CAPÍTULO I

RESPONSABILIDAD DE LAS EMPRESAS

QUE SON PARTE DE GRUPOS EMPRESARIALES
EN PROCEDIMIENTO DE INSOLVENCIA

205. TRATAMIENTO DE LOS GRUPOS EMPRESARIALES

E INSOLVENCIA. IDEAS GENERALES177

Hoy día constituye una práctica común, ya sea por razones de

propiedad, administración, responsabilidad crediticia, tributarias,
legales o comerciales, concertar, desarrollar, operar y ejecutar toda
clase de negocios civiles o mercantiles por medio de grupos de
compañías identificadas con un determinado grupo empresarial,
todas las cuales gozan de una identidad y personalidad jurídica
independiente.178

177 Sobre las materias referidas en esta parte consultar el artículo elaborado

por los señores Cristián Eyzaguirre Smart y Matías Sanhueza Fontaine, publicado
en el libro Multinational Enterprise Liability in Insolvence Proceeding, Editor General,
J. Williams Boone Alston and Bird LLP, año 2006, págs. 69 y siguientes.
178 El artículo 96 de la Ley Nº 18.045, sobre Mercado de Valores, define lo

que debe entenderse por grupo empresarial señalando que “Es el conjunto de en-
tidades que presentan vínculos de tal naturaleza en su propiedad, administración
o responsabilidad crediticia, que hacen presumir que la actuación económica y
financiera de sus integrantes está guiada por los intereses comunes del grupo o
subordinada a éstos, o que existen riesgos financieros comunes en los créditos que
se les otorgan o en la adquisición de valores que emiten.
Forman parte de un mismo grupo empresarial:
a) Una sociedad y su controlador;
b) Todas las sociedades que tienen un controlador común, y este último, y
c) Toda entidad que determine la Superintendencia considerando la concu-
rrencia de una o más de las siguientes circunstancias:
1. Que un porcentaje significativo del activo de la sociedad está comprometido
en el grupo empresarial, ya sea en la forma de inversión en valores, derechos en
sociedades, acreencias o garantías;

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 SEXTA PARTE: GRUPOS EMPRESARIALES EN PROCEDIMIENTOS DE INSOLVENCIA O…

Cuando una o más de las compañías que conforman el grupo

empresarial se encuentran en situación de insolvencia y posterior
quiebra, el tratamiento de dichas empresas con personalidades
jurídicas independientes puede generar diversas situaciones de
suyo complejas y difíciles de resolver.
La Ley de Quiebras chilena nada dispone para el caso de
procedimientos de quiebra de sociedades que forman parte del
mismo grupo empresarial, rigiéndose bajo el concepto de entida-
des separadas. Consecuente con ello se hace necesario iniciar, en
cada caso, un juicio de quiebra separado en contra de cada uno
de los miembros del grupo empresarial. Tampoco la declaración
de quiebra de una de las compañías del grupo empresarial hace
responsable a las demás del cumplimiento de las obligaciones
externas contraídas por la empresa insolvente y fallida.

206. LEY UNIFORME DE INSOLVENCIA DE LA COMISIÓN

DE LAS NACIONES UNIDAS PARA EL DERECHO
COMERCIAL INTERNACIONAL

La Comisión de las Naciones Unidas para el Derecho Comercial

Internacional (UNCITRAL)179 creó una ley uniforme sobre la
insolvencia, contemplando dentro de dicha normativa un título
relacionado con el tratamiento de los grupos corporativos e insol-
vencia, que pretende dar solución a los problemas relacionados

2. Que la sociedad tiene un significativo nivel de endeudamiento y que el

grupo empresarial tiene importante participación como acreedor o garante de
dicha deuda;
3. Que la sociedad sea miembro de un controlador de algunas de las entidades
mencionadas en las letras a) o b), cuando este controlador corresponda a un grupo
de personas y existan razones fundadas para incluirla en el grupo empresarial, y
4. Que la sociedad sea controlada por uno o más miembros del controlador
de alguna de las entidades del grupo empresarial, si dicho controlador está com-
puesto por más de una persona, y existan razones fundadas para incluirla en el
grupo empresarial”.

