OTRAS FORMAS ASOCIATIVAS

PABLO CÓRDOBA
11-04-2018
OTRAS FORMAS ASOCIATIVAS

 GRUPOS EMPRESARIALES
 SAS
 EMPRESA UNIPERSONAL DE RESPONSABILIDAD LIMITADA

1. GRUPOS EMPRESARIALES: empresa jurídica contemporánea dominante no sólo en el ámbito

nacional sino también en el internacional. En Colombia, las empresas familiares no siempre crecen
empresarialmente, puesto que existe un vínculo afectivo o emocional que impide ver las cosas con
objetividad. Las familias inmovilizan sus bienes para tenerlos ahí y evitarse una sucesión costosa.
La empresa familiar tiene el inconveniente que muchas veces es poco propicia a la generación de
estructuras fuertes para la competencia en el mercado. La esencia del grupo es buscar una
estructura más grande con una diversificación del riesgo aceptable. Los grupos empresariales,
nacieron de una marcada hostilidad, que hizo que se viera el grupo empresarial como algo
impensable. En muchos ordenamientos juridicos estaba prohibido que una sociedad comercial
fuera accionista en otra sociedad comercial, es decir, la matriz, subsidiada o subordinada no era
bien visto, era nocivo. De esa manera, surgieron los grupos empresariales. En estados unidos se
creo la ley de competencia (Sherton act), los grandes capitales estaban en fiducias, los grandes
industriales que tenían muchas acciones en diversas compañías y ellos transferían sus patrimonios
a fiducias y así manejaban sus compañías. Luego apareció la (Clayton act) generando los mismos
mecanismos que se manejaban en las fiducias. Es decir, los grupos empresariales. Los grupos
empresariales, surgieron para tratar de no cumplir con la norma imperativa.
Los grupos son formas de concentración empresarial, derivado del derecho comercial que es un
derecho de clases sociales.

Ventajas del grupo empresarial:

- Diversificar el riesgo: es un objetivo legítimo el tratar en lo posible de no arriesgar toda la

prosperidad de un empresario en un solo proyecto. Por ejemplo: se da la opción de constituir
una nueva compañía para no exponer mí patrimonio en un nuevo emprendimiento, para ello
constituyo esa nueva compañía y esa compañía tendrá su propio patrimonio. Se crea una
nueva personificación jurídica para la nueva compañía.
- El grupo empresarial es desde el punto de vista económico, una sola empresa, porque un solo
capital nutre y surte al grupo. Aunado a que el grupo se caracteriza por unidad de gobierno,
unidad de gestión, hay un centro de poder, a esa unidad se contrapone la pluralidad jurídica
porque el grupo desde el punto de vista del derecho es una pluralidad, aunque en ciertos
puntos de vista, se ve al grupo empresarial como una sola empresa.
- El grupo permite una mayor especialización, en el sentido de que cuando las compañías crecen
mucho y tienen un objeto social muy alto, quizás se funden compañías que se dedicaban al
mismo objeto social, es decir, la compañía que creció se desbordó en el mercado.
- La razón de ser del grupo está en la economía de escala, la generación de sinergias que
consiste en que el grupo permite huir a las condiciones de mercado. en el sentido en que, si el
grupo genera autosuficiencia para gestionar todo lo que necesita para concurrir en el mercado,
para surtirse de eso que necesita para surgir en el mercado.

