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RESUMEN DE DERECHO COMERCIAL II 30%

CAPITULO I

1. DERECHO DE ASOCIACION:

Como lo reitera la doctrina en repetidas ocasiones, la sociedad comercial, no es ms que


una de las modalidades o gneros, del derecho de asociacin consagrado en la
constitucin de 91 en el artculo 38 como un derecho fundamental.
En consecuencia frente a este derecho constitucional en compaa de otros derechos
como: la libertad de empresa, e iniciativa privada. Este est compuesto segn el Dr.
Velsquez Turbay en su libro derecho constitucional por tres elementos:
1. Un acuerdo de voluntades mediante el cual los asociados se obligan segn el
estatuto acordado.
2. La permanencia que lo distingue de la simple reunin (que es una agrupacin
momentnea).
3. Un objetivo comn que permite distinguirlas de las asociaciones y las sociedades,
por tener las primeras un nimo diferente del lucro.
4. Antonio Brunnetti le adiciona al derecho de asociacin un carcter organizado.

Sus lmites han sido ya objeto de discusin por la jurisprudencia colombiana: en las
sentencia de constitucionalidad: C 865 de 2004 dijo:
la finalidad de este derecho constitucional se plasma entonces en la creacin de entes
jurdicos distintos a las personas naturales, con capacidad para ejercer derechos y
contraer obligaciones, en aras de lograr la satisfaccin de un inters u objetivo comn, no
siempre ligado a la obtencin de lucro.
Desde esta perspectiva, el derecho de asociacin se concreta en la existencia de personas
jurdicas, libres y capaces para responder autnomamente por su devenir jurdico.
En Colombia, el ejercicio del derecho de asociacin tiene varios escenarios de legislacin
como:
1. El cdigo civil regula lo correspondiente a las personas jurdicas en los arts. 73 y
633, el 2079 en el inciso final (derogada por el art. 242 de la ley 222 de 95), a
travs de las cuales se ve reflejado el derecho de asociacin sin que tenga que
existir una sociedad comercial, si no frente a formas asociativas como: las
corporaciones, fundaciones, sociedades civiles etc.
2. En otras codificaciones, encontramos opciones asociativas distintas de las
sociedades comerciales como, en el campo de la contratacin estatal, cuyo marco
jurdico est constituido por la ley 80 de 93, que en su art 7 habla de los consorcios
y uniones temporales, que no son propiamente una sociedad comercial aunque
tenga muchos de sus rasgos.
3. En relacin con el sector cooperativo, la ley 79 de 88en su art 4 dice: es
cooperativa la empresa asociativa sin nimo de lucro; en la cual los trabajadores o
los usuarios, segn el caso, son simultneamente los aportantes y los gestores de la
empresa, creada con el objeto de producir, distribuir conjunta y eficientemente
bienes o servicios para satisfacer las necesidades de sus asociados y de la
comunidad en general. Se presume que una empresa asociativa no tiene nimo de
lucro cuando tiene:
- Que establezca la irrepartibilidad de las reservas sociales y en caso de
liquidacin, la del remanente patrimonial.
- Que destine sus excedentes a la prestacin de un servicio social, al crecimiento
de sus reservas y fondos.
4. En el mbito laboral la ley 10 de 91, por la cual se regula las empresas asociativas
de trabajo, las defini como:organizaciones econmicas productivas, cuyos
asociados aportan su capacidad laboral, por tiempo indefinido; algunos, adems
entregan al servicio de la organizacin la tecnologa o destreza, u otros activos
necesarios para el cumplimiento de los objetivos de esta empresa.
5. La superintendencia financiera, mediante resolucin 400 de 22 de mayo de 95,
menciona los mecanismos de asociacin distintos de la sociedad comercial como:
por medio de los cuales varias personas unen sus esfuerzos, de manera
organizada, y permanente, mediante su aporte econmico, mediante la
especulacin de actividades que comnmente se desarrollan en el mercado de
valoras.

