo constituyo.
Puede cometerse de 2 maneras: vendiéndose o gravándose como bienes libres los que
fueran litigiosos o estuvieran gravados o embargados, y vendiéndose, gravándose o
arrendándose como propios bienes ajenos. LA LEY REPRIME UNICAMENTE LA VENTA; EL
Acción Típica
GRAVAMEN O EL ARRENDAMIENTO DEL BIEN.
Se trata de un fraude defraudatorio que tiene que estar dirigido a inducir en error al sujeto
pasivo sobre la condición del bien que se contrata.
Delito doloso, se comete solo con dolo directo, abarca el consentimiento de la condición en
Tipo
que se encuentra el bien y la voluntad de realizar actos sobre que introduzcan al sujeto
Subjetivo
pasivo a realizar la prestación pecuniaria perjudicial.
Delito de resultado material, se perfecciona con el perjuicio patrimonial para la propiedad
Consumación
ajena.
Tentativa Admisible
- ESTAFA MEDIANTE EL USO DE UNA TARJETA MAGNÉTICA O DE SUS DATOS. La ley N°25930 introdujo el
inc. 15 al art. 173, castigando al que defraudare mediante el uso de una tarjeta de compra, crédito o débito,
cuando la misma hubiere sido falsificada, adulterada, hurtada, robada, perdida u obtenida del legitimo emisor
mediante ardid o engaño o mediante el uso no autorizado de sus datos, aunque lo hiciere por medio de una
operación automática.
Acción típica: su base es defraudar y es la misma para todas
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• Defraudar mediante el uso de una tarjeta de compra, crédito o débito, cuando hubiese sido
falsificada, hurtada, adulterada, robada, perdida u obtenida del legitimo emisor mediante
ardid o engaño.
• Defraudar mediante el uso no autorizado de los datos contenidos en la tarjeta se pueden
llevar a cabo por una operación automática.
titularidad indiferenciada
S. Activo: cualquier persona, sin requerir condiciones especiales.
S. Pasivo: puede ser el titular de la tarjeta (portador del interés perjudicado y el delito); el
Sujeto del titular de la tarjeta que puede asumir el rol en operaciones fraudulentas llevadas por el
delito: sujeto activo que demanda una relación física inmediata, como en aquellos que consisten
en extracciones o pago en cajeros automáticos EL PROVEEDOR O COMERCIANTE
ADHERIDO AL SISTEMA DE TARJETAS DE CREDITOS que puede resultar damnificado por
el delito.
Doloso exigiendo únicamente dolo directo, comprende conocimiento del uso, alteración,
Tipo fraude, hurto, robo, adquisición, por ardid o engaño de sus datos o del uso de la tarjeta. +
subjetivo: voluntad de realizar la conducta. generalmente, persigue finalidad de lucro, pero no
requiere otra cosa adicional, que solo sea dolo.
Consumación se realiza con el perjuicio patrimonial.
Tentativa admisible
Casos particulares
1. Uso de 1 tarjeta verdadera para defraudar 2. Uso de 1 tarjeta obtenida mediante ardid o engaño 3. Uso de 1
tarjeta falsificada o adulterada para defraudar 4. Uso de 1 tarjeta hurtada o robada para defraudar 5. Uso de 1
tarjeta perdida para defraudar 6. Uso de 1 tarjeta verdadera por su titular una vez agotado el crédito concedido
7. Uso de 1 tarjeta por parde de un tercero autorizado una vez agotado el crédito concedido 8. Uso de 1 tarjeta
verdadera cancelada o caducada 9. Uso de 1 tarjeta verdadera por una persona no autorizada 10. Uso de 1
tarjeta codificada o similar provisto por banda magnética para obtener distintos servicios (telefónico nafta
sexo etc.)11. Uso de 1 tarjeta con los datos contenidos en una tarjeta magnética
Algunas tienen marco de relación entre dos personas físicas otras no y solo requerirán del uso de tarjeta
magnética y desplazamiento patrimonial realizado por una maquina
Defraudar: maniobra destinada a emplear un fraude para crear en otro un error determinante de disposición
patrimonial lesiva para la prop. Ajena.
Se usa la tarjeta magnética o los datos para provocar un acto patrimonial perjudicial para la víctima o un
tercero. El autor del delito debe emplear el proceso defraudatorio: con una tarjeta de compra, crédito o débito
(elementos normativos de tipo penal que nos deriva la legislación extrapenal).
Tarjeta de crédito: es un documento por el cual el titular puede obtener bienes y servicios sin necesidad de
realizar un pago de forma inmediata, esta operatividad requiere la firma de un telón o tetón no sé qué mierda
dice ahí Sofía que representa el pago el cual será presentado por el establecimiento, proveedor o adherido al
sistema, al ente emisor de la tarjeta o al pagador del sistema para su procesamiento y posterior cancelación
Tarjeta de crédito: instrumento material de identificación del usuario puede ser magnética o de cualquier
alta tecnología, emergente de una relación contractual previa entre el titular y el emisor.
Tarjeta de compra: aquellas que son entregadas por las instituciones comerciales a sus clientes para realizar
compras exclusivas en sus establecimientos o sucursales
Tarjeta de débito: las que entregan las instituciones bancarias a sus clientes para efectuar compras o
locaciones, los importes son debitados directamente de una cuenta de ahorro o cuenta corriente bancaria del
titular.
Ente emisor: entidad financiera, comercial o bancaria que emite tarjeta de crédito o haga efectivo el pago.
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Proveedor o comercio adherido: aquel que en virtud al conflicto acelerado con el emisor proporciona bienes,
servicios, obras al usuario aceptando percibir el importe mediante el sistema de tarjeta de crédito.
- ESTAFA INFORMÁTICA. La ley N° 26388 introdujo el inc. 16 del art. 173, por medio del cual se pune: al que
defraudare a otro mediante cualquier técnica de manipulación informática que altere el normal
funcionamiento de un sistema informático o la transmisión de datos. El tipo exige, como medio comisivo, el
empleo de una técnica de manipulación informática, esto es, cualquier modificación del resultado de un
proceso automatizado de datos, sea que se produzca a través de la introducción de nuevos datos do de la
alteración de los existentes en el computador. Se trata de un tipo penal de titularidad indiferenciada.
Como en toda forma de estafa, la acción típica es defraudar a otro, causar un perjuicio de
contenido patrimonial a otra persona
La diferencia con la estafa clásica reside en que el engaño y el error son reemplazados por
el empleo de cualquier técnica de manipulación informática la defraudación de produce por
Acción típica la sola circunstancia de usar una técnica de manipulación informática en perjuicio de un
tercero (aun sin ardid o engaño) a través del cual se produce el hecho lesivo del patrimonio
ajeno.
La acción por omisión no aparece posible por la ref. “cualquier técnica de manipulación
informática”
Exige el empleo de cualquier técnica de manipulación informática, ósea, cualquier
modificación del resultado de un proceso automatizado de datos, que se produzca por la
Medio típico
introducción de nepes y nuevos datos o alteración de los que ya existen en el computador,
de comisión:
en cualquier fase.
Tipo penal de titularidad indiferenciada

Sujeto activo: cualquier persona, esté o no autorizada por el sistema, siempre que la
Sujetos del
defraudación sea cometida mediante una técnica de manipulación informática.
delito:
Sujeto pasivo: es el titular del patrimonio perjudicado por la acción delictiva. Puede ser
individual o varios afectados
Tipo Delito doloso, que admite únicamente dolo directo. No requiere ningún elemento subjetivo
Subjetivo adicional distinto al dolo. Quedan al margen las formas eventuales e imprudentes.
Consumación Delito de resultado material, la consumación coincide con el perjuicio patrimonial que
y Tentativa resulta de la maniobra informática.
“Cualquier técnica”: todo tipo de manipulación informática que implique la alteración o modificación del
sistema informático, en cualquier etapa del procesamiento: INPUT (entrada) o OUTPUT (salida) o transmisión
de datos.
La transferencia electrónica no consentida de fondos perdió vigencia con la introducción anal de este articulo;
todo aquel que manipulando una información provoque la transferencia de un activo patrimonial en beneficio
propio o de un tercero y en perjuicio del patrimonio lesionado comete estafa del inc. 16 art 173
LOS CAJEROS AUTOMATICOS DEBEN SER ANALIZADOS EN EL INCISO 15 DEL ART 173
TIPOS ESPECIALES DE ABUSOS DE CONFIANZA.
-RETENCIÓN INDEBIDA. El art. 173, inc. 2°, establece: El que con perjuicio de otro se negare a restituir o no
restituyere a su debido tiempo, dinero, efectos o cualquier otra cosa mueble que se le haya dado en depósito,
comisión, administración u otro título que produzca obligación de entregar o devolver. El delito se estructura
sobre la base de dos acciones típicas: negarse a restituir o no restituir a su debido tiempo. La negativa a restituir
implica, simplemente, no devolver la cosa. La no restitución a su debido tiempo debe entenderse como la no
devolución en tiempo oportuno. La retención debe ser ilegitima. Los objetos del delito, son las cosas muebles,
el dinero y los efectos.
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-ADMINISTRACIÓN FRAUDULENTA. El inc. 7 del art. 173, establece: el que, por disposición de la ley, de la
autoridad o por un acto jurídico, tuviera a su cargo el manejo, la administración o el cuidado de bienes o
intereses pecuniarios ajenos, y con el fin de procurar para si o para un tercero un lucro indebido o para causar
daño, violando sus deberes perjudicare los intereses confiados u obligare abusivamente al titular de estos. Tipo
de abuso: exige que el autor se exceda en el ejercicio del encargo encomendado, de modo que comprometa los
intereses confiados más allá de lo normal, el tipo de abuso implica siempre una actuación en el marco de un
negocio jurídico o acto jurídico. Tipo de infidelidad: es suficiente que el autor haya asumido el deber de cuidado
de lo ajeno. Toda acción que causa un daño a los intereses confiados puede ser subsumida dentro del amplio
concepto de infidelidad, se define por el verbo perjudicar, que provoca un deterioro patrimonial.