Hacer un documento para inscribir un grupo empresarial en la cámara de comercio, teniendo en cuenta el
articulo 30 de la ley 222 de 1995. Circular básica jurídica de la Super sociedades en el capitulo de los
grupos empresariales.
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¿Por qué razón es importante inscribir un grupo empresarial en la cámara de comercio? ¿Por qué
razón es importante como acreedor conocer la situación de subordinación de una empresa dentro
de un grupo empresarial?
Respuesta: Todo aquel que se relacione contractual o extra contractualmente con una filial del grupo
empresarial, debe conocer la condición actual de esa empresa con la que se está negociando.
El registro sí tiene un orden público económico, porque a cuenta de este se protege la buena fe comercial.
Cuando existe un control o subordinación y no se hace ese registro ante la Cámara de Comercio, se está
afectando la buena fe comercial.
Por el hecho de haber constituido el grupo empresarial en una fecha determinada, no significa nada, si no
se hace el registro de esta en el tiempo definido por la ley (dentro de los 30 días después de constituido el
G.E o determinado la situación de control).
Siempre que hay grupo empresarial, hay situación de control.
No siempre que hay situación de control, hay grupo.
Control o subordinación: hace alusión a la posibilidad que tiene una persona natural o jurídica de
ejercer una influencia dominante sobre una o varias personas jurídicas que se denominan subordinadas.
Las subordinadas son de dos clases: filiadas (controladas directamente por la matriz) o subsidiadas (las
que son controladas indirectamente por la matriz). Como controlantes pueden ser personas naturales o
personas jurídicas (son personas que pueden ser de cualquier naturaleza con o sin ánimo de lucro, de
derecho privado o de derecho público, incluso el mismo Estado puede ser controlante). Una sucursal de
sociedad extranjera no puede ser controlante o matriz ya que no es sujeto de derechos.
Según la SuperSociedades, las personas jurídicas controladas solo pueden ser figuras societarias.
Ese concepto de control se morigera en el control externo o contractual.
Control interno o subordinación interna: es que la influencia dominante se ejerce por detentar una posición
determinante en el seno de la controlada. El control interno es presunto, tratándose de dos opciones, la
primera es: cuando yo detento más de la mitad del capital, en el calculo de ese porcentaje, no pueden
entrar acciones que no hacen parte del capital, por ejemplo: acciones de industria. Este control de capital
habrá que aterrizarlo en cada caso concreto, es decir, uno no puede aplicar la norma de forma indiferente,
sino que hay que estudiar cada caso en concreto, y entonces, uno dirá, ¿esta presunción es aplicable a las
sociedades colectivas? No, porque el voto en las sociedades colectivas es por cabezas. ¿y en la sociedad
limitada? La ley en los artículos 369 del código establece que hay quorum para deliberar cuando se
encuentre la mitad mas uno y lo mismo para decidir. En el control interno, las decisiones que se toman en
relación con el control, las toma desde su seno el controlado o subordinado.
Control externo: existe en la ley colombiana por dos razones, la primera porque en el proyecto de ley que
dio origen a la ley 222 de 1995 se trató de instaurar el grupo empresarial de carácter contractual que es el
que surge y que tiene como fundamento la celebración de un contrato que tiene por objeto la creación de
un grupo empresarial. Es el contrato por el cual una sociedad autoriza a otra sociedad para que las dirija.
Este control consiste en que se genera una relación contractual que no necesariamente debe ser una
relación contractual referida a contratos normales, también es en el ámbito de la consensualidad. El
principio de la consensualidad es la regla general en materia mercantil, por razón de las prestaciones
estipuladas en ese contrato que generan esa dependencia. Por ejemplo: contrato de concesión comercial