En el marco del derecho mercantil o comercial, este marco bsico est constituido por el
decreto 410 de 71 y la mencionada ley 222 de 20 diciembre de 95, encontramos que
brinda, como posibilidad para ejercer ese derecho constitucional fundamental
denominado derecho de asociacin opciones tales como:
1. La constitucin de la sociedad comercial regular.
2. La sociedad de hecho: configurada a titulo de sancin.
3. La sociedad accidental o contrato de cuentas de participacin.

2. CLASES DE SOCIEDADES

2.1. Segn el tipo o especie de responsabilidad patrimonial que asume el


asociado, encontramos que existen:
- Sociedades de personas: predomina el intuito personae, entendido como tal
las consideraciones de orden personal, patrimonial, moral, etc., que ataen
directamente a la persona socio, no solo como elementos sobresalientes frente
a los otros socios, sino tambin frente a terceros que contratan con la
sociedad, en otras palabras los socios toma la decisin de constituir la sociedad
teniendo en cuenta las calidades personales y patrimoniales de cada uno de
sus consocios.
Los terceros que establezcan negocios o relaciones jurdicas con esta sociedad
no solo tendrn en cuenta la capacidad econmica de esta si no de sus socios
ya que estn llamados a responder solidaria, subsidiaria, e ilimitadamente.
Por lo que los acreedores tienen una doble garanta no solo el patrimonio
social si no tambin el de los socios, esto establecido en el art 294 del cdigo
de comercio.
Ejemplos de estas sociedades son las sociedades: COLECTIVA Y COMANDITA
SIMPLE.
- Sociedades de capitales: esta se caracteriza por que los socios de esta
adquieren responsabilidad patrimonial por las obligaciones o crditos de la
sociedad hasta el monto de sus aportes. En consecuencia, la garanta de los
acreedores por las obligaciones sociales, solamente estar constituida por el
patrimonio de la sociedad, como regla general.
Sin embargo el art 353 del cdigo de comercio establece que
excepcionalmente podrn pactarse a cargo del los socios o alguno de estos,
responsabilidad adicional por alguno de los crditos u obligaciones que
adquiera la sociedad.
Y aun sin que haya pacto estatutario, podemos encontrar socios que
responden ms haya delo monto de sus aportes, por ejemplo al expedir una
carta de crdito a nombre de una sociedad de capitales, se exige la firma como
codeudores solidarios de todos o alguno de los socios que quedan
respondiendo por dicho crdito, no solo pro el presente si no por el futuro, por
lo que la entidad acreedora podr exigir el pago directa y simultneamente a la
sociedad y a los socios.
Tambin debe advertirse que a pesar de que se est frente a una sociedad de
capital o a una donde los socios respondan de manera similar (socios
comanditarios, en la comandita simple y los socios de la comandita por
acciones), estas sociedades de capital por disposicin legal, pueden responder
ms all del monto de sus aportes, por obligaciones de impuesto, o las que
emanen de un contrato de trabajo, como lo dice el art 36 del cdigo sustantivo
del trabajo.
Adicionalmente, con fundamento en el pargrafo del art 148 de la ley 222 de
95, norma esta que ha suscitado una gran polmica, se ampli la
responsabilidad patrimonial de la sociedad matriz o controlante por las
obligaciones de la subsidiaria cuando esta se encuentra en situacin de
concordato o liquidacin obligatoria.

OJO: la Superintendencia de sociedades ha manifestado que se consideran como


sociedades de capitales la annima, y en comandita por acciones y dice que respectos de
la sociedad limitada tienen un carcter mixto.