-DESBARATAMIENTO DE DERECHOS ACORDADOS. El art. 173, inc. 11, establece: el que tornare imposible,
incierto o litigioso el derecho sobre un bien o el cumplimiento, en las condiciones pactadas, de una obligación
referente al mismo, sea mediante cualquier acto jurídico relativo al mismo bien, aunque no importe la
enajenación, sea removiéndolo, reteniéndolo, ocultándolo o dañándolo, siempre que el derecho o la obligación
hubieran sido acordados a otro por un precio como garantía. El tipo penal exige como presupuesto la existencia
de una relación jurídica entre el autor y la víctima, a través de la cual se haya acordado un derecho sobre un
bien, o la afectación del bien a la garantía de una obligación en favor de ella, de carácter oneroso y legitima. La
acción material consiste en tornar imposible o litigioso el derecho sobre un bien o el cumplimiento, en las
condiciones pactadas, de una sola obligación referente al mismo, el delito supone dos tiempos, dos etapas que
necesariamente deben concurrir: una, constituye una relación jurídica licita en la que se acuerda el derecho o
la obligación referente al bien, y la otra que se da con el acto desbaratador, mediante el cual se otorga a otro
un derecho mejor que el que tenia originalmente sobre el mismo bien.
ESTAFAS AGRAVADAS.
-Estafa de seguro. El art. 174 establece: sufrirá prisión de 2 a 6 años: Inc. 1) el que procurarse a si mismo o
para otro un provecho ilegal en perjuicio de un asegurador o de un dador de préstamo a la gruesa, incendiare
o destruyere una cosa asegurada o una nave asegurada o cuya carga o flete estén asegurados o sobre la cual se
haya efectuado un préstamo a la gruesa. La ley describe un tipo de estafa, en la que el engaño inicial reside en
la propia destrucción de la cosa asegurada, pues con ello se provoca el error del asegurador quien cree en la
causación fortuita (siniestro) del hecho. El provecho a que hace referencia la norma es el cobro de la
indemnización por parte del asegurado, o la perdida de la suma prestada por el dador.
El engaño inicial reside en la propia destrucción de la cosa asegurada, incendiándola o

destruyendo la cosa asegurada (nave asegurada, carga o fletes asegurados) sobre los
que se realizó un préstamo a la gruesa.
ACCIÓN TÍPICA
Incendiare: Causar el incendio de una cosa, de forma fortuita o provocada.
Destrucción: Arruinar, deshacer
SUJETOS Sujeto Activo: Cualquier persona.

INTERVINIENTES Sujeto Pasivo: Asegurador o dador de préstamos a la gruesa.
OBJETO DEL El objeto del delito, son las propiedades ajenas del asegurador o dador de préstamos a
DELITO la gruesa, logrando el perjuicio al patrimonio.
Delito Doloso que admite únicamente el dolo directo, no es suficiente el dolo eventual y
las formas imprudentes. La figura exige un elemento, que consiste en la finalidad de
TIPO SUBJETIVO lograr para si mismo o para otro un provecho ilegal.
Es un delito de resultado cortado, que se caracteriza por el objetivo final del autor “el
cobro de la prima del seguro o la pérdida de la suma prestada por el dador”
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CONSUMACIÓN Y La consumación típica coincide con la realización de las acciones descriptas en el
TENTATIVA precepto legal. La tentativa es posible
-Explotación de Incapaces o Circumbencion de Incapaces: El inc. 2° del art. 174.Establece: el que abusare
de las necesidades, pasiones o inexperiencia de un menor o de un incapaz, declarado o no declarado tal, para
hacerle firmar un documento que importe cualquier efecto jurídico, en daño de el o de otro, aunque el acto sea
civilmente nulo. Consiste en abusar (explotar, aprovechar, obtener una ventaja, etc.) de las necesidades,
pasiones o inexperiencia del menor o incapaz. El delito exige que el autor explote la situación de la victima para
hacerle firmar un documento que importe cualquier efecto jurídico.
Consiste en abusar de las necesidades, pasiones o inexperiencias del menor o incapaz.

ACCIÓN TÍPICA Abusare: Aprovecharse de forma excesiva de una persona, o de una facultad o cualidad
de alguien en beneficio propio.
Sujeto Activo: cualquier persona, sin que para ello se requieran cualidades o
SUJETOS condiciones especiales.
INTERVINIENTES Sujeto Pasivo: Un menor o un incapaz declarado o no, que a la fecha no tenga cumplido
los 21 años y el “otro” que alude la norma puede ser el damnificado por el delito.
El delito es doloso, de dolo directo. Es decir que no solo abarca el conocimiento de la
situación de la víctima, sino también la finalidad de explotar esa situación. Es un delito
TIPO SUBJETIVO
de resultado cortado que se caracteriza por la orientación finalista del sujeto activo, la
ausencia de ello elimina la tipicidad.
Delito Resultado, la opinión dominante entiende que el delito es de meto peligro y no de
daño. El peligro debe ser concreto.
CONSUMACIÓN Y
Se consuma con la firma del documento, sin importar el perjuicio que se produjo.
TENTATIVA
La tentativa es posible, y se concreta con los actos de abuso tendientes al logro de la
firma en el documento.
-Estafa mediante el uso de pesas o mediadas falsas. El inc. 3°, art. 174 establece: el que defraudare usando
de pesas o mediadas falsas. Es una figura agravada de estafa porque su comisión implica para la victima una
atención y diligencias poco comunes. El delito importa la causación de un perjuicio patrimonial mediante el
fraude. El fraude consiste en engañar al sujeto pasivo mediante el uso de pesas o medidas falsas, que no
corresponden a su exacto pesas. Son falsas porque están adulteradas.
-Estafa en los materiales de construcción. El inc. 4° art. 174 establece: el empresario o constructor de una
obra cualquiera o el vendedor de materiales de construcción que cometiere, en la ejecución de la obra o en la
entrega de los materiales, un acto fraudulento capaz de poner en peligro l seguridad de las personas, de los
bienes o dele estado. La acción material consiste en cometer un acto fraudulento (usar fraude en los materiales
de construcción) capaz de poner en peligro la seguridad de las personas, de los bienes o del estado. El fraude
se manifiesta en la sustancia, calidad o cantidad de los materiales empleados en la construcción.
-Fraude a la administración pública. El inc. 5° art. 174 establece: el que cometiere fraude en perjuicio de
alguna administración pública. El delito consiste en cometer fraude mediante una estafa o abuso de confianza.
El fraude empleado por el autor se dirige a perjudicar el patrimonio de una administración pública.
Cometer “Fraude”: Engaño económico con la intención de conseguir un beneficio, y con

ACCIÓN TÍPICA
el cual alguien queda perjudicado.
Sujeto Activo: Cualquier persona.
SUJETOS
INTERVINIENTES Sujeto Pasivo: La “administración Pública” (termino que abarca tanto al Estado Nacional
como al provincial y municipal, y dentro de él, las entidades autónomas, autárquicas.
33
El objeto, son los bienes de pertenencia de la Administración Pública. El perjuicio debe
OBJETO DEL
ser de naturaleza patrimonial, queda excluida la infracción cuando recae sobre otros
DELITO
intereses. Ej. reputación o prestigio.
Es un delito doloso, solo admisible el dolor directo.
TIPO SUBJETIVO El autor debe conocer la calidad del titular del patrimonio afectado y la voluntad de llevar
a cabo esa conducta delictiva.
Tipo de resultado material, el delito se consuma con la lesión efectiva al patrimonio del
CONSUMACIÓN Y Estado, es decir, cuando se produce el acto.
TENTATIVA
-Vaciamiento de empresas. El inc. 6° art. 174 establece: el que maliciosamente afectare el normal
desenvolvimiento de un establecimiento o explotación comercial, industrial agropecuaria, minera o destinado
a la prestación de servicios; destruyere, dañare, hiciere desaparecer, ocultare o fraudulentamente disminuyere
el valor de materias primas, productos de cualquier naturaleza, maquinas, equipos u otros bienes de capital. El
bien jurídico es la propiedad, cuya devaluación en sentido económico se produce como consecuencia de las
conductas defraudatorias propias del vaciamiento empresarial. Requiere la concurrencia de ciertos
presupuestos que son previstos a la acción: 1) la existencia de una empresa u organización empresarial; 2) la
existencia de una relación jurídica crediticia válidamente constituida entre el deudor y el acreedor.
ESTAFAS ATENUADAS
-Apropiación de cosa perdida o tesoro. El art. 175 establece: será reprimido con multa de mil pesos a quince
mil pesos: 1) el que encontrare perdida una cosa que no le pertenezca o un tesoro se apropiare la cosa o la
parte del tesoro correspondiente al propietario del suelo, sin observar las prescripciones del Código Civil.
Consiste en la apropiación de la cosa, que el autor ha encontrado perdida o a la parte de un tesoro que
pertenece al propietario del fundo, ambos casos sin observar las prescripciones del Código Civil.
- Apropiación de cosa habida por error o caso fortuito. El art. 175, inc. 2° castiga a quien: se apropiare una cosa
ajena, en cuya tenencia hubiere entrado a consecuencia de un error o de un caso fortuito. Consiste en la
apropiación de una cosa mueble ajena que previamente ya entro en el propio ámbito de tenencia del autor,
aquí la cosa va hacia el sujeto e ingresa dentro de su posesión.
-Apropiación de prenda. El art. 175, inc. 3° sanciona a quien vendiere la prenda sobre que presto dinero o se la
apropiare o dispusiere de ella, sin las formalidades legales. Presupone entre el sujeto activo y el pasivo, la
existencia de un contrato de prenda valido, implica una relación jurídica entre el acreedor, que hace el
préstamo de dinero y el deudor que es el que entrega la cosa a aquel como garantía del pago, con el compromiso
de que, cumplida la obligación la cosa le será devuelta.
-Desnaturalización del cheque. El art. 175 en su inc. 4° pena al: acreedor que a sabiendas exija o acepte de su
deudor, a título de documento, crédito o garantía por una obligación no vencida, un cheque o giro de fecha
posterior o en blanco. Las acciones penadas por el tipo son las de exigir o aceptar del sujeto pasivo, a título de
documento, crédito o garantía, un cheque o giro de fecha posterior o en blanco, por una obligación no vencida.
USURA
El art. 175 bis establece: El que, aprovechando la necesidad, la ligereza o la inexperiencia de una persona le
hiciere dar o prometer, en cualquier forma, para sí o para otro, intereses u otras ventajas pecuniarias
evidentemente desproporcionadas con su prestación, u otorgar recaudos o garantías de carácter extorsivo,
será reprimido con prisión de uno a tres años y con multa de pesos tres mil a pesos treinta mil.