179 Resolución de la Comisión de las Naciones Unidas, UNCITRAL, Nº 59/40,

de 2 de diciembre de 2004, que aprueba la ley de insolvencia. United Nations Comis-

sion on International Trade Law – UNCITRAL – Legislative Guide on Insolvency
Law, United Nations New York, 2005.

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 CAP. I: RESPONSABILIDAD DE LAS EMPRESAS QUE SON PARTE DE GRUPOS…

con los procedimientos de insolvencia de una o más compañías

que forman parte del mismo grupo empresarial.
Entre los problemas identificados se destacan:
a) Responsabilidad que les cabe a las otras compañías que forman
parte del grupo empresarial respecto de las deudas de la compañía
insolvente o fallida, constituida por todas las deudas existentes a
esa fecha, con excepción de aquellas que correspondan a deudas
comprometidas con compañías que forman parte del grupo empre-
sarial. Estas últimas son las denominadas “deudas intra-grupo”.
b) Tratamiento de las “deudas intra-grupo”, y
c) Inicio de los procedimientos de insolvencia o quiebra por
parte de una compañía del grupo empresarial en contra de otra
compañía relacionada al mismo grupo.
El análisis que se hace en los números siguientes sólo pretende
reflejar la complejidad del tema.

207. APLICACIÓN DE LA DOCTRINA

DEL LEVANTAMIENTO DEL VELO CORPORATIVO

La doctrina del “levantamiento del velo” tiene su origen en la

jurisprudencia anglosajona, y su fin es descubrir la verdadera
situación en que se encuentra la sociedad, descorriendo el “velo
societario”, prescindiendo de la ficción legal que supone la per-
sonalidad jurídica y juzgar conforme a la realidad de la situación.
El denominador común para aplicar esta doctrina es impedir el
abuso del derecho y el fraude a la ley.
Esta doctrina se ha aplicado en supuestos de confusión del
patrimonio de la sociedad con el de sus socios; en sociedades uni-
personales, en las que un socio o tercero ejerce un control domi-
nante y, en general, cuando se ocupa esta forma de organización
social como instrumento de fraude a la ley o a los derechos de
terceros, originándose perjuicios a intereses privados o públicos,
incluido el de los socios.
Como lo señala Hurtado Cobler, J.,180 “una institución tan
básica como la de la personalidad jurídica de las sociedades capi-

180 “La Doctrina del Levantamiento del Velo Societario” (Libro Electrónico),

Formato PDF, Editorial Atelier, año 2000.

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 SEXTA PARTE: GRUPOS EMPRESARIALES EN PROCEDIMIENTOS DE INSOLVENCIA O…

talistas presenta en la actualidad importantes fracturas en su base,

como consecuencia inevitable del uso fraudulento que, cada vez
con mayor asiduidad, se viene haciendo en el tráfico mercantil
de tan fundamental instituto jurídico. Es indudable que cada vez
es más frecuente observar la existencia de sociedades que, sin
ánimo ninguno de operar en el mercado como tales, se limitan
a ser un mero velo de su auténtico propietario, que de esta for-
ma consigue burlar cualquier reclamación de responsabilidades
legales o contractuales”.
En general, las leyes de quiebra proporcionan distintas res-
puestas a estas interrogantes, las que se distinguen claramente en
la medida que la ley respectiva permite que se levante el velo cor-
porativo, conforme a la doctrina del “levantamiento del velo”.
Algunas legislaciones adoptan un enfoque más restrictivo y otras
uno más amplio. Las primeras limitan los casos y circunstancias
que deben configurarse para que las compañías del grupo puedan
ser tratadas como responsables de las deudas de un miembro in-
solvente del mismo grupo, en cuyo caso el velo corporativo puede
ser alzado. Las segundas, amparadas en un enfoque más amplio,
otorgan a los tribunales mayores facultades discrecionales para
evaluar cada caso particular sobre la base de pautas específicas. En
ambos sistemas, sin embargo, normalmente las leyes de quiebra
abordan el tema de las obligaciones intra-grupo sobre la base de
la relación existente entre la empresa insolvente y las compañías
relacionadas al grupo, calificándose a estas últimas por la vía del
control societario o accionario o por la vía de la administración.
Desde luego, la ventaja de abordar estos temas en una eventual
legislación de quiebras provocaría la obligación de los grupos
empresariales de estar permanentemente monitoreando y fisca-
lizando las actividades de cada una de las compañías que confor-
man el grupo, anticipando la eventual existencia de problemas
financieros de una de las compañías del grupo.
También es cierto que el tratamiento de las compañías que
conforman un grupo empresarial como si fueran todas solidaria-
mente responsables de las obligaciones contraídas por cualquiera
de ellas puede evidentemente debilitar las capacidades y bondades
de los negocios, considerando su naturaleza y los diversos riesgos
que pueden estar involucrados, lo que naturalmente no constituirá
un punto atractivo para las diversas clases de inversionistas. Una