2.2. Clasificacin de la sociedades segn su objeto social

Est definido en los artculos 90 y 110 numeral cuarto del cdigo de comercio que
dicen:
art 99. Se entendern incluidos en el objeto social los actos directamente relacionados
con el mismo y los que tengan como finalidad ejercer los derechos o cumplir las
obligaciones, legal o convencionalmente derivados de la existencia y actividad de la
sociedad.
Art 110 nm. 4
El objeto social, esto es la empresa o negocio de la sociedad haciendo una
enunciacin clara y completa de las actividades principales. Este numeral confunde la
nocin de empresa con la de sociedad.
Dentro de esta clasificacin encontramos sociedades civiles y sociedades comerciales:
- Las sociedades civiles: cuyo gnero de actividades no constituye el desarrollo,
ejecucin, o cumplimiento de actos mercantiles. El art 2085 del cdigo de
comercio (derogado por la ley 222 de 95) estableca que las sociedades podan
ser a su turno comerciales o civiles. Adems a la luz del cdigo que vena
rigiendo hasta ese entonces se entenda que las sociedades limitadas y por
acciones sern sociedades comerciales sin importar cual fuere su objeto; este
criterio hizo que las sociedades civiles pasara a ser una especie extica.
Los proyectos de ley 111 de 5 de agosto de 94 y 119 y 163 de 93 proponan
acabar con la figura de las sociedades civiles, ya que la dinmica de los
negocios haba de acabar rpidamente con esta figura y acabar finalmente con
la discusin de la figura de las sociedades civiles y comerciales.
Es as como la ley 222 de 95 en su art 1, estableci que el art 100 del cdigo de
comercio quedara as:
Se entendern como comerciales, para todos los efectos legales las sociedades
que se formen para la ejecucin de actos o empresas mercantiles. Si la empresa
social comprende actos mercantiles y actos que no tengan esa calidad, la
sociedad ser comercial. Las sociedades que no contemplen en su objeto social
actos mercantiles, sern civiles.
Sin embargo, cualquiera que sea su objeto, las sociedades comerciales y civiles
estarn sujetas, para todos los efectos, a la legislacin mercantil.
De esto podemos concluir que la sociedad civil solo existe para una pequea
diferenciacin terica, pues sin importar su objeto todas las sociedades se
regirn por la legislacin comercial.
- Sociedades Comerciales o mercantiles: Sern aquellas en cuyo objeto social,
enuncian uno o varios de los actos de comercio, para ser desarrollados de
manera reiterada. Adicionalmente es importante decir que tambin tendrn
tratamiento de sociedades comerciales aquellas que sociedades civiles que
enuncien en su objeto social, una o varias actividades comerciales (objeto
social mixto).