La misma pena será aplicable al que a sabiendas adquiriere, transfiriere o hiciere valer un crédito usurario.
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La pena de prisión será de tres a seis años, y la multa de pesos quince mil a pesos ciento cincuenta mil, si el
autor fuere prestamista o comisionista usurario profesional o habitual.
Existen varias clases de usura:
Existen varias clases de usura a tener en cuenta; usura crediticia que es aquella relacionada únicamente con
el préstamo de dinero, como por ej un contrato de mutuo. Después tenemos a la usura real que es aquella que
se vincula con cualquier negocio jurídico bilateral como lo es la compraventa o la permuta, comprende
cualquier finalidad económica y todo tipo de transacción sobre inmuebles o salarios por ej. En cuanto a la
usura social es aquella que tiene en cuenta un interés de tipo colectivo, macro-social, comprende las
maniobras tendientes a explotar una necesidad que tiene relación con la comunidad como por ejemplo, las
maniobras de agio y especulación. El articulo también habla de la usura individual que es aquella que tiene
en cuenta un interés de tipo individual, micro-social, se explota con ella la necesidad de una persona
determinada, este tipo de usura estaría comprendida en la crediticia. También queda comprendida la usura
extorsiva que en el artículo aparece como “otorgar recaudos o garantías de carácter extorsivo” y la usura
sucesiva “el que adquiere, transfiere, o hace valer un crédito usurario. No debemos olvidar la usura habitual,
la cual, según el tipo de legislación de que se trate va funcionar como un elemento del tipo o como una
circunstancia agravante.
❖ EL ART. 175 BIS, PAR. 1° El aprovechamiento de la necesidad, ligereza o inexperiencia de otra persona.
la acción va consistir en hacerse dar o prometer, en cualquier forma para sí o para un tercero, intereses u otras
ventajas pecuniarias exorbitantes o desproporcionadas con la prestación. La figura exige un hacer por parte
de ambos sujetos, en cuanto a la acción aprovechándose se integra a la acción típica, en el sentido en que el
sujeto activo debe conocer la situación en que se halla el sujeto pasivo y valerse de esa situación para obtener
una ganancia desmedida. En estos casos el autor se aprovecha de situaciones que ya existen, sin
aprovechamiento no hay delito. Por necesidad debe entenderse toda situación de apremio, forzosa, que limita
la libertad de elegir. Debe configurar un verdadero infortunio, pero tampoco puede ser identificada con
indigencia o pobreza. Carece de importancia la causa que la origina, que puede ser incluso inmoral o ilícita
como por ej quien necesita devolver el dinero sustraído o viciosa como por ej por adicción a estupefacientes;
la necesidad debe ser real y no imaginada por la víctima, de lo contrario no se perfeccionaría el delito. La
necesidad puede ser de orden económico o de cualquier naturaleza. Por ligereza tenemos que entender como
aquel obrar precipitado, sin la suficiente reflexión o merito de la operación que se realiza. Por inexperiencia
debemos entender a la ignorancia o falta de saber en materia de negocios o transacciones. El tipo exige que el
sujeto pasivo dé o prometa intereses u otras ventajas pecuniarias evidentemente desproporcionadas con la
prestación. El “interés usurario” por su indeterminación debe ser materia de valoración judicial. Lo usual es
que se tenga en cuenta la tasa de interés que supera el valor corriente en plaza o bien las circunstancias
económicas del momento. En cuanto a las otras ventajas pecuniarias que nombra el artículo hace referencia
que tiene más relación con el tipo de usura real que con el simple préstamo de dinero y son ejemplos de esta
categoría la obligación de entregar cosas muebles o inmuebles, prestaciones de distintas actividades laborales,
profesionales o de servicio. Lo que importa acá es que estas ventajas sean valorables económicamente.
La desproporción entre las prestaciones debe ser evidente, es decir manifiesta, llamativa, notoria. Debe además
de la falta de equivalencia entre lo que el usurero que exige y lo que el deudor da o promete, debe ser excesiva,
carente de causa. Esta clase de usura se consuma con el hacerse dar o prometer, aunque basta la simple
promesa para que el delito quede perfeccionado. Delito instantáneo y de efectos permanentes.
Acción: hacerse dar o prometer, en cualquier forma o para si o para un 3ro, intereses u otras ventajas
pecuniarias exorbitantes o desproporcionadas con la prestación. Requiere no solo la acción del autor sino
también la acción en favor del autor de parte del s. pasivo. LA USURA ES UN DELITO QUE REQUIERE LA
COOPERACION DE LA VICTIMA
35
Sujetos: se exige que el s. pasivo “dé o prometa” intereses u otras ventajas pecuniarias evidentemente
desproporcionadas con la prestación.
Delito instantáneo, de carácter permanente, Se consuma con el hacerse dar o prometer, basta con la simple
promesa para quedar perfeccionado; la Tentativa se discute.
LA OTRA CLASE DE USURA CONTEMPLADA EN EL ART. 175 BIS, PAR. 1° consiste en el otorgamiento de
recaudos o garantías de carácter extorsivos. Son resguardos o aseguramientos que toma el acreedor para, en
caso de incumplimiento del deudor, contra una herramienta eficaz para coaccionarlo a que cumpla con la
prestación. Ejemplo: exigencia de cheques en blanco.
❖ Otorgamiento de recaudos o garantías de carácter extorsivo. La acción es la misma que en el párrafo
anterior, solo que en esta modalidad la diferencia reside en el carácter extorsivo de los recaudos o
garantías exigidas por el autor. Estas garantías o recaudos son resguardos o aseguramientos que toma el
acreedor para que en caso de incumplimiento del deudor pueda contar con una herramienta eficaz para
coaccionarlo a que cumpla con la prestación como por ej la exigencia de cheques en blanco. Lo que importa
destacar en esta modalidad usuraria es que el tipo no exige la desproporción en las prestaciones. Debe tratarse
de un débito con ventajas pecuniarias normales, pues lo que fundamenta el injusto típico es el carácter
extorsivo que rodea a la conducta y no la desproporción o exorbitancia de la prestación. El delito es doloso
y se consuma cuando el autor se hace otorgar los recaudos o garantías de carácter extorsivo.
Acción la misma que la anterior, solo que en esta modalidad los recaudos o garantías que persigue son
diferentes.
Se comete solo si el autor del delito se aprovecha de la situación de necesidad, ligereza o inexperiencia que
atraviesa el sujeto pasivo.
Delito doloso, se consuma cuando el autor se hace otorgar los recaudos o garantías de carácter extorsivo
LA USURA SUCESIVA. EL ART. 175 INC. 2° Consiste en la adquisición, transferencia o utilización de un
crédito usurario. Debe tratarse de un crédito usurario obtenido en la forma descripta en el párrafo primero
nombrado anteriormente, a través de una usura de crédito o de una usura extorsiva. Lo que hace el autor
en esta modalidad es simplemente hacer circular o negociar el crédito obtenido en las condiciones originales.
El sujeto activo puede ser cualquier persona, pero debe ser una persona distinta al autor de la usura originaria.
El delito se comete con la adquisición, transferencia o utilización del crédito, sea en forma onerosa o
gratuita. Lo que importa es la negociación de la usura principal. En cuanto al tipo subjetivo el tipo exige que el
autor obre a sabiendas acerca de la naturaleza usuraria del crédito originario y la voluntad deliberada
de procurar su negociación, es decir, solo resulta posible con el dolo directo. Se consuma con la realización
de las acciones típicas.
s. activo cualquier persona distinta al autor. El delito se comete con la adquisición transferencia o utilización
del crédito, en forma onerosa o gratuita. Lo que importa es la negociación
Subjetivo: que el autor obre a sabiendas, con el consentimiento pleno acerca de la naturaleza usuraria del
crédito originario y la voluntad deliberada de procurar la negociación. Se excluye la posibilidad de que se
cometa por dolo eventual o alguna forma de culpa.
Se consuma con la realización de acciones típicas.
AGRAVANTE.
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La agravante funciona para el prestamista o comisionista usurarios, cuando estos desarrollan su actividad
de manera profesional o habitual. Se trata de sujetos que intervienen en la gestión o negociación de
operaciones usurarias. Como ya sabemos el prestamista es quien presta o entrega el dinero, mientras que el
comisionista es el que va actuar de intermediador para la obtención del crédito usurario. En ambos casos, el
autor debe actuar profesionalmente, esto es haciendo de actividad un medio de vida o como dice Núñez una
fuente permanente de ingreso o habitualmente. No es necesaria la reiteración de actos, es suficiente con un
solo acto que manifieste una tendencia a la actividad usuraria.
QUEBRADOS Y OTROS DEUDORES PUNIBLES.
Tienden a proteger como bien jurídico: La incolumidad del patrimonio como prenda común de los acreedores,
QUIEBRA FRAUDULENTA
El art. 176 establece: Será reprimido, como quebrado fraudulento, con prisión de dos a seis años e
inhabilitación especial de tres a diez años, el comerciante declarado en quiebra que, en fraude de sus
acreedores, hubiera incurrido en alguno de los hechos siguientes:
1) Simular o suponer deudas, enajenaciones, gastos o pérdidas.
2) No justificar la salida o existencia de bienes que debiera tener: sustraer u ocultar alguna cosa que
correspondiere a la masa.
3) Conceder ventajas indebidas a cualquier acreedor.
Sujeto activo del delito es el comerciante declarado en quiebra (delito especial propio). Respecto del concepto
de comerciante, hay que aclarar que el nuevo ordenamiento civil y comercial, no sólo derogó el Código de
comercio sino que no introdujo un concepto de comerciante (como en el texto anterior), de manera que habrá
que estar, o al concepto que proponía la doctrina con motivo del ordenamiento derogado o bien buscar una
interpretación a partir de la regla establecida en el art. 320 del CCyCN, por el que se establecen obligaciones
contables para ciertas personas entre las que cabe mencionar al "comerciante"-, en tanto llevan a cabo una
actividad económica organizada sin ser empresarios, o sea, sin ser titulares de una empresa, pues bien podrían
realizar una actividad por cuenta propia, en forma profesional, habitual y con fin de lucro.