(el concesionario depende del concedente). El contrato de franquicia (el franquiciado depende del
franquiciante). Hay contratos que no parten de ese equilibrio pero que, en su esencia, sí pertenecen. Si
estamos hablando del control externo, las decisiones de la subordinada que esta subordinada por el
contrato eventualmente será menos legítima.
¿Cuáles son los efectos juridicos que la ley le atribuye al control? ¿qué sucede cuando se atribuye
el control?
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El control se clarifica cuando se dan los requisitos descritos en la norma con independencia del registro en
las cámaras de comercio.
1. Relacionada con el registro mercantil que la ley la atribuye a la controlante, se debe suscribir un
documento privado que cumpla con las exigencias estipuladas en el articulo 30 de la ley 222 de
1995. Es la norma es quien le atribuye obligaciones a la matriz y sus administradores esa orden de
registro. Cuando haya situación de control, la matriz debe presentar los estados financieros
consolidados deben ser realizados y suscritos por el administrador de la matriz, el revisor fiscal de
la matriz y el contador de la matriz y que corresponden a una simulación en la que se parte de que
todas las vinculadas son un solo ente económico, como si la matriz y sus vinculadas fueran una
sola persona jurídica. Cuando no son suscritos por los anteriormente mencionados, se incurre en
falsedad de balance.
2. Cumplir con la prohibición de no poder ser socio u accionista de la matriz, articulo 262 del código
de comercio. Es la conocida prohibición de participaciones recíprocas o imbricación. La matriz no
es accionista de la subordinada, ni la subordinada es accionista de la matriz. Es posible que haya
participaciones reciprocas, siempre y cuando no exista subordinación una de la otra.
3. Efecto que se presenta en los sujetos que de una u otra manera tuvieran relación contractual entre
la matriz y sus subordinadas. La ley le atribuye al estado, específicamente organismos de vigilancia
y control (SuperSociedades o Superfinanciera) deben verificar la realidad de operaciones que se
realicen entre subordinadas entre sí o entre subordinadas y la matriz, si se comprueba que son
operaciones simuladas o que son operaciones reales, pero en condiciones diferentes a las
estipuladas en el mercado, se deben suspender dichas operaciones.
4. El que se presenta cuando la subordinada, ingresa a un proceso concursal de reorganización o
liquidación bajo la (ley 1116 de 2006, artículo 61), se presume que esta situación es generada por
la matriz, por el control.
¿Cuáles acreedores estarían legitimados?
Esta acción no la pueden ejercer acreedores titulares de acreencias causadas después del proceso
concursal. La presunción en derecho colombiano se presenta por el solo hecho de presumir el control y si
hablamos de una sociedad controlada bajo la ley 1116 de 2006, mediante la sociedad controlante. En el
grupo si está claro que la matriz está capacitada para gobernar sobre sus subordinadas. Hoy en día la
presunción se desata por el solo control. La norma dice que la caducidad del control es por 4 años, lo que
no establece la norma es desde que momento comienza a contar el término. Podría decirse que el tiempo
para empezar a contar ese término es desde que se inicia el proceso concursal.
¿Por qué esta presunción se aplica en el ámbito de la ley 1116 de 2006?
Porque el proceso concursal de la ley 1116 de 2006 busca tres objetivos:
1. La protección del crédito.
2. Salvar la empresa.
3. Conservar los empleos de los trabajadores de esa empresa.
Decreto 1749 de 2011 que reglamentó el artículo 61 de la ley 1116 de 2006. Este decreto, le confiere a la
SuperSociedades como juez del proceso concursal cuando este conociendo de un proceso concursal de
una subordinada, tiene como facultad, poder llamar al proceso concursal a las demás subordinadas.
Unidad de propósito y dirección: es la facultad que tiene la matriz de establecer el control sobre el
conjunto de subordinadas. No se hacen operaciones a precios del mercado.