2.3. Clasificacin de las sociedades comerciales segn su tipificacin en el cdigo


de comercio
Es as como el cdigo de comercio en el libro segundo en los ttulos III a VI regula las
formas societarias tpicas:
- Sociedad colectiva
- Sociedad en comandita
- Sociedad de responsabilidad limitada
- Sociedad annima
- Sociedad colectiva: es el mejor ejemplo de las sociedades de personas, exige
como mnimo 2 socios, estos responden frente a terceros de manera solidaria,
subsidiaria, e ilimitada por la obligaciones que adquiera la sociedad.
El capital social de esta se conforma por aportes en dinero o en especie y se
encuentra divido en partes de inters, que se puede ser de valor igual o
desigual, sin que sea necesario hacer la entrega de los aportes a los que los
socios se obligan en el momento de la constitucin de la misma, dada la
responsabilidad solidaria de estos, ya que se vinculas personalmente con los
terceros que contratan con la sociedad. Sin importar el nmero de partes de
inters que este tenga a cada socio le corresponde 1 voto.
Las partes de inters se pueden ceder total o parcial, pero esto implica una
reforma al estatuto social, pues solo se puede hacer cuando se cuente con el
asentimiento de todos los socio, en atencin a la importancia que tiene el
intuito personae en esta sociedad.
La razn social de esta sociedad estar compuesta por el nombre completo o el
apellido de alguno de los socios, seguido de expresiones como: y compaa, e
hijo, hermanos etc. En caso de muerte de uno de los socios se deber agregar
la palabra (sucesor).
Todos los socios pueden asumir la administracin de la sociedad o delegarla a
un extrao si estos quieren.
- Sociedad en comandita: este es el gnero pues esta a su vez puede tomar dos
formas: sociedad en comandita simple, o sociedad en comandita por acciones.
En esta sociedad concurren dos tipos de socios:
1. Los socios gestores comanditarios: que son aquellos que responden
patrimonialmente de manera solidaria, subsidiaria e ilimitada. (responde
como en una s. de personas).
2. Los socios comanditarios: que son los que responden patrimonialmente
hasta el monto de su aporte. (responde como en una s. de capitales).
Loa socios gestores son aquellos que tienen a cargo la administracin de la
sociedad, mientras que los socios comanditarios solo ejercen funciones de
representacin de la sociedad como delegados de los colectivos con un
permiso otorgado debidamente, so pena de responder solidariamente con los
citados socios.
La razn social de este tipo de sociedades, se forma con el nombre completo o
el apellido de alguno de los socios o mas colectivos o gestores, agregado la
expresin y compaa (y CIA.) seguido por la clase de sociedad que constituyo
es decir (en comandita S. en C), o sociedad en comandita por acciones (SCA).
Esta identificacin es indispensable ya que la ley presume que a falta de estas
siglas la sociedad se presume colectiva y los socios responderan como socios
de una de estas.
El capital social de esta est conformado por los aportes de los socios
comanditarios, los colectivos podrn hacer cambio de aportes de capital sin
que les genere el cambio de su vinculacin.
OJO: Los socios comanditarios no pueden ser socios industriales, por
disposicin legal.
Exige mnimo un socio gestor y un comanditario y si es por acciones mnimo 5
socios accionistas.
- Sociedad de responsabilidad limitada: esta corresponde a las sociedades de
capitales, pues la responsabilidad de los socios se limita al monto de sus
aportes. Esta solo vino a ser regida por la ley 124 de 37 pues antes el C.C no
haca alusin a esta. Tiene un mximo de 25 socios, de exceder este lmite es
nula pero puede constituirse como otro tipo societario o reducir el nmero de
socios.
La razn social de esta sociedad debe ir acompaada de la palabra limitada
(Ltda.), de lo contrario se entiende como colectiva. La participacin econmica
de los socios de representa en cuotas, y cada cuota confiere un voto al socio
que la posea.
Aun cuando la responsabilidad de los socios se limita al monto de su aporte
puede que esta se pueda hacer ms gravosa por estipulacin para todos o
algunos. La administracin de la sociedad corresponde a todos los socios.
- La sociedad annima: es por excelencia la sociedad de capitales. Exige un
mnimo de 5 socios. La razn social de esta deber ir seguida de la expresin
Sociedad annima (S.A.), de lo contrario se entiende colectiva con todos sus
efectos legales.
La responsabilidad de los socios se circunscribe al monto de sus aportes. Las
partes de capital social se representan en acciones. La administracin de la
sociedad est a cargo de la junta directiva que se elige por la asamblea de
accionistas y su representacin legal est a cargo del gerente o presidente con
uno o ms suplentes, tambin nombrados por la junta directiva.
- LIBERTAD DE ELEGIR EL TIPO SOCIETARIO: elegir el tipo de contrato que va a
constituir la sociedad es decisin nica y exclusiva de los socios que lo
circunscriba. Sin embargo en algunas circunstancias la ley puede imponer el
tipo societario dependiendo del desarrollo del objeto social. Por ejemplo:
1. El art. 2 de la ley 27 de 90 establece que las bolsas de valores deben establecerse
como sociedades annimas.
2. El art. 91 de la ley 100 de 93 estipula que las sociedades que administran fondos de
pensiones deben ser sociedades annimas o establecerse como instituciones
annimas.
3. El decreto 663 de 93 las instituciones financieras que se adopten para el control y
vigilancia de la superintendencia Bancaria o Financiera, es sociedades annimas
mercantiles
4. El inc. 1 del art 101 de la ley 501 de 99. Obliga a que los corredores de seguros se
constituyan como sociedades annimas y acompaen su razn social con las
palabras corredor de seguros.

2.4. clasificacin de las Sociedades segn Proceso de Formacin.


Encontramos: las sociedades regulares, sociedades irregulares, sociedades de hecho.

2.4.1 Sociedades Regulares.

Son las que en el proceso de su constitucin cumple con todos los pasos necesarios para
quedar legalmente conformadas.