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 CAP. I: RESPONSABILIDAD DE LAS EMPRESAS QUE SON PARTE DE GRUPOS…

normativa en este sentido puede también significar una mayor

inseguridad e incerteza, afectando directamente el costo del cré-
dito, en particular cuando la decisión sobre la responsabilidad
de las deudas de las compañías del grupo es decidida por un
tribunal. Lo anterior es sin perjuicio, además, de la necesidad
de regular la forma en que las obligaciones son contabilizadas al
interior del grupo.
Aun cuando existen distintos puntos de vista frente al tratamien-
to de estas materias, estimamos importante que toda legislación
de quiebras debe considerar y abordar materias relacionadas a
los grupos empresariales, con el consiguiente detalle de los as-
pectos procesales de modo que la legislación proporcione certeza
y seguridad a todas las partes involucradas en las transacciones
comerciales con grupos empresariales.

208. TRATAMIENTO DE LA RESPONSABILIDAD

DEL GRUPO POR LAS DEUDAS CONTRAÍDAS
CON TERCEROS. LEGISLACIÓN CHILENA

Los sistemas de insolvencia y quiebra más avanzados consideran

diversos factores al evaluar si una compañía del grupo empresa-
rial debería cargar con responsabilidad por las deudas externas
contraídas por un miembro insolvente o en quiebra del grupo.
Desde luego y despejando un poco el problema, debe conside-
rarse que las compañías relacionadas deben asumir la obligación
de pago de la deuda cuando ha dado una garantía respecto de
sus subsidiarias. De modo semejante, algunos sistemas de insol-
vencia infieren dicha responsabilidad a fin de compensar cual-
quier pérdida o perjuicio en casos de fraude en las transacciones
intra-grupo. En otras circunstancias, la ley puede considerar a la
compañía insolvente como agencia de la compañía relacionada,
permitiendo a terceros ejercer y ejecutar sus derechos directa-
mente en contra de la compañía relacionada, considerándola
como principal.
En los casos en que la legislación sobre insolvencia otorga a
los tribunales la facultad discrecional para determinar si existe
obligación de una o más compañías del grupo por las deudas de
la compañía insolvente del grupo, le fija ciertas pautas para la

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 SEXTA PARTE: GRUPOS EMPRESARIALES EN PROCEDIMIENTOS DE INSOLVENCIA O…

toma de decisión. Estas pautas normalmente incluyen las siguien-

tes consideraciones:
a) Hasta qué medida la administración, el negocio y las fi-
nanzas de las compañías se encuentran ligadas o entrelazadas;
b) Conducta de la compañía relacionada hacia los acreedores
de la compañía insolvente;
c) La creencia de los acreedores de que estaba tratando con
una sola entidad económica, financiera y administrativa, que le
daba el carácter de grupo empresarial, y no con dos o más com-
pañías independientes entre sí.
Todas estas consideraciones servirán para que el tribunal
pueda decidir hasta que punto el grupo empresarial ha operado
como una sola empresa.
El mismo tribunal podría estar facultado para ordenar que
los activos y pasivos de las compañías sean consolidados o pooling.
Especial relevancia podría tener una norma de esta naturaleza
al cumplir con la finalidad del legislador de evitar la declaración
de quiebra de una empresa viable, cuando dicha orden emanada
de tribunal competente podría colaborar con la reestructuración
del grupo empresarial o permitir que una compañía relacionada
al mismo grupo empresarial aportara financieramente para dar
solución a las obligaciones de la empresa insolvente.
La Ley de Quiebras en Chile no contempla ni regula la existen-
cia de procedimientos conjuntos de quiebras respecto del grupo
de compañías que forma parte de un mismo grupo empresarial.
Tampoco contempla expresamente una responsabilidad solidaria
o subsidiaria de las compañías solventes de un grupo empresarial
respecto de las obligaciones externas de una compañía insolvente
del mismo grupo empresarial.