El articulo 29 de la ley 222 de 1995, establece el informe especial que tienen la obligación de redactarlo y
presentarlo por los administradores al máximo órgano de las personas jurídicas que integran el grupo. Ese
informe especial esta previsto en la ley para procurar la aplicación del principio de transparencia en el
mundo empresarial, esta de la mano con los principios del gobierno corporativo en especial el principio de
transparencia. En el informe se deben consignar las operaciones más importantes que los integrantes del
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grupo celebraron con terceros con ocasión del grupo. Las operaciones más importantes que los
integrantes del grupo dejaron de celebrar con terceros con ocasión del grupo.

¿Los administradores de las subordinadas son menos que los administradores de la Holding? Con ocasión
del grupo empresarial se genera en cabeza de los administradores de las sociedades que integran un
grupo empresarial habrá que ver si son personas jurídicas no societarias. Es decir, si no son societarias,
no se les puede aplicar las normas sobre los administradores de las sociedades. Los deberes del
mandatario son las normas del código civil. Si un administrador normal está obligado como principio
absoluto, hacer prevalecer el interés de la sociedad por encima del interés de un socio. En el caso de un
Holding, debe prevalecer el interés del grupo empresarial. En cuanto al deber de diligencia, los
administradores de la Holding se encuentran ante la disyuntiva de como en la práctica ejercer la unidad de
propósito y dirección, debe tratar de establecer de si es obligación para el administrador de la Holding,
ejercer la unidad de propósito y dirección.
Directrices de grupo:
Las directrices de grupo tienen varios requisitos.
1. La directriz tiene que ser intragrupo. Debe partir del grupo y dirigirse al grupo.
2. La directriz tiene que tener como inspiración el interés del grupo. Que obviamente debe estar
cobijado por su legitimidad, es decir, interés legítimo.
3. La directriz desventajosa no esté motivada en razones líneas. Es decir, que el beneficio que se
obtendría es mínimo ante el sacrificio que se va a asumir.
La doctrina de las ventajas compensatorias: quien asume el sacrifico, tenga la certeza de que va a
recibir una compensación.
4. La instrucción desventajosa, no tiene porque privar de autonomía a la subordinada.
5. La directriz tiene que cumplir con la ley y los estatutos que la persona jurídica emite la directriz (la
Holding) y la persona jurídica que recibe la directriz (la subordinada).
Cada grupo empresarial tiene una cultura en estos temas, hay grupos empresariales que la
administración que integra el grupo lo hace de forma libre, y hay grupos empresariales donde las
administraciones están atadas, restringidas.
Si es una directriz que establece realizar una reforma estatutaria, quien debe ejercer esa directriz es la
junta directiva de la sociedad.
En las empresas de servicios públicos por acciones es competencia de las juntas directivas el aumento
de capital cuando tienen capital suscrito.
En las sociedades anónimas, la emisión de acciones distintas a las ordinarias, debe hacerse por
reglamento, aprobadas por la asamblea de accionistas.
Canales para dirigir las directrices:
1. el canal de las subordinadas, este radica en que es más expedito para la matriz llamar a sus
administradores en la subordinada e implementar las órdenes. El inconveniente es que en la
mayoría de los países no hay cuerpo normativo que regule de manera especial el conflicto de
intereses en materia de grupos empresariales.
2. Mediante el máximo órgano de las subordinadas con la participación de los terceros accionistas y
por ende, esas acciones tienen mayor riesgo de ser atacadas por los ausentes o disidentes.
Responsabilidad de la matriz (holding):
1. la responsabilidad contractual de la matriz: deriva de la responsabilidad contractual de la que es
parte la matriz, se puede invocar el incumplimiento del contrato por parte de la matriz. Cuando la
matriz tiene en el escenario de la subordinada comportamientos anti contractuales, el minoritario
podrá acudir a reclamar esa responsabilidad contractual. Por ejemplo: la distracción de utilidades.
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* al contrato se le entienden incorporadas todas las normas que son aplicables a ese contrato y que
son de obligatorio cumplimiento. Por ejemplo: en las sociedades por cuotas sociales, hace parte del
contrato de sociedad la norma legal que dice que estos responden por obligaciones laborales y
tributarias.