Deben cumplir con:

1. Otorgamiento de la escritura pblica de constitucin, como mnimo debe contener


los aspectos en el art. 110 C.C.C.
2. Inscripcin de la escritura pblica de constitucin en la Cmara de Comercio de
domicilio social.
3. Cuando se efecten aportes en especie sujetos a inscripcin, debe la escritura
pblica de constitucin de la sociedad registrarse en las oficinas de registro que
correspondan, segn la modalidad de aporte en especie que se haya llevado al
fondo social.
Si se trata de de aporte en especie, consistente en un inmueble, deber inscribirse la
en la escritura de instrumentos pblicos en la est inscrito dicho inmueble.

Al consolidarse como una sociedad regular (ipso iure), implica su reconocimiento


como persona jurdica.

2.4.2 Sociedades Irregulares.

Son consideradas como personas jurdicas se constituyen al menos por escritura por
escritura pblica. Con la expedicin del Decreto 2255 de 1992, por medio del cual se
reorganiz la Superintendencia de Sociedades, se aboli el requisito que antes de tenia,
donde las sociedades no solamente deban constituirse por escritura pblica, sino que
previamente a su inscripcin o registro en la Cmara de Comercio del domicilio social,
deban obtener del rgano controlador respectivo el permiso de funcionamiento. Pero
ello no es as, porque la sociedad comercial constituida por escritura pblica n no se sujeta
actualmente a la obtencin previa de permiso de funcionamiento.

Cualquier rompimiento entre la escritura pblica de constitucin y los pasos o requisitos


subsiguientes, nos conduce a tratar a dicha sociedad como comercial como irregular.
Efectos desfavorables de las sociedades irregulares:

1. La inoponibilidad del contrato social celebrado, y por lo tanto, el lmite a la


responsabilidad patrimonial de los socios, por las operaciones y negocios
celebrados en nombre de la sociedad, no ser alegable ante terceros.

2. Cuando se omite el registro de la escritura pblica de constitucin de la sociedad,


en la cual figuran aportes en especie. Ya que de lo contrario se pueden generar
inconvenientes para la sociedad frente a los terceros acreedores del socio
aportante que pueden perseguir judicialmente el bien, por continuar figurando en
cabeza del socio.

As las cosas, la omisin del registro de la escritura pblica de constitucin de la sociedad


o de aumente del capital social en la que se mencione el aporte, slo genera
incertidumbre jurdica; en consecuencia, mientras no se cumpla con el registro especial
(en la oficina de registro, segn la naturaleza del bien aportado) la sociedad ser
irregular, por haber omitido el precitado registro o registros, segn el nmero y
naturaleza de los bienes aportados en especie. Se adiciona adems que el lmite de la
responsabilidad patrimonial de los socios no ser oponible a terceros.

Esquema bsico de la regularizacin de la sociedad comercial:

- ESCRITURA PBLICA DEBIDAMENTE OTORGADA.

- REGISTRO DE LA ESCRITURA PBLICA EN EL REGISTRO MERCANTIL.

- REGISTROS ESPECIALES.

2.4.3 Sociedad de hecho.

Es la sociedad comercial que se pretenda constituir como regular, pero que por no haber
cumplido ni siquiera con el requisito de la escritura pblica, termina bajo el rgimen
jurdico de las sociedades de hecho. Por ejemplo los socios por falta de asesora legal,
consideraron que la sociedad comercial que pretendan constituir quedaba formada
legalmente con el otorgamiento de un documento privado, con sus firmas autenticadas o
reconocidas ante notario pblico.

Por falta del otorgamiento de la escritura pblica exigida, no podr ser considerado como
sociedad comercial regular, ni irregular (la sociedad irregular, al menos, debe haber
constituida por escritura pblica). Pero por sancin legal, recibir el tratamiento propio de
las sociedades de hecho, como es el de responder con su propio patrimonio por las
obligaciones adquiridas, aunque en el precitado documento privado se haya establecido
un lmite a esa responsabilidad.

Por lo tanto se concluye que un determinado esfuerzo asociativo debe calificarse como
generador de una sociedad de hecho.