Con otros términos, estas personas, sin ser-en ciertos casos, formalmente comerciantes, lo son en los hechos.
También se podría decir que, con arreglo a la nueva normativa civil y comercial, el comerciante fue
reemplazado por el empresario, situación que no tiene mayor importancia desde una perspectiva penal, pues
llámese empresario o comerciante si realiza actos de comercio por cuenta propia, en forma habitual, concurrirá
en él la condición de autoría exigida por el art. 176 del Código Penal. El tipo legal exige, entonces, un autor que
tenga o haya tenido la calidad de comerciante, No interesa que haya perdido esa calidad al momento de los
hechos, pues igualmente la norma lo alcanza por los actos de comercio realizados cuando ostentaba dicha
condición. La condición de comerciante debe ser declarada por el juez de comercio y su decisión no puede ser
revisada por el juez penal.
La otra condición que debe reunir el autor es la de haber sido declarado en quiebra. Esta declaración debe ser
pronunciada por el juez comercial y tampoco puede ser revisada por el juez penal en lo que hace al acierto o
no de la decisión, pero, como se trata de una prohibición relativa, se ha entendido que el juez de instrucción
penal tiene facultades para revisar todo lo atinente a la competencia del juez comercial, si existen vicios
formales en la decisión o si la resolución se encuentra o no firme (Núñez, Navarro),
El delito requiere la declaración de quiebra, es decir, el dictado de la resolución que la declare por sentencia,
que haya adquirido firmeza, o sea, que ya no pueda ser revisada por los recursos normales. La declaración de
quiebra es un elemento del tipo penal, ya que las acciones del autor son típicas con relación a una quiebra
declarada, no a una simple cesación de pagos. La ausencia de este elemento excluye el tipo
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Las acciones típicas son:
1) Simular o suponer deudas, enajenaciones, gastos o pérdidas, que son acciones que están destinadas a
disimular el activo, simulando el pasivo. "Simular" significa fingir o imitar, aparentar falsamente una cosa o
situación; "suponer" quiere decir dar por existente o real algo que no lo es, presentar algo falso como
verdadero; "deudas" se refiere a la obligación de dar sumas de dinero o bienes, "enajenación" es la
transferencia o transmisión del dominio de una cosa o de un derecho; "gastos son los pagos o empleo de dinero
en alguna cosa; "pérdidas" implica el daño o disminución de los bienes patrimoniales.
2) No justificar la salida o existencia de bienes que debería tener, esto es, no demostrar o explicar debidamente
el destino dado a bienes que debieron estar a disposición de la masa, por ser componentes del patrimonio del
deudor.
3) Sustraer u ocultar alguna cosa que correspondiere a la masa. Esta es una conducta que debe entenderse
como sacar, remover, retirar, etc. (sustraer), o bien esconder, encubrir, disfrazar, etc. (ocultar), cosas o bienes
materiales con el fin de impedir que pasen a integrar la masa de acreedores y puedan ser captados por los
procedimientos concursales.
4) Conceder ventajas indebidas a cualquier acreedor importa un quebrantamiento del principio par conditio
creditorium (igualdad de tratamiento de los acreedores), por cuanto se otorgan ventajas o mejoras a alguno
de ellos en detrimento de otros. La ventaja es indebida (sin derecho), porque coloca al acreedor beneficiado en
mejor situación que los demás, y puede recaer sobre la totalidad del activo, sobre parte de él, sobre
determinados bienes muebles o inmuebles o sobre ciertos actos jurídicos aunque sean nulos.
Subjetivamente, el tipo requiere que los hechos punibles sean cometidos por el comerciante en fraude de sus
acreedores. Se trata de un elemento subjetivo especial incorporado al tipo, dirigido a defraudar (perjudicar,
dañar, causar un detrimento económico, etc.) a cualquiera de los acreedores. Exige dolo directo y demanda
para su perfección típica un resultado dañoso para el patrimonio que es la prenda común de los acreedores,
que se traduce en una disminución de éste, aunque no alcance a repercutir en perjuicio del patrimonio
particular de ellos. Con respecto a la consumación, hay que distinguir: si los hechos se llevaron a cabo con
anterioridad a la declaración de quiebra, ésta marca el momento consumativo y, consecuentemente, el
comienzo del término de la prescripción de la acción penal; si, en cambio, estos hechos fueron realizados con
posterioridad a la declaración judicial de la quiebra, el momento consumativo deberá coincidir con las
maniobras fraudulentas (conductas típicas) y a partir de aquí, comenzará a correr el plazo de la prescripción
penal.
QUIEBRA CULPOSA
“El art. 177: Será reprimido, como quebrado culpable, con prisión de un mes a un año e inhabilitación especial
de dos a cinco años, el comerciante que hubiere causado su propia quiebra y perjudicado a sus acreedores, por
sus gastos excesivos con relación al capital y al número de personas de su familia, especulaciones ruinosas,
juego, abandono de sus negocios o cualquier otro acto de negligencia o imprudencia manifiesta.”
La "acción" punible está definida por la expresión "causar su propia quiebra”, lo cual debe suceder a través de
actos de negligencia o imprudencia manifiestas, pero deben haberse llevado a cabo con anterioridad a la
declaración de la quiebra, ya que deben ser su causa. La ley presupone un estado de insolvencia verdadero,
que deriva, precisamente, del obrar negligente o imprudente del autor. Se trata de un delito de daño efectivo,
pues requiere para su consumación un perjuicio real, de contenido patrimonial, a los acreedores.
Es un delito culposo, que se presenta por las siguientes conductas:
1) Gastos excesivos con relación al capital y al número de personas de su familia. Son gastos que no guardan
una relación adecuada frente al patrimonio y entradas totales del deudor; suponen una desproporción entre
lo que el comerciante tiene y lo que deja de tener como consecuencia de la erogación efectuada.
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2) Especulaciones ruinosas. Comprende todo tipo de operaciones o negocios realizados en forma torpe y con
escasa probabilidad de éxito o beneficios.
3) Juego. Abarca los juegos de azar, bancados o no, como los que requieren de alguna destreza o habilidad del
jugador. Carece de relevancia que el juego esté o no prohibido.
4) Abandono de sus negocios. Es la violación del más elemental deber de cuidado del propio patrimonio.
El delito se consuma con el acto de declaración de quiebra del comerciante pasada en autoridad de cosa
juzgada. Es desde este momento, entonces, que debe computarse el comienzo del término de la prescripción
de la acción penal.
La tentativa no es posible.
QUIEBRA DE UNA SOCIEDAD COMERCIAL O DE UNA PERSONA JURÍDICA
“El art. 178: Cuando se tratare de la quiebra de una sociedad comercial o de una persona jurídica que ejerza
el comercio, o se hubiere abierto procedimiento de liquidación sin quiebra de un banco u otra entidad
financiera, todo director, sindico, administrador, miembro de la comisión fiscalizadora o gerente de la sociedad
o establecimiento fallido o del banco o entidad financiera en liquidación sin quiebra, o contador o tenedor de
libros de los mismos, que hubiere cooperado a la ejecución de alguno de los actos a que se refieren los artículos
anteriores, será reprimido con la pena de la quiebra fraudulenta o culpable, en su caso. Con la misma pena será
reprimido el miembro del consejo de administración o directivo, síndico, miembro de la junta fiscalizadora o
de vigilancia, o gerente, tratándose de una sociedad cooperativa o mutual.”
El art. 178 implica la ratificación del principio universalmente consagrado societas delincuere non potest (las
sociedades no pueden cometer delitos), que declara la irresponsabilidad penal de las personas jurídicas. La
acción punible consiste en haber cooperado en la ejecución de alguno de los actos de quiebra fraudulenta o
culposa a que hacen referencia los arts. 176 y 177 del Cód. Penal.
El precepto importa una excepción a los principios generales de la participación criminal, ya que prevé la pena
del autor tanto para el cómplice primario como para el secundario. Con esta disposición se castiga a las
personas que representan a la persona jurídica. Sujetos activos son "aquellos que ejercen funciones de
dirección, control o representación de la sociedad" (director, sindico, administrador, miembros de la comisión
fiscalizadora y gerentes) y "sujetos que ejercen en el ente colectivo una tarea de asesoramiento y cumplen
funciones auxiliares relacionadas con la contabilidad de la empresa" (contadores y tenedores de libros). Por
ende es un delito especial propio.
CONCURSO CIVIL FRAUDULENTO
“El art. 179, párr. 1º: Será reprimido con prisión de uno a cuatro años, el deudor no comerciante concursado
civilmente que, para defraudar a sus acreedores, hubiere cometido o cometiere alguno de los actos
mencionados en el art. 176.”
El delito presupone la comisión de alguna de las conductas reprimidas a título de quiebra fraudulenta. Sujeto
activo debe ser un deudor no comerciante concursado civilmente. Como la declaración de concurso civil es un
elemento del tipo, su inexistencia lleva a la impunidad de los actos del deudor.
INSOLVENCIA FRAUDULENTA.
“El art. 179, párr. 2º: Será reprimido con prisión de seis meses a tres años, el que durante el curso de un
proceso o después de una sentencia condenatoria, maliciosamente destruyere, inutilizare, dañare, ocultare o
hiciere desaparecer bienes de su patrimonio o fraudulentamente disminuyere su valor, y de esta manera
frustrare, en todo o en parte, el cumplimiento de las correspondientes obligaciones civiles.”
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La acción material consiste en frustrar, total o parcialmente, el incumplimiento de una obligación civil, no en
insolventarse porque puede darse el caso en que se llegue a una situación de insolvencia sin que se frustre el
cumplimiento de la obligación (p.ej., si se logra que un tercero la atienda) o bien existen situaciones de
insolvencia que no resultan punibles a este título (p.ej., el deudor que se insolventa antes del comienzo de la
acción judicial). El delito requiere la promoción, por parte del acreedor, de una acción judicial tendiente a
obtener el cumplimiento de la obligación civil que aquél ha contraído. Sin proceso judicial en marcha no puede
haber delito. La frustración del cumplimiento de la obligación se produce cuando queda cercenada la
posibilidad de lograr la satisfacción del crédito demandado, independientemente de la existencia de una
sentencia condenatoria civil. Sujeto activo sólo puede ser el demandado (delito especial propio). Sujeto pasivo
es el acreedor titular de la obligación civil demandada judicialmente. Los actos que frustran el cumplimiento
de la obligación y que funcionan como “medios" de comisión del delito, se encuentran taxativamente
enunciados en la norma: destruir, inutilizar, dañar, ocultar, hacer desaparecer o disminuir el valor de los bienes
del patrimonio del deudor demandado. Se trata de actos materiales --no de relaciones jurídicas-que tornan
imposible, en todo o en parte, el cumplimiento de la sentencia condenatoria.