209. IMPROCEDENCIA DE INICIAR PROCEDIMIENTOS

CONJUNTOS DE INSOLVENCIA RESPECTO DE GRUPOS
DE COMPAÑÍAS DE UN MISMO GRUPO EMPRESARIAL

La Ley de Quiebras no contempla procedimientos de quiebra

conjuntos o consolidados. En efecto, nuestra legislación adopta el
principio de entidades separadas, en virtud del cual es necesario
que se inicie un juicio de quiebra separado en contra de cada una

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 CAP. I: RESPONSABILIDAD DE LAS EMPRESAS QUE SON PARTE DE GRUPOS…

de las compañías que forman parte de un mismo grupo empre-

sarial, no existiendo un reconocimiento práctico de los juicios
de quiebra o procedimientos entre empresas relacionadas. Nada
obsta, sin embargo, a que los acreedores de las diferentes com-
pañías del mismo grupo empresarial coordinen esfuerzos para
designar al mismo síndico privado de quiebras para los distintos
juicios de quiebra.
Para declarar la quiebra de cualquiera de los miembros del
grupo empresarial, los acreedores de cada una de dichas compa-
ñías deberán acreditar ante el tribunal competente y respecto de
cada una de de dichas compañías, la concurrencia de alguna de
las causales previstas en el artículo 43 de la Ley de Quiebras.
También en el evento de que los miembros del mismo grupo
empresarial inicien por sí mismos los procedimientos concursales,
al tenor del artículo 41 de la Ley de Quiebras, no requieren uti-
lizar el mismo tipo de procedimiento concursal. En efecto, unos
podrían solicitar derechamente su quiebra, otros podrán presen-
tar proposiciones de convenio. El mismo escenario rige para los
acreedores de los distintos miembros del grupo empresarial.
Así los acreedores de cada uno de los juicios de quiebra indi-
viduales podrán decidir independiente y separadamente, en cada
caso, y por vía ejemplar la continuación efectiva, total o parcial,
de los bienes del deudor y su venta como unidad económica.

210. PROCEDENCIA DE QUE UN MISMO SÍNDICO

ADMINISTRE LOS ACTIVOS Y PASIVOS
DE LAS COMPAÑÍAS FALLIDAS PERTENECIENTES
A UN MISMO GRUPO EMPRESARIAL

La Ley de Quiebras no prohíbe que un mismo síndico administre

los activos y pasivos de las compañías fallidas pertenecientes a un
mismo grupo empresarial, no obstante que los activos y pasivos
de cada compañía sigan siendo objeto de procedimientos de
quiebra separados.
A este respecto la Ley de Quiebras contiene normas que otor-
gan flexibilidad a los acreedores para la designación del síndico
en cada procedimiento de quiebra, no existiendo restricciones
para que los acreedores acuerden designar un mismo síndico

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 SEXTA PARTE: GRUPOS EMPRESARIALES EN PROCEDIMIENTOS DE INSOLVENCIA O…

para que administre los distintos juicios de quiebra. En la prácti-

ca, sin embargo, pueden surgir dificultades para la designación
de un mismo síndico para diferentes procedimientos de quiebra
en consideración a que las compañías fallidas pueden tener
distintos acreedores, o cuando los créditos de estos últimos no
representen porcentajes suficientes en los pasivos totales de cada
una de las empresas fallidas, para designar o hacer designar al
mismo síndico.
Asimismo, la Ley de Quiebras no dispone audiencia alguna
cuando un acreedor solicita la quiebra de un deudor. En cada
procedimiento de quiebra, el tribunal de quiebra designará como
síndico provisorio, uno titular y otro suplente, de aquellos pro-
puestos por el peticionario de la quiebra al tenor del artículo 44
de la Ley de Quiebras.
Si es el deudor quien solicita la quiebra, el tribunal competente
nombrará como síndico provisional uno titular y otro suplente
a aquellos designados por los tres mayores acreedores en una
audiencia ad hoc citada al efecto, al tenor del artículo 42 de la
Ley de Quiebras.