No solamente la omisin de la escritura pblica es la que genera una sociedad de hecho,


se da tambin por los siguientes eventos:

1. La sociedad de hecho tpica: es la que surge de unos determinados hechos, cuya


comprobacin conduce a que se declare judicialmente que son propios o
constitutivos de una sociedad de hecho. Concurren a cabo los elementos
esenciales de la sociedad:

- El animus societatis.
- La pluralidad de asociados.

- Los aportes.

- nimo de lucro directo.

Que se reduce a la intencin inequvoca de desarrollar una empresa social que genere
unas utilidades sociales que los socios aspiran a recibir a ttulo de participacin o
dividendo.

2. Sociedad de hecho de creacin voluntaria: nada se opone a que una pluralidad de


personas, ya no por la ocurrencia de unos hechos, sino como acto voluntario
porpio manifestado en el ejercicio de su autonoma de la voluntad, que incluso
para efectos probatorios puede ser plasmado en una escritura, acuerden la
constitucin de una sociedad de hecho.

La jurisprudencia sostiene que estas sociedades se encuentran en estado de permanente


disolucin, ya que por no ajustarse a los requerimientos mnimos que indica el
ordenamiento estatal, carecen de una vida como personas jurdicas y deben desaparecer
del mundo jurdico, cuando quiera que, por su estado permanente de disolucin, los
interesados pidan su liquidacin.

La sociedad patrimonial entre compaeros permanentes se considera una sociedad de


hecho pero no comercial que antes de su regulacin, estaba sujeta al rigor de su prueba y
declaracin judicial por medio de un proceso ordinario.

2.5 clasificacin de las sociedades segn la forma como se represente el inters o


participacin del socio en el Fondo Social o Capital Social.

2.5.1 SOCIEDADES POR PARTES INTERS

Son las sociedades que se denominan como sociedades de personas o sociedades


colectivas. La parte de inters corresponde entonces a la representacin del aporte que el
socio realiza en la sociedad en la que entra a formar parte, bien sea en el momento de
constituirse o fundarse, bien sea posteriormente, durante el desarrollo de la vida
societaria. La materializacin de las partes de inters no se da a travs de un ttulo
especfico, sino que ser por excelencia la escritura pblica de la constitucin de la
sociedad o la escritura pblica contentiva de la reforma estatutaria cuando se trate de
partes de inters que se crean o que circulen con posterioridad al acto constitutivo.

Tambin pueden probarse con el respectivo certificado de existencia y representacin


legal que expide la Cmara de Comercio del domicilio social principal.

Las partes de inters pueden ser de valor desigual, adems que solo confieren a su titular
un voto, pues es caracterstico de las sociedades en que se divide el capital social en
partes de inters el predominio del elemento personal o intuitu personae, por eso los
socios, independientemente del nmero de partes de inters que posean en el capital
social de la compaa, solamente tendrn derecho a un voto (voto por cabezas).

Por la particularidad personalsima prima el principio de intransmisibilidad as como el de


la autorizacin expresa de los consocios para ceder total o parcialmente su inters en la
sociedad y el derecho de preferencia en su negociacin (objeto de estudio en la sociedad
colectiva).

2.5.2 SOCIEDADES POR CUOTAS SOCIALES

Se presenta en las sociedades de responsabilidad limitada, as como en las en comandita


simples, el capital social se divide en un nmero de cuotas sociales de igual valor, que
reflejan el inters econmico del socio en el capital societario (el socio ser titular de
tantas cuotas sociales, como porcentaje de participacin tenga en el capital social).

La prueba ser igualmente la escritura pblica de constitucin o de adquisicin de las


cuotas sociales, en el evento de que se hayan obtenido con posterioridad a la
constitucin. Sirve tambin como prueba, el respectivo certificado de existencia y
representacin legal que expide la Cmara de Comercio del domicilio social.

2.5.3 SOCIEDADES POR ACCIONES.

Se da en las sociedades annimas as como en las en comandita por acciones, el capital


social se divide en acciones de igual valor, que se representan en ttulos denominados
acciones, son libremente negociables (aunque a menudo se incluye en el contrato de
sociedad el derecho de preferencia a favor de la sociedad, o de los accionistas).