Se trata de un delito de resultado cortado, en el que la esencia del tipo es la realización de una acción por el
autor con la finalidad de que, con posterioridad, se produzcan otras consecuencias. La insolvencia del deudor
puede ser real o simulada, relacionada con la totalidad de su patrimonio o con sólo parte de él.
El estado de insolvencia debe ser buscado por el autor a través de los medios enumerados en la norma, ya sea
mientras está en curso un proceso judicial o después de una sentencia judicial condenatoria. Toda insolvencia
anterior al proceso judicial no queda atrapada por el tipo penal, aun cuando ella haya sido maliciosamente
lograda. La satisfacción (pago) de la obligación por parte del deudor o el logro de medidas cautelares que
garantizan el crédito, excluyen la posibilidad del delito. Cumplidos los recaudos de la descripción típica, el pago
posterior equivale a la indemnización del perjuicio causado por el delito.
Los actos típicos productores de la insolvencia del deudor pueden ser realizados en dos momentos diferentes:
durante el curso de un proceso o después de una sentencia condenatoria.
1) Durante el curso de un proceso. La voz "proceso" indica proceso judicial, de cualquier naturaleza. Quedan al
margen el procedimiento administrativo, aduanero o penal económico en los que se persigue la imposición de
una multa. El proceso debe ser controvertido, y comprende a las medidas cautelares (p.ej., un embargo
preventivo o una medida previa a la demanda).
Para determinar cuándo un proceso está en curso, es preciso distinguir entre el proceso civil y el penal. Si se
trata de un proceso civil, la mayoría de la doctrina entiende que está en curso en el momento en que la demanda
ha sido notificada al deudor y éste ha tomado conocimiento de la apertura del proceso en su contra (Núñez,
Soler, Ure, Fontán Balestra, Navarro). Si se trata de un proceso penal, para Soler, en los delitos de acción pública
el proceso está en curso desde la comisión del hecho, pues de éste nace la acción penal pública; en los delitos
de acción privada, la cuestión es similar al proceso civil. Para
Núñez, cuya opinión compartimos, el momento coincide con la instancia de constitución de parte civil y el
conocimiento de ella por parte del deudor.
2) Después de una sentencia condenatoria. Debe tratarse de una sentencia que condene al deudor al
cumplimiento de una obligación civil, de dar cosas o sumas de dinero. La sentencia civil, para que dé lugar al
delito, debe haber pasado en autoridad de cosa juzgada, pues es sólo a partir de este momento en que queda
expedita vía para su ejecución. Los actos delictivos pueden ser cometidos antes o después de la sentencia
condenatoria. Sin embargo, para la opinión mayoritaria, cualquiera sea el momento en el cual la acción típica
se lleve a cabo, es necesario, para que se perfeccione el tipo, que recaiga sentencia que condene al pago de la
obligación. Para nosotros, el texto de la ley es claro: el estado de insolvencia debe producirse durante el curso
de un proceso "o" después de una sentencia condenatoria. Son dos alternativas temporales claramente
delimitadas. La insolvencia puede tener lugar en cualquiera de estas dos etapas. Por lo tanto, para la
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determinación del momento consumativo del delito, no es necesario que exista una sentencia condenatoria
que reconozca la obligación. La sentencia condenatoria firme no es ni un presupuesto del delito ni una
condición objetiva de punibilidad, sino un elemento alternativo del tipo, que indica que el delito puede
cometerse durante el curso de un proceso "o" después de una sentencia condenatoria. De otro modo, todos los
actos de insolvencia llevados a cabo durante el curso del proceso sin que haya mediado sentencia condenatoria,
deberían ser penados a título de tentativa, no de delito consumado.
Subjetivamente, el delito es doloso, de dolo directo. Tratándose de un delito material e instantáneo, de daño
efectivo, se consuma con el perjuicio patrimonial que importa para el actor la insatisfacción del crédito por la
frustrada ejecución judicial. Es a partir de este momento que el patrimonio del acreedor queda lesionado, por
lo tanto, es desde este mismo momento que comienza a correr el término para la prescripción de la acción
penal. La tentativa es posible y la participación criminal se rige por las reglas comunes.
COLUSIÓN
“El art. 180: Será reprimido con prisión de un mes a un año, el acreedor que consintiere en un concordato,
convenio o transacción judicial, en virtud de una connivencia con el deudor o con un tercero, por la cual hubiere
estipulado ventajas especiales para el caso de aceptación del concordato, convenio o transacción.
La misma pena sufrirá, en su caso, todo deudor o director, gerente o administrador de una sociedad anónima
o cooperativa o de una persona jurídica de otra índole, en estado de quiebra o de concurso judicial de bienes,
que concluyere un convenio de este género.”
La acción típica es consentir y se comete el delito cuando el acreedor "consiente" un concordato, convenio o
transacción judicial, que previamente ha pactado o convenido con el deudor y por los que se han estipulado
ventajas especiales (beneficios, mejor posición, etc.), para el caso de aceptarse el acuerdo, convenio o
transacción.
En síntesis, el acreedor y el deudor convienen (en connivencia) que aquél consienta votar el acuerdo a cambio
de ventajas especiales (p.ej., el pago íntegro del crédito o en proporción mayor a otros acreedores, mejores
plazos de financiación). La connivencia es un acuerdo fraudulento dirigido a impedir -a espaldas de los demás
acreedores- la continuación del juicio concursal o a extinguir sus efectos ejecutivos. Sujetos activos del delito
pueden ser el acreedor (comerciante o no), el deudor (comerciante o no), el director, gerente o administrador
de una sociedad anónima o cooperativa o de una persona jurídica de otra naturaleza, en estado de quiebra o
de concurso judicial de bienes. Se trata de un delito doloso y admite sólo el dolo directo. Se consuma de acuerdo
a la doctrina mayoritaria-cuando el acreedor consiente el concordato, convenio o transacción judicial, lo cual
ocurre cuando el acreedor vota de modo favorable por ellos en el correspondiente acto procesal.
Connivencia del deudor y representante de una persona jurídica
El delito del deudor consiste en concluir el convenio en el cual se pacta la emisión del voto por parte del
acreedor favorable al acuerdo, convenio o transacción judicial. Pueden ser autores del delito tanto el deudor
como los representantes de la persona jurídica enunciados en el precepto legal. La conclusión (celebración)
del convenio marca el momento consumativo del delito.
DELITO DE USURPACIÓN
El art 181: “Será reprimido con prisión de seis meses a tres años:
1º el que, por violencia, amenazas, engaños, abusos de confianza o clandestinidad despojare a otro, total o
parcialmente, de la posesión o tenencia de un inmueble o del ejercicio de un derecho real constituido sobre él,
sea que el despojo se produzca invadiendo el inmueble, manteniéndose en él o expulsando a los ocupantes;
2º el que, para apoderarse de todo o parte de un inmueble, destruyere o alterare los términos o límites del
mismo;
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3º el que, con violencias o amenazas, turbare la posesión o tenencia de un inmueble.”
Tenemos que tener diferencia los distintos incisos del art y para ello vamos a resumirlo por parte. El art 181
en su inciso primero habla de:
Usurpación por despojo:
En cuanto al bien jurídico protegido en estos delitos no es el inmueble, sino ciertos derechos que se ejercen
sobre el mismo, o bien ciertas situaciones de hecho vinculadas con el inmueble, que se traducen en la tenencia
o posesión efectivamente ejercidas como tales. Los derechos reales susceptibles de protección penal son los
derechos de uso, usufructo, habitación, servidumbre y anticresis del CCyC.
En cuanto a la acción típica consiste en despojar a otro inmueble que posee o tiene. El despojo se traduce
en la privación del goce material y efectivo del bien al anterior ocupante. La conducta importa el
desplazamiento o exclusión de una ocupación, materializada por un sujeto que ocupa el inmueble
personalmente o por medio de un representante. La acción debe ser traducida como quitar, sacar de la
ocupación o impedir la ocupación del inmueble total o parcialmente, por parte del sujeto pasivo; puede darse,
por consiguiente, desplazando al tenedor, poseedor o ejercitador del derecho real de que se trate, del lugar que
constituye el inmueble u oponiéndose a que aquel continúe realizando los actos propios de su ocupación tal
como los venía ejecutando. Pero para ser típico el despojo debe estar signado por la finalidad de
permanecer en el inmueble ocupándolo. Si el despojo ha privado al sujeto de la tenencia, posesión o del
ejercicio de un derecho real sobre el inmueble, la infracción ha quedado perfeccionada.
En cuanto al despojo puede ser total o parcial, es decir cuando se lo priva al sujeto pasivo de la tenencia de
todo el inmueble o sólo de una parte de él. Como bien dice el artículo invadiendo el inmueble,
manteniéndose en él o expulsando a los ocupantes.
En cuanto al sujeto activo puede ser cualquier persona, inclusive el socio de una sociedad, regular o irregular,
respecto del otro socio. Quien tiene la cosa no puede a su vez, ser autor del despojo, salvo que se haya
desprendido del goce o tenencia en favor de un tercero.
Sobre el sujeto pasivo pueden ser el tenedor, poseedor o el cuasi poseedor de un inmueble.
➢ Tenedor: es quien por sí o por medio de un representante, tiene efectivamente la cosa pero reconociendo en
otro la propiedad. El uso y goce debe ser ejercido a título propio y autónomo, no debiendo tratarse de una
mera ocupación material o accidental. La figura protege el dominio o señorío de hecho, la posesión o tenencia
material del inmueble y no, en cambio el nudo derecho de propiedad; de aquí que comprende a aquellos que
tiene derecho a tener la cosa, aunque posean en nombre de otro.
➢ Poseedor: es aquel que por sí o por otro, tiene el inmueble bajo su poder con la intención de someterlo al
ejercicio de un derecho de propiedad. Exige la coexistencia de dos elementos: el corpus y el animus.