2. la responsabilidad extracontractual de la matriz: consiste en el daño causado por la matriz con ocasión
del ejercicio de la unidad de propósito y dirección. Estamos hablando en plata blanca de la responsabilidad
por daños, el demandante tiene la tarea de comprobar que se dan los tres elementos del daño. Por
ejemplo: tengo una relación contractual con una subordinada, con fundamento en esa relación contractual,
la subordinada debe pagarme 10 mil, y cuando yo reclamo, la subordinada me responde que no tiene
dinero. La subordinada tomó una parte muy importante de mí patrimonio para pagar una acreencia a favor
del holding, usted subordinada en el ejercicio del principio de unidad de propósito y dirección me ocasionó
un daño a mí patrimonio, es decir, afectación de la prenda general.
3. levantamiento del velo corporativo o disregard: en el common law se utiliza la personificación jurídica
para evadir impuestos o para no cumplir lo que la ley establece. En el derecho continental europeo, es lo
conocido como confusión de patrimonios, es decir, la matriz utiliza el patrimonio de la subordinada como
cosa propia, y así desconoce el principal atributo de la personalidad. Por ejemplo: pagar deudas de la
matriz con el patrimonio de la subordinada.

Hacer las pretensiones principales y subsidiarias de una demanda civil de responsabilidad de una Holding
por un daño ambiental ocasionado por una subordinada.
2. SOCIEDAD POR ACCIONES SIMPLIFICADA:
1. La sociedad anónima se encuentra sometida a permanente evolución por dos razones:
- la necesidad de adaptar la estructura jurídica a la realidad económica y social.
- la necesidad de contraponer la S.A a la S.R.L que nació como creación artificial del legislador (Ley
Alemana de 1892).
2. La historia de la S.A es Darwinista (Ángel Rojo) porque es el tipo societario más reformado, generando
dos (2) tipos de reacción:
- se considera afortunada pero insuficiente la reforma.
- se genera resistencia a la reforma.
3. Lo positivo y lo negativo se mirará con la aplicación de la Ley, pero la tipicidad societaria no es
caprichosa.
Constitución y funcionamiento de la S.A.S:
La SAS es el tipo societario que, para su existencia, se emancipó del contrato. Es decir, no está obligada a
surgir del contrato. Esta es una diferencia esencial con las demás clases de sociedad. La SAS puede
surgir del contrato cuando es Plurilateral y sin contrato cuando es unilateral. Cuando la SAS es
unipersonal, el accionista único ejerce las competencias que la ley y los estatutos le adjudican a la
asamblea general de accionistas y es un error grave y cotidiano en Colombia. Los accionistas no
responden por nada en la sociedad anónima. La SAS no está excluida de los efectos de la constitución en
el derecho comercial. En la SAS hay concomitancia en el surgimiento de la personalidad jurídica y en el
momento de la oponibilidad. No existe persona jurídica inoponible, es decir, debe registrarse bajo el
ministerio de la ley para obtener dicha personalidad jurídica y la oponibilidad. La ley de manera expresa
señala que la sociedad por acciones simplificada siempre será de capitales, pero el uso o las facilidades
que otorga este tipo societario en Colombia ha llevado a que existan más SAS de personas que de
capitales. En la SAS es posible estipular que un accionista no podrá tener más de cierto %, lo cual hace
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que sea más común de sociedad de personas que de capitales. La SAS tiene vedado acudir al mercado
público de valores, no puede ser una sociedad inscrita. Si quiere participar en bolsa, debe realizar reforma
estatutaria y ser sociedad anónima.
1. Puede ser unipersonal. – diferencia entre sociedad y negocio jurídico unilateral.
2. Se redunda en la responsabilidad limitada de los accionistas.
3. Se constituye por documento público ante la cámara de comercio del lugar de origen.
4. Término indefinido como elemento natural del negocio constitutivo.
5. Control de legalidad de la Cámara de Comercio.
6. Sociedad de hecho - empresa unipersonal.