211. TRANSACCIONES ENTRE PARTES RELACIONADAS

La Ley de Quiebras no contiene disposición especial respecto

de la transferencia de activos u otras transacciones que puedan
celebrarse entre partes relacionadas o entre los miembros de un
mismo grupo empresarial con anterioridad a la declaración de
quiebras de uno o más de ellos. Sin embargo, si dichas transferen-
cias de activos u otras transacciones se han celebrado y ejecutado
durante el denominado “período sospechoso” (período que va
entre la fecha de cesación de pagos y la fecha de declaratoria
de quiebra, estableciéndose que la fecha de cesación de pagos
no puede ser fijada en un día anterior en más de dos años a la
fecha de la resolución que declare la quiebra (artículo 63 Ley
de Quiebras) las referidas transferencias y transacciones podrán
ser inoponibles, no produciendo efecto los actos o contratos
celebrados durante el período sospechoso.
El síndico o cualquier acreedor o grupo de acreedores puede
ejercer, por vía de acción o de excepción, la nulidad e inoponibi-

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 CAP. I: RESPONSABILIDAD DE LAS EMPRESAS QUE SON PARTE DE GRUPOS…

lidad, dejando sin efecto las ventas realizadas o pagos efectuados

durante el período sospechoso, cuando aquellos o estos se hubie-
ren realizado con perjuicio a la masa con el objeto de entorpecer,
demorar o defraudar a los acreedores generales.
Del mismo modo, todos los actos, contratos o transacciones
efectuados o celebrados por el fallido, sus directores titulares,
gerentes y apoderados con posterioridad a la sentencia que de-
clara la quiebra, incluyendo, sin limitaciones, toda transferencia
de activos, serán declarados inoponibles y dejados sin efecto si
involucran los bienes del deudor. Así lo señala el artículo 72 de
la Ley de Quiebras al prescribir que son inoponibles los actos
y contratos que el fallido ejecute o celebre, con relación a los
bienes de la masa, después de dictada la sentencia que declara
la quiebra.

212. IMPROCEDENCIA DE APLICAR LOS

PROCEDIMIENTOS DE CASH SWEEP (CONTROL POR
PARTE DE UNA COMPAÑÍA DEL GRUPO DEL TOTAL DE
LOS RECURSOS LÍQUIDOS DE QUE DISPONGAN LAS
DEMÁS COMPAÑÍAS DEL GRUPO)

Los procedimientos de cash sweep que consagran el control por parte

de una compañía de la caja o recursos líquidos de otra compañía
del mismo grupo empresarial no se encuentran autorizados por
la Ley de Quiebras. Baste señalar que como efecto inmediato de
la quiebra se produce el desasimiento del fallido, quedando éste
inhibido de la administración de sus bienes presentes. Pronun-
ciada la quiebra, el fallido queda inhibido de pleno derecho de
la administración de todos sus bienes existentes a la fecha de de-
claratoria de quiebra, salvo aquellos que sean inembargables.
De esta forma, cualquier procedimiento de cash sweep que se
pretenda aplicar a las compañías fallidas sería declarado sin efecto
o inoponible, protegiéndose de paso el principio de igualdad de
los acreedores ante los procedimientos de quiebra.
Sin embargo, nada obsta a que los acreedores de cada uno de
los procedimientos de quiebra acuerden, a través de un convenio
o concordata, el procedimiento de cash sweep en relación a todas
las compañías en quiebra.

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 SEXTA PARTE: GRUPOS EMPRESARIALES EN PROCEDIMIENTOS DE INSOLVENCIA O…

213. LA LEGISLACIÓN DE QUIEBRA NO CONTEMPLA

EL POOLING DE LOS ACTIVOS Y PASIVOS DE TODOS
LOS MIEMBROS DEL GRUPO EMPRESARIAL,
DE FORMA TAL QUE EL ACREEDOR DE UN MIEMBRO
SE CONVIERTA EN ACREEDOR DE TODOS
LOS MIEMBROS

La Ley de Quiebras no dispone ni regula el pooling ni la conso-

lidación de activos y pasivos de los miembros del grupo empre-
sarial.
Pero nada impide que estos acuerdos puedan lograrse a
través de la suscripción de un convenio o concordata que puede
ser propuesto por el deudor o por los acreedores, en cada una
de las compañías en quiebra. El convenio puede versar sobre
cualquier objeto lícito, salvo sobre la alteración de la cuantía de
los créditos fijados para determinar el pasivo. Así lo señala el ar-
tículo 191 de la Ley de Quiebras, el que también dispone que el
convenio será uno y el mismo para todos los acreedores y podrá
contener proposiciones principales y proposiciones alternativas
para todos los acreedores.