➢ Cuasi poseedor: es aquel que ejerce un derecho real de uso, usufructo, habitación, servidumbre o anticresis
sobre el inmueble. Falta el animus domini o animus rem sibi habendi.
➢ Carácter del título del sujeto pasivo: la legitimidad del título que funda la tenencia no es un presupuesto
del delito. Solo basta la existencia de un poder de hecho y consolidado sobre la cosa; por lo tanto hasta el
propietario puede cometer el delito contra el simple tenedor. Carece de importancia la legitimidad o
ilegitimidad del título que invoca quien reclama la ocupación, comprende tanto como la posesión legitima
como la ilegitima, sea de buena o mala fe, viciosa o no.
El objeto del delito es siempre un inmueble, respecto del cual se protege todo derecho real que se ejerza sobre
él quedando comprendidos solo los inmuebles por su naturaleza, no así los inmuebles por accesión física.
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En cuanto a los medios comisivos previstos en la ley son la violencia, la amenaza, el engaño, el abuso de
confianza y la clandestinidad.
➢ Por violencia debe entenderse el ejercicio o despliegue de una energía física que puede recaer sobre las
cosas o sobre las personas. Abarca el empleo de medios hipnóticos y narcóticos. La violencia debe ser
utilizada para despojar, la cual puede realizarse invadiendo el inmueble, manteniéndose en él o
expulsando a sus ocupantes. No constituye violencia la simple negativa a ceder el ingreso.
➢ El engaño tiene el mismo significado en este delito que el que hemos estudiando en el delito de estafa.
➢ Las amenazas tienen también análogo significado a las amenazas para la privación de la libertad del art
149 bis, pero hay que aclarar que la concurrencia de la amenaza para consumar el despojo no genera
situación concursal si no un desplazamiento por el carácter subsidiario del delito de amenaza.
➢ El abuso de confianza consiste en el aprovechamiento de la fe o confianza dispensada por la víctima, al
permitírsele el acceso o el uso del inmueble, para ocuparlo y consumar el despojo, ya sea manteniéndose
en él o mejorando la posición anterior. A través de esta modalidad se produce lo que en doctrina se llama
“intervención del título” es decir, el mejoramiento por propia decisión del título que se tiene o en virtud
del cual entró. El abuso de confianza importa un medio que debe ser usado para despojar a la víctima de
su posesión, tenencia o cuasi posesión. Por ello la mera permanencia dentro de un inmueble o la negativa
a desocuparlo, sin invocar título alguno no configura actos típicos de usurpación.
➢ La clandestinidad es un concepto comprendido en el CCyC como una situación de posesión de mala fe
viciosa, que es aquella que se adquiere en forma disimulada u oculta, aprovechando la ausencia del
poseedor o titular o adoptando los recaudos necesarios para evitar que estos tomen conocimiento de la
situación.
En cuanto al tipo subjetivo es un delito doloso compatible solo con el dolo directo, sin que se requiera la
concurrencia de ningún elemento subjetivo especial. El delito es instantáneo y se consuma con el despojo
es decir, al momento en que se priva a otro del goce efectivo del inmueble. La tentativa resulta admisible y
la participación criminal se rige por las reglas comunes.
El artículo en su segundo inciso segundo se refiere a que “para apoderarse de todo o parte de un inmueble,
destruyere o alterare los términos o límites del mismo”:
Destrucción o alteración de los términos o límites:
La materialidad del delito consiste en destruir o alterar los términos o límites de un inmueble. La
destrucción implica la eliminación del término o limite, de manera que desaparece la función que cumplen con
respecto al fundo. La alteración consiste en cambiar un límite por otro, modificándose la ubicación que tenía.
Los objetos del delito son los términos o límites, es decir aquellas señales o signos de distintas características
que sirven para delimitar los inmuebles contiguos. Específicamente los términos son los mojones o hitos que
se colocan para fijar linderos. Los límites son los signos físicos, naturales o artificiales, fijos o permanentes
que, con o sin solución de continuidad, constituyen la línea divisoria de dos inmuebles. En general, los términos
se determinan por mojones, mientras que los límites se traducen en cercos y alambrados. El concepto de
inmueble abarca tanto a los predios urbanos como rurales.
En cuanto al sujeto activo del delito solo puede ser el ocupante del fundo vecino o colindante, cualquiera sea
la calidad que tenga respecto a aquél, por cuanto sólo un colindante podría apoderarse de todo o parte del
inmueble vecino, para incorporarlo a su propiedad o tenencia.
Subjetivamente el delito exige la concurrencia de un elemento subjetivo típico que se va agregar al dolo
común de querer alterar o destruir los términos o límites. El delito es instantáneo y se va consumar con la
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destrucción o alteración de los términos o límites, al margen de que se hayan logrado o no los designios
del autor. La tentativa puede ser posible.
En cuanto al tercer párrafo reprime al que “con violencias o amenazas, turbare la posesión o tenencia del
inmueble”:
Turbación de la posesión o tenencia:
De trata de un caso de usurpación sin despojo, ya que lo que está en juego no es la privación de la posesión o
tenencia de un inmueble sino su tranquilo y pacifico uso y goce por parte del poseedor. El delito consiste en
turbar la posesión o tenencia de un inmueble mediante violencia o amenazas. Con la turbación se
concreta la acción típica. La turbación se produce cuando, por la acción del autor, se altera o modifica la
situación pacífica y plena de uso y goce de la posesión o tenencia de un inmueble. Los actos turbatorios deben
ser materiales, vale decir que deben recaer sobre el corpus posesorio, restringiendo el uso y goce del inmueble.
No deben tender al despojo de la posesión o tenencia, sino a limitar o constreñir el uso y goce que de ellas
resulta.
Los medios que debe emplear el autor son la violencia o la amenaza. Sobre ellos ya nos hemos referido al
analizar el delito de despojo. El delito es doloso, de dolo directo. La infracción es instantánea de efectos
permanentes y se consuma con la realización de los actos turbatorios, produciendo la limitación del ejercicio
de la posesión o de la tenencia. Es posible la tentativa.
DAÑO.
“El art. 183 establece: Será reprimido con prisión de quince días a un año, el que destruyere, inutilizare,
hiciere desaparecer o de cualquier modo dañare una cosa mueble o inmueble o un animal, total o parcialmente
ajeno, siempre que el hecho no constituya otro delito más severamente penado.
En la misma pena incurrirá el que alterare, destruyere o inutilizare datos, documentos, programas o sistemas
informáticos; o vendiere, distribuyere, hiciere circular o introdujere en un sistema informático, cualquier
programa destinado a causar daños.”
Daño simple
Tratándose de un delito patrimonial (Aboso), el bien jurídico tiene relación directamente con la integridad de
la cosa objeto de protección. Por lo tanto, es el dominio sobre la cosa el aspecto protegido por la norma penal
en estos casos.
El delito consiste en un ataque a la materialidad, utilidad o disponibilidad de las cosas, que elimina o
disminuye su valor de uso o de cambio. Específicamente, la “acción” material está dada por los verbos destruir,
inutilizar y hacer desaparecer. Destruir quiere decir tanto como deshacer la cosa, arruinarla, asolarla, romperla
en su materialidad. El daño implica aquí una afectación de la sustancia de la cosa o una alteración que no puede
desaparecer espontáneamente o por simple procedimiento (p.ej., ensuciar con alquitrán, echar pintura en un
busto de mármol). La acción del agente debe haber tenido el efecto de alterar la estructura material de la cosa,
produciendo un detrimento no fácilmente eliminable. No daña quien pinta con tiza o ensucia con tierra una
pared, porque no se ha alterado la sustancia de la cosa, pero si lo hace quien pinta con aerosol u otros elementos
de difícil eliminación (v. gr., leyendas escritas como propaganda política, pegatina de carteles), por cuanto
demanda u considerable esfuerzo físico y económico volver las cosas a su estado anterior.
El daño requiere la causación de un perjuicio para la cosa (se la debe dañar) pero no es necesario que
tenga repercusión, vale decir, que haya "perjuicio patrimonial” (p.ej., hacer desaparecer una cosa cuyo costo
de mantenimiento supera su valor de uso o de cambio). Inutilizar significa privar a la cosa de la aptitud que
poseía, quitarle provecho, comodidad o interés. Con la acción se consigue que la cosa deje de ser apta para la
función a que estaba destinada.
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Hacer desaparecer equivale a ocultar o perder la cosa, tornarla inexistente o colocarla fuera de la esfera de
poder o control de su tenedor (p.ej., tirar el objeto al río, abrir la puerta de la jaula para que escape el pájaro,
se deja abierto el grifo de un tonel de vino, se desinflan las ruedas de un automóvil, se arroja una joya al mar,
se borra una grabación magnética de gran valor histórico, se liberan los peces de una piscifactoría, se coloca el
cepo a un automóvil, entre otros supuestos). Ordinariamente, el delito es de acción, pero la doctrina admite la
omisión impropia, ya que se trata de un tipo resultativo o tipo prohibitivo de causar, p.ej., dejar morir de
hambre a un animal o no regar los vegetales cuando el agente tenía obligación de hacerlo; dejar de engrasar
una máquina para provocar su destrucción (Bajo Fernández).
El objeto del delito puede ser una cosa mueble, un inmueble o un animal, total o parcialmente ajenos, siempre
que no sea ni propiedad del autor, ni res nullius o res derelictae. El daño de la cosa propia o de aquellas que no
tienen dueño, o han sido abandonadas por su dueño, es atípico. Sobre los conceptos de cosa mueble (que
comprende a los animales) e inmueble, corresponde remitirse a cuanto se dijo en los capítulos del hurto y de
la usurpación. El daño a un animal salvaje (res nullius) no configura el tipo penal, pero puede importar una
infracción a la Ley N° 22421, de "conservación de la fauna silvestre". En cambio, es delito el daño a un animal
doméstico ajeno, aun dentro del propio inmueble. Las cosas perdidas pueden ser objeto del delito, así como
aquellas cosas que están en la tenencia legitima del agente (en virtud del ejercicio de un derecho que no sea el
de dominio) o ilegítima (quien la obtuvo ilegítimamente para dañarla).