Cada accin confiere un voto a su titular, el titular tendr tantos votos como acciones
posea, debidamente suscritas y pagadas.

Ver grafica pg. 62 (IMPORTANTE).

2.6 Clasificacin de las sociedades segn su vinculacin.

Se habla de:

Sociedad matriz o controlada

Sociedad subordinada o controlada

A su vez: sociedades filiales (cuando la sociedad matriz ejerce su poder


de decisin y su influencia dominante de manera directa).

Sociedades subsidiarias (cuando la sociedad matriz ejerce su poder de


decisin o su influencia dominante de manera indirecta, por intermedio
de una o varias subordinadas).

Los sujetos vinculados en situacin de control o grupo empresarial conserva su


individualidad, manteniendo sus atributos y obligaciones propias.
El conjunto conformado por unas y otras (matriz y subordinadas) se denomina Grupo
Empresarial. Este grupo no es persona jurdica, pero si tiene unidad en el propsito y en la
direccin. Los sujetos jurdicos sern cada uno de sus elementos integradores (matriz,
filial, subsidiaria).

Se encuentran obligadas a:

La presentacin de un informe especial a la asamblea o junta de socios en el que se


exprsela intensidad de la relacin entre la matriz o sus filiales o subsidiarias con
la respectiva sociedad controlada.

La inscripcin en el registro mercantil, cuando la sociedad matriz crea una nueva


situacin de control.

2.7 Clasificacin de las sociedades segn su nacionalidad

Se habla de sociedades nacionales y extranjeras. Las sociedades extranjeras son


las constituidas conforme a la ley de otro pas y con domicilio principal en el
exterior. Sin embargo stas podrn establecer sucursales, las cuales sern
vigiladas por la Superintendencia de Sociedades o Financiera, dependiendo de su
objeto social. Las sucursales no adquieren una personalidad nueva y distinta de la
matriz, aunque se encuentren reguladas por el Cdigo de Comercio.

2.8 clasificacin de las sociedades segn la naturaleza pblica de sus aportes.

1. Empresas de economa mixta: sociedades autorizadas por la ley, se constituye con


los aportes de personas naturales o jurdicas privadas y con aportes del Estado a
travs de la Nacin (por medio de las entidades territoriales, descentralizadas, y de
empresas industriales y comerciales del estado o de sociedades de economa mixta
debidamente constituidas). Estas sociedades realizan actividades de naturaleza
industrial o comercial conforme a las reglas de Derecho Privado.

2. Empresas industriales y comerciales del Estado: organismos creados por la ley,


desarrollan actividades de naturaleza industrial o comercial y de gestin
econmica conforme a las reglas de Derecho Privado salvo excepciones legales.
Cuentan con un capital independiente, constituido por bienes o fondos pblicos
comunes, los productos de estos o el rendimiento de las tasas provenientes de los
servicios que realizan.

2.9 Clasificacin de las sociedades segn el parentesco entre los socios

Se encuentran las sociedades de familia, que es la sociedad creada entre padres e


hijos o entre cnyuges. No tienen una definicin legal ni doctrinaria, es
simplemente una autorizacin para crear este tipo de sociedades donde el control
en la direccin y en la administracin de la empresa estar a cargo de un mismo
ncleo familiar.
Por tanto se debe cumplir los siguientes requisitos:

La existencia de un control econmico, financiero y administrativo.

Que dicho control sea ejercido por personas ligadas entre s por matrimonio o
parentesco hasta el segundo grado de consanguinidad o nico civil.

CAPITULO 2

LA SOCIEDAD COMERCIAL COMO PERSONA JURIDICA:

Articulo 98 c.co: por el contrato de sociedad dos o ms personas se obligan a hacer un


aporte en dinero, en trabajo o en otros bienes apreciables en dinero, con el fin de
repartirse entre s las utilidades obtenidas en la empresa o actividad social. LA SOCIEDAD
UNA VEZ CONSTITUIDA LEGALMENTE, FORMA UNA PERSONA JURIDICA DISTINTA DE LOS
SOCIOS INDIVIDUALMENTE CONSIDERADOS.