214. TRATAMIENTO DE UN GRUPO INTERNACIONAL

DE EMPRESAS

214.1. CRITERIO QUE RIGE PARA EL CASO QUE UNO O MÁS

MIEMBROS DEL GRUPO EMPRESARIAL FUERA CONSTITUIDO
CONFORME A LAS LEYES DE OTRO PAÍS

Conforme a la legislación chilena, la quiebra es un juicio que

tiene por objeto realizar en un solo procedimiento los bienes de
una persona natural o jurídica, a fin de proveer al pago de sus
deudas. La quiebra, en consecuencia, tiene alcance universal y
abarca todos los activos del deudor, cualquiera que sea el lugar
donde se encuentran ubicados y afecta a todos los acreedores,
sean chilenos o extranjeros.
Considerando que la legislación de quiebras chilena se rige
por el principio de entidades separadas, la quiebra de una em-
presa no importa la quiebra de algunos o todos los miembros

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 CAP. I: RESPONSABILIDAD DE LAS EMPRESAS QUE SON PARTE DE GRUPOS…

del mismo grupo empresarial. Este principio sigue rigiendo aun

cuando el grupo de empresas hayan sido constituidas conforme
a las leyes extranjeras o se rijan por ellas.
Ya hemos dicho que la ley chilena no reconoce la doctrina
estadounidense de “insolvencias consolidadas” o de “reorganiza-
ciones consolidadas”, y tampoco contempla entre sus normas la
coordinación de acreedores o el pooling de activos.
La legislación chilena tampoco regula los problemas que pue-
den surgir de quiebras transnacionales (cross-border), insolvencias
o reorganización de acreedores, sean estas personas naturales o
jurídicas. De esta forma, al considerar estos asuntos, los tribunales
chilenos deberían aplicar la ley chilena o los tratados bilaterales
o multilaterales ratificados por Chile. Como sabemos, Chile es
partícipe del tratado multilateral conocido como Código de
Bustamante, de 1928, cuyo Libro IV, Título I, contempla algunas
reglas generales sobre procedimiento de quiebra internacional
y convenios.
El artículo 415 del Código de Bustamante establece que si un
mismo individuo o empresa tiene establecimientos comerciales
en varios de los países signatarios, los cuales están totalmente se-
parados y son absolutamente independientes desde el punto de
vista económico, entonces podrá haber diferentes procedimientos
para cada uno de dichos establecimientos separados.
En consecuencia, los tribunales chilenos no pueden ejercer
jurisdicción en casos de quiebra o insolvencia correspondientes
a compañías que no están domiciliadas en Chile. Desde luego,
sólo los tribunales chilenos tendrán jurisdicción sobre los bienes
del fallido localizados en Chile.

214.2. LOS TRIBUNALES CHILENOS ESTÁN IMPEDIDOS

DE EJECUTAR UNA ORDEN JUDICIAL EXTRANJERA SOBRE
BIENES SITUADOS EN CHILE

Como ya se señaló, todos los activos o propiedades ubicados en

Chile están bajo la exclusiva jurisdicción de los tribunales chile-
nos. De esta forma, dichos tribunales no podrían ejecutar una
orden judicial extranjera que intentara ejercer jurisdicción sobre

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 SEXTA PARTE: GRUPOS EMPRESARIALES EN PROCEDIMIENTOS DE INSOLVENCIA O…

bienes localizados en Chile, aun cuando perteneciera a la com-

pañía que está siendo objeto de procedimientos de insolvencia
extranjera.
Respecto de estos activos y propiedades ubicados en Chile,
el síndico, el receptor o los acreedores, según correspondiere,
tendrían que iniciar sus acciones legales en Chile a fin de proteger
los derechos de dichos acreedores.

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