Sujeto activo puede ser cualquier persona, siempre que no sea el dueño de la totalidad de la cosa. A diferencia
del hurto, no es necesario que la cosa esté en poder de un tercero, ya que puede cometerse daño sobre una
cosa perdida o sobre la que el autor tiene en su poder. Sujeto pasivo es el propietario o titular de la cosa.
Subjetivamente, el delito es doloso, de dolo directo. El tipo subjetivo se satisface con el conocimiento de ilicitud
de la acción que recae sobre la cosa y la voluntad de querer causar el daño, sin que sean necesarias finalidades
trascendentes (como la de querer perjudicar patrimonialmente al propietario) o motivaciones especiales odio,
venganza, etcétera). El daño culposo es atípico. El delito es instantáneo y de resultado material, que se
consuma con la realización de las acciones típicas, es decir, con la producción del daño en la cosa. La tentativa
es posible. Se trata de un delito subsidiario, vale decir que la pena se aplica siempre que el hecho no constituya
otro delito más severamente penado. Es, pues, una cuestión regulada por el concurso aparente de tipos penales.
Si el daño está contenido en otro delito más grave, se aplica este último (por ej., robo). Si, por el contrario, el
delito está penado menos severamente, ambos concurren idealmente.
Agravantes
“El art. 184 establece: La pena será de tres meses a cuatro años de prisión, si mediare cualquiera de las
circunstancias siguientes:
1) Ejecutarse el hecho con el fin de impedir el libre ejercicio de la autoridad o en venganza de sus
determinaciones.
2) Producir infección o contagio en aves u otros animales domésticos.
3) Emplear sustancias venenosas o corrosivas.
4) Cometer el delito en despoblado y en banda.
5) Ejecutarlo en archivos registros, bibliotecas, museos, o en puentes, caminos, paseos u otros bienes de uso
público; o en tumbas, signos conmemorativos, monumentos, estatuas, cuadros u otros objetos de arte
colocados en edificios o lugares públicos.”
El daño se agrava por la concurrencia de las siguientes circunstancias:
1) Por la finalidad del autor. Si el autor tiene por finalidad específica ejecutar el hecho con el fin de impedir el
libre ejercicio de la autoridad (obstaculizar o impedir que una autoridad pública realice un acto o ejecute una
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función, por ej. quien, para eludir su detención, embiste con su automóvil al caballo de la autoridad), o ejecutar
el hecho en venganza -o revancha-de una determinación de la autoridad (p.ej., el autor causa el daño porque
ha sido detenido).
2) Por el resultado causado. La agravante se caracteriza por una doble circunstancia: por el resultado causado
(infección o contagio) y por el objeto sobre el que recae el daño (aves u otros animales domésticos). Los objetos
protegidos son los "animales domésticos", de cualquier clase, esto es, los que son criados por el hombre, pero
no los animales domesticados, es decir, los animales silvestres que son capturados por el hombre y viven con
él. El ganado debería estar comprendido, pero la doctrina ha entendido que el daño a esta clase de animales
queda fuera del tipo agravado (Breglia Arias). El delito requiere el contagio o la infección". No basta la mera
posibilidad de que ello ocurra, pero es suficiente con el daño a un solo animal.
3) Por el medio empleado. La agravante requiere el empleo de sustancias venenosas o corrosivas. Como se ve,
el precepto abarca el daño a animales y a cosas por medio de estas sustancias. Queda fuera del tipo el empleo
de estos medios contra las personas.
4) Por el lugar y el modo. El delito también se agrava si el daño ha sido cometido en despoblado y en banda. La
agravante es compleja y requiere la concurrencia de ambas circunstancias. Para el análisis de esta agravante,
remitimos al capítulo del robo.
5) Por el objeto protegido. La agravante se funda en el interés general que existe sobre la preservación de los
objetos mencionados en la norma. Están comprendidos los bienes públicos y privados, así como los bienes de
uso público y diferentes objetos de arte colocados en edificios o lugares públicos.
Daños informáticos
El 2do. Párr. del art. 183 establece:
En la misma pena incurrirá el que alterare, destruyere o inutilizare datos, documentos, programas o sistemas
informáticos; o vendiere, distribuyere, hiciere circular o introdujere en un sistema informático, cualquier
programa destinado a causar daños.
El texto fue incorporado por la Ley N° 26388. Son delitos que se insertan en el marco de las nuevas
manifestaciones de la criminalidad en el mundo de la moderna tecnología. Se trata formas delictivas no
implican, en modo alguno, la incorporación de una cosa al poder del sujeto activo, ni el logro de un beneficio
económico, su dinámica comisiva se sigue caracterizando por la producción de un menoscabo a una cosa ajena
-en estas hipótesis, una cosa incorporal o intangible-o, dicho de otro modo, un menoscabo a la información
contenida en el computador.
Lo que caracteriza a estos delitos, por lo general, es que se realizan mediante un procedimiento (aunque es
posible la producción del daño mediante procedimientos físicos (p.ej., daños ejecutados sobre los componentes
físicos o "duros" del sistema) sobre un sistema informático, vale decir, sobre los elementos lógicos del sistema
(software). No obstante ello, la nueva normativa comprende otras modalidades de poner en peligro la
integridad de un sistema informático (p.ej., la venta o distribución de programas destinados a causar daños)
El delito consiste en alterar, destruir o inutilizar datos, documentos, programas o sistemas informáticos. Esta
clase de delincuencia se conoce como "sabotaje informático" o cyberpunkt, esto es, la conducta de un cracker
cuyo único fin es la entrada inconsentida en sistemas informáticos (conducta típica de hack), mediando la
corrupción de un password (conducta típica de crack) para destruir datos o implementar en el sistema
informático un virus, o una bomba lógica, que los destruya (Riquert). El sabotaje informático implica siempre
la destrucción o inutilización de los elementos lógicos del sistema, imposibilitando el procesamiento regular
de la información.
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Estas conductas deben afectar los elementos lógicos del sistema (software), no los elementos físicos
(hardware) ni los soportes magnéticos u ópticos en los que esté contenida la información (disquete, CD, DVD,
pendrive, etc.), salvo que la destrucción de estos últimos implique la desaparición de los datos contenidos en
ellos. En estos casos se configura un único delito, debiendo la conducta quedar comprendida en el tipo
agravado de daño informático. Por el contrario, si lo alterado o destruido son los elementos físicos del sistema,
sin que se afecte la información contenida en ellos, deberá aplicarse la figura básica del art. 183. La alteración
supone una modificación de la información, la que puede llevarse a cabo por medio de múltiples modalidades
(v. gr., borrando datos, introduciendo datos nuevos, cambiando una información por otra, etc.).
La destrucción implica la desaparición de la información (p.ej., destrucción del soporte magnético o del archivo
que contiene los datos).
La inutilización es una modalidad equivalente a la desaparición de la capacidad funcional, p.ej., cuando se
protege la información mediante una clave de acceso desconocida para el titular (González Rus). El tipo
comprende la introducción de virus informáticos en la computadora (p.ej., caballos de Troya, bombas lógicas,
gusanos y otros procedimientos similares) que producen resultados dañosos en el procesamiento de la
información. En cualquier caso, estas acciones suponen la desaparición definitiva de la información, aunque la
recuperación mediante el empleo de procedimientos técnicos de expertos en la materia, podría dar lugar a una
tentativa. La misma situación se presenta con las copias de seguridad (back-up). La diferencia con la situación
anterior (recuperación mediante recursos técnicos especiales) residiría en que, en aquel caso, la información
-pese al borrado-- aún permanecería en la máquina, no habría desaparecido definitivamente, seguiría dentro
del sistema, circunstancia que tornaría posible su recuperación.
El objeto material del delito son los datos, documentos, programas o sistemas informáticos", que son los
elementos lógicos del sistema. Los datos son las unidades lógicas de información, que se suministran a la
computadora para la resolución de una aplicación; los documentos comprenden toda representación de actos
o hechos almacenados en un soporte (magnético, computadora, etc.); programas son un conjunto de
afirmaciones o instrucciones para ser usadas, directa o indirectamente, en un ordenador, a fin de obtener un
resultado determinado; el término comprende otros sistemas o dispositivos de almacenamiento de la
información inventados por la tecnología informática, por ej., pendrive, celular, disco externo, etc.; sistema
informático es todo dispositivo o grupo de elementos relacionados que, conforme o no a un programa, realiza
el tratamiento automatizado de datos, que implica generar, enviar, recibir, procesar o almacenar información
de cualquier forma y por cualquier medio.
Sujeto activo puede ser cualquier persona (hay titularidad indiferenciada), salvo el propietario de la cosa
protegida; sujeto pasivo, en cambio, es el titular del dato, programa, documentos o sistema informático
afectados, que puede ser una persona física, un conjunto de ellas o una persona jurídica. Se trata de un delito
doloso, en el que sólo es posible el dolo directo. Se consuma al producirse el daño al sistema informático.
Tratándose de un delito de resultado material, la tentativa es perfectamente posible.
Venta, distribución, circulación e introducción de programas dañinos
El precepto penal también pune la venta, distribución, circulación y la introducción a un sistema informático
de programas que están destinados a causar daños, por ej., programas virus. No es punible la simple tenencia
de estos programas (se trataría de un acto preparatorio). La puesta en circulación de estos programas puede
ser onerosa o gratuita, salvo el caso de venta, que debe tratarse de una transferencia onerosa del programa
(p.ej., la venta a una sola persona); no se trata de poner a la venta el programa, sino de venderlo, esto es,
transmitirlo en forma onerosa a otra persona. En cualquier caso, la puesta en mano del programa a una sola
persona ya implica el inicio del proceso de circulación y, por lo tanto, la perfección del delito. No
necesariamente debe tratarse de una puesta en el comercio. La introducción del programa dañino al sistema
informático presupone una manipulación del sistema por parte del sujeto activo (incorporar, agregar,
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suministrar, etc.), acción que es suficiente para la consumación típica. No se requiere la causación de un daño
a los elementos lógicos del sistema, sino su puesta en peligro por la acción del autor.
El daño del sistema es una consecuencia extratipica que deberá ser tenida en cuenta sólo a los fines de la
ponderación de la pena. Por lo tanto, estamos frente a un delito de peligro abstracto, doloso, de dolo directo,
que se consuma con la realización de los verbos típicos. La tentativa no parece posible.