7. Es más segura una sociedad con objeto determinado que con objeto indeterminado.
El Capital en la SAS:
En las SAS es muy factible estipular que uno de los accionistas o varios de los accionistas no pueden
tener más de determinado % en el capital, o lo contrario, que no puedan tener menos de determinado %
en el capital. Esas estipulaciones son vinculantes y cualquier acto societario vulnere esas estipulaciones
se tendrán como violatorias y estarán afectadas por la ineficacia. También se puede pactar que todos o
uno de los accionistas no puedan ceder sus acciones bajo ninguna hipótesis. En las SAS puede
estipularse que las acciones tengan más de un voto es decir, acciones de voto múltiple.
1. Suscripción y pago del capital con mayor libertad, sin exceder de dos (02) años para pagar las
acciones suscritas.
2. En empresas de servicios públicos domiciliarios (art. 19 de la Ley 143 de 1994) es más flexible.
3. Pactos estatutarios en los que se fijen porcentajes o montos mínimos o máximos de capital que
podrán tener algunos accionistas.
4. Con el capital variable los estatutos pueden tener reglas para cuando se vulneran estos mínimos y
máximos.
5. Libertad en clase de acciones y se enumeran las privilegiadas, con dividendo preferencial y sin
derecho a voto, con dividendo fijo anual y de pago.
6. Cada tipo de acción tiene derechos políticos pactados en los estatutos: desconexión del voto como
derecho político y más patrimonial.
7. Acciones en fiducia.
8. Restricción a negociación de acciones hasta por diez (10) años y su prorroga exige unanimidad.
9. Autorización para negociar acciones.
10. Violación a restricciones de negociación conlleva ineficiencia (en el régimen ordinario es nulidad
absoluta).
11. Obligación de sociedades accionistas de informar sobre cambio en su control.
12. El cambio de control conlleva que la asamblea de la SAS pueda excluir a las sociedades
accionistas cuyo control cambia.
13. Si no se informa pueden excluir y sancionar con deducción de reembolso por exclusión.
14. Decisión de asamblea – conflicto de intereses del accionista.
Aspectos orgánicos de la S.A.S:
1. Libertad de estipulación.
2. Reuniones – quorum y mayoristas.
3. Comunicación simultanea y consentimiento escrito.
4. Convocatoria y renuncia.
5. Derecho de inspección y renuncia. Solo para los eventos allí indicados.
6. Fraccionamiento del voto.
7. No obligación de la junta directiva.
8. Representante legal- facultades (código de comercio, artículo 196).
9. Deberes y responsabilidad de administradores.
10. Administrador de hecho.
11. Revisoría fiscal según Ley 43 de 1990.
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Acuerdos de Accionistas:
1. Deben ser acatados por la SAS.
2. Término no superior a diez (10) años.
3. Indicar representante de contratantes frente a la sociedad.
4. Presidente de reunión, en acuerdos sobre el voto, debe hacer cumplir el contrato parasocial.
5. Exigibles ante SuperSociedades.
6. Su finalidad es garantizar la coherencia y la estabilidad del accionariado.
7. Constituyen un avance de Derecho de los contratos en el Derecho de Sociedades.
8. El intuito personae legitima que estos contratos puedan limitar el derecho de los accionistas a
enajenar y conservar sus acciones, así como a ejercer los derechos incorporados en ellas.
Reformas Estatutarias:
1. Mayoría absoluta.
2. Situación de accionistas de sociedades absorbidas o escindidas.
3. Transformación a SAS y viceversa requiere unanimidad.
4. Enajenación global de activos – derecho de retiro.
5. Fusión abreviada – comienza la perdida de poder de la AGA en derecho colombiano y otorga
derecho de retiro.
Disolución y Liquidación en la SAS:

Aspectos varios:
1. Restricciones en los artículos 155, 185, 202, 404, 435, 454 del código de comercio son elementos
accidentales del negocio.
2. En la SAS unipersonal accionista único vota estados financieros, y no importa si a su vez es
administrador.
3. Articulo 42 y 43 del código en materia de SAS.
4. Conflictos societarios.
5. El concepto de interés social- avance importante.
6. Facultades jurisdiccionales de la SuperSociedades.
7. Remisión.