AGRAVANTES
El art. 184 del Cód. Penal establece:
La pena será de tres meses a cuatro años de prisión, si se ejecutare el hecho:
5) (...) en datos, documentos, programas o sistemas informáticos públicos.
6) (...) en sistemas informáticos destinados a la prestación de servicios de salud, de comunicaciones, de
provisión o transporte de energía, de medios de transporte u otro servicio público. (Según Ley N° 26388]
Las nuevas figuras agravadas importan una protección más intensa a datos, documentos, programas o sistemas
informáticos de carácter públicos, de interés general y que interesa al Estado preservar de toda interrupción
o daño, precisamente por los graves perjuicios que ello causaría a la comunidad social o al propio
funcionamiento del Estado. De aquí la justificación de la mayor penalidad para esta clase de hechos.
Excusa absolutoria (inconstitucionalidad)
El art. 185 del Cód. Penal establece:
Están exentos de responsabilidad criminal, sin perjuicio de la civil, por los hurtos, defraudaciones o daños que
recíprocamente se causaren:
1) Los cónyuges, ascendientes, descendientes y afines en la línea recta.
2) El consorte viudo, respecto de las cosas de la pertenencia de su difunto cónyuge, mientras no hayan pasado
a poder de otro.
3) Los hermanos y cuñados, si viviesen juntos.
La excepción establecida en el párrafo anterior, no es aplicable a los extraños que participen del delito.
El texto, cuyo origen se remonta al Código español de 1870, no ha sufrido modificaciones desde su sanción. El
artículo regula una "excusa absolutoria", que no excluye el delito sino la pena, dejando indemne la
responsabilidad civil. La norma es taxativa, de manera que sólo es aplicable a los delitos de hurto (simple y
agravados), defraudaciones (estafas y abusos de confianza) daños (simple y agravados). Quedan fuera del
beneficio, por ende, otros delitos, patrimoniales o no, que no sean los enunciados expresamente en el precepto
legal. La eximente es personal y, por consiguiente, restrictiva. Sólo puede aplicarse al autor y a los participes
que reúnan las condiciones exigidas por la ley y siempre que medien las relaciones que señala el propio
artículo.
Los "extraños" (terceros) no caen bajo su amparo, pues se trata de una causal le incomunicabilidad personal
regulada por el art. 48 del Cód. Penal. Dada la excusa absolutoria, el efecto en el proceso penal es el
sobreseimiento definitivo el imputado.
No obstante este análisis meramente descriptivo que hacemos del precepto, creemos que en el estado actual
de nuestro Derecho, el artículo 185 es inconstitucional.
En su momento con anterioridad a la sanción de la Ley N° 20018, de matrimonio igualitario, y del Código Civil
y Comercial de la Nación-, entendimos que el fundamento de esta eximente de la penalidad estaba en la mayor
48
prevalencia que el legislador había dado a la unión familiar por sobre el menoscabo patrimonial que se originan
por estos delitos, vale decir, nada más que la preservación de la unidad familiar, interpretación que como el
texto del art. 185 ni ha sido reformulado ni modificado (ni derogado), por la incidencia de estas nuevas normas,
debe seguir siendo la misma: la familia, pues el legislador entendió, en aquellos años, que se debía renunciar a
la pena en pro de la unidad familiar.
Ahora bien, nos deberíamos preguntar: la familia sobre la que el legislador de 1921 edificó la exención de la
responsabilidad criminal, ¿es la misma que en la actualidad? Con otras palabras, el bien jurídico tutelable
¿sigue siendo el mismo?
Si la interpretación debe continuar bajo el influjo de las ideas imperantes en 1921, entonces, el art. 185 deviene
inconstitucional por omisión, por no otorgar la misma protección penal a otras formas de relaciones familiares
reconocidas en la actualidad por la ley, por la Constitución y por el derecho internacional de los derechos
humanos. Si, por el contrario, extendemos la interpretación (y la aplicación del artículo) a otras uniones
familiares que no prevé el precepto legal –por ej. las uniones convivenciales, los matrimonios homosexuales,
familias ensambladas, etc.-, entonces estaríamos propiciando una interpretación extensiva contra legen,
interpretación analógica prohibida por el principio de legalidad (art. 18 CN).
La finalidad perseguida por el legislador histórico fue la de proteger la familia, en su concepto tradicional, es
decir, la familia surgida de la unión de un hombre y una mujer, por lo tanto, desde una perspectiva finalista a
partir del bien jurídico (interpretación teleológica), sin dejar de considerar la visión general del ordenamiento
jurídico como un sistema global integrado, el término "cónyuge" a que se refiere el art. 185 debería comprender
-pero no comprende- otras relaciones familiares que no sean aquellas derivadas del matrimonio heterosexual
(compuesto de personas no divorciadas legalmente), dejando fuera del alcance de la excusa, no sólo a las
uniones convivenciales y familias ensambladas, sino también al matrimonio de personas del mismo sexo. La
conclusión, entonces, que se nos presenta como razonable, es que el texto del art. 185 deviene inconstitucional
por omisión, al no abarcar otros tipos de familia reconocidos por el orden jurídico vigente.
Tratándose el art. 185 una norma de aplicación excepcional, una interpretación restrictiva del mismo, lleva a
excluir de los alcances de la excusa las nuevas relaciones familiares reconocidas por el derecho nacional y
supranacional, circunstancia que tiñe de inconstitucionalidad el precepto por violación de los principios de
igualdad y no discriminación.
El art. 14 bis de la Constitución Nacional establece el principio de "protección integral de la familia, cuya
fórmula en modo alguno implica alguna restricción respecto del modelo de conformación de la familia que las
personas deciden elegir, ni siquiera establece un modelo único de familia. A todo lo cual hay que sumar el
derecho internacional de los derechos humanos que deriva de los Tratados incorporados a la Constitución en
el art. 75.22, entre los cuales se puede mencionar el art. 17 de la Convención Americana sobre Derechos
Humanos, en cuyos artículos I y 2 se prescribe:
1) La familia es el elemento natural y fundamental de la sociedad y debe ser protegida por la sociedad y el
Estado. 2) Se reconoce el derecho del hombre y la mujer a contraer matrimonio y a fundar una familia si tiene
la edad y las condiciones requeridas para ello por las leyes internas, en la medida en que éstas no afecten al
principio de no discriminación establecido en esta Convención.
Si bien es cierto que la cláusula de la Convención hace referencia al derecho del "hombre y la mujer" a contraer
matrimonio y fundar una familia, ello no debe interpretarse en el sentido de que el hombre y la mujer estén
obligados a casarse “entre sí". De aquí que, desde la perspectiva de los derechos humanos, caben en el concepto
de familia otras uniones de personas ligadas entre sí por vínculos diferentes al matrimonio (por ej. las uniones
convivenciales), o que no presentan las características de la familia en el sentido tradicional del vocablo (por
ej. las familias ensambladas o reconstituidas o las familias adoptivas).
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En un Estado constitucional de derecho -en donde una de sus notas esenciales es el pluralismo-, a la luz del
derecho infra constitucional y convencional, se puede colegir que no se establecen limitaciones ni
orientaciones hacia un único modelo de familia sino, por el contrario, se extiende la protección a distintas
manifestaciones que conforman una unión familiar.
Si el fundamento que otorga justificación a la exención de responsabilidad-como antes se vio- es la
preservación de las relaciones de familia (o, la familia, como institución jurídica y sociocultural), el decoro, la
solidaridad o la unión familiar, entonces nos debemos preguntar qué unión familiar puede existir en personas
que se encuentran divorciadas o separadas de hecho sin voluntad de unirse y que, inclusive, ¿pudieron haber
formado otra familia (unión convivencial) con otras personas? En estas situaciones, es evidente que el bien
jurídica familia “ha desaparecido", ha dejado de existir (se ha esfumado); por lo tanto, también la excusa ha
dejado de existir, precisamente por la ausencia de un bien jurídico que proteger. En estos casos, la excusa no
puede prosperar, pues ya no existe la familia. Pero, en los casos de matrimonios homosexuales y de uniones
convivenciales si existe una familia, reconocida legalmente, pero la ley penal no las alcanza; por el contrario, el
código penal se aplica a las situaciones de matrimonios desavenidos y separados de hecho en los que han
desaparecido todos los elementos y lazos que pueden invocarse para construir una familia desde la ética, desde
lo sociocultural y desde lo jurídico; en consecuencia, el art. 185 deviene inconstitucional por omisión.
La familia ensamblada, la familia mono parental, la unión convivencial, ¿la familia adoptiva son familia? Si
entendemos que son familia, entonces por qué no habría de alcanzarles la excusa del art. 1857, pues
simplemente, porque estas formas de familia no han sido previstas por el legislador de 1921 y, como está
vedado realizar una interpretación extensiva del precepto legal, entonces no cabe otro camino que declarar en
estos supuestos, la inconstitucionalidad del art. 185 del Código Penal.
Se podría objetar esta tesis argumentando que la interpretación extensiva, en estos casos, es una interpretación
extensiva en favor del reo, es decir, a favor del autor del hurto, de la defraudación o del daño y, por lo tanto,
admisible en derecho penal. Sin embargo -aun cuando esta objeción resulte atendible- nuestra postura se
orienta hacia aquellas situaciones en las que el bien jurídico a proteger, la familia, ha desaparecido, se ha
extinguido, como ocurre, por ejemplo, en las separaciones de hecho por largos períodos de los cónyuges, sin la
más mínima voluntad de unirse. En estas hipótesis, si nos atenemos estrictamente el tenor literal de la ley, el
hurto, la defraudación o el daño cometidos en perjuicio del otro cónyuge (porque, formalmente, siguen siendo
cónyuges, aunque "realmente o socialmente" no lo sean), tornan aplicable la excusa. Pese a la inexistencia
absoluta de una comunidad familiar y todo lo que ello implica (afecto, solidaridad, comunidad de bienes,
convivencia, proyectos de vida en común, etc.). Por el contrario, en los casos de familias ensambladas,
monoparentales, personas del mismo sexo, etc., se dan todos los elementos integrantes del concepto de familia,
pero la excusa no tiene operatividad alguna, por cuando el término "cónyuge" previsto en el art. 185 no alcanza
a estas formas de relaciones familiares. De allí que la norma penal sea contraria a la Constitución por violación
de los principios de igualdad y de no discriminación.
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