Las asociaciones de personas naturales, hay que tenerlas como personas, pero no como
personas reales, sino como personas ficticias; y como los derechos y obligaciones solo lo
pueden tener las personas, por esa razn las asociaciones requeran de una ficcin para
que se viera como personas jurdicas. Pero esta teora ha sido criticada, por lo que hoy en
da la doctrina ha determinado que las personas jurdicas, no son entes imaginarios, sino
que tienen alguna realidad. Y se sustenta en que no son entes ficticios, porque la persona
jurdica vista desde el campo del derecho no se puede comparar con la persona biolgica,
es decir no como el sujeto palpable, sino jurdicamente, persona aquella que puede tener
derechos y adquirir obligaciones.

Para KELSEN la persona tanto natural como jurdica es un complejo particular de normas.

FERRARA diferencia entre la persona biolgica que es el ente material, dotado de vida
sensitiva y racional. Es decir solo son personas los individuos de la especie humana.

Y persona jurdica: es el ente que puede ser sujeto de derechos y obligaciones. Y es que es
el derecho, las normas jurdicas las que conceden la personalidad. En unos casos la
concede plena, en otros la recorta o la limita.

No solo las sociedades comerciales son personas jurdicas, tambin las fundaciones y
corporaciones civiles. En materia comercial este concepto de personalidad jurdica tiene
como finalidad pasar de una pluralidad de socios, al concepto de unidad del sujeto jurdico
nuevo distinto de los socios, dotado de atributos propios como: CAPACIDAD JCA,
PATRIMONIO DISTINTO DE LOS SOCIOS, NOMBRE, DOMICIOLIO Y NACIONALIDAD. Esa
personalidad jurdica permite adquirir derechos y contraer obligaciones, y ser un ente
autnomo, independiente de los socios.

Para la CSJ la personalidad jurdica es una realidad para el Derecho, que goza de capacidad
de goce y de ejercicio diferente a la de cada uno de los socios. Es decir que los Derechos y
obligaciones de la persona jurdica nueva no tiene nada que ver con los Derechos y
obligaciones de cada socio.

Cada sociedad adquiere esa personalidad jurdica dependiendo de su proceso de


formacin. Unos dicen que solo las sociedades regulares adquieren IPSO IURE la
personalidad jurdica, ya que cumplieron con todos los requisitos (ESCRITU PUBLICA,
INSCRIPCION EN CAMARA COMERCIO, Y OTROS REGISTROS) pero otros consideran que lo
adquieren IPSO IURE las regulares e irregulares, pues las irregulares al menos tienen la
escritura pblica.

Pero independiente de lo anterior lo que sucede es que las sociedades irregulares tendrn
esa personalidad jurdica ante los socios, pero frente a los terceros por la falta de
publicidad es decir por la no inscripcin en la cmara de comercio, las clausulas que traten
de limitar la responsabilidad no surtir efectos, por lo que si la sociedad se constituyo para
ser sociedad de capital, por la no inscripcin en la cmara se tendr como sociedades de
personas. Pero el resto lo que corresponda a los atributos si es aplicable.

En cuanto a las sociedades de hecho, as tengan escritura pblica NO TIENEN personalidad


jurdica, por lo tanto no tienen los atributos del sujeto jurdico.

Para REYES VILLAMIZAR la personalidad jurdica se adquiere desde el momento en que se


otorga la escritura pblica.

CONSECUENCIAS DE LA PERSONALIDAD JURIDICA:

Ser sujeto de derecho: ente dotado de D y obligaciones, con capacidad jurdica.


Tiene un patrimonio propio, diferente del de los socios. Los socios aportan a la
sociedad y esta le da a los socios unas participaciones sociales.
Separacin de responsabilidad entre la sociedad y los socios. Por lo que cada uno
responder por sus obligaciones con su propio patrimonio.
Tendr la sociedad: nombre propio, domicilio y nacionalidad, que la identifiquen.
Reconocimiento judicial de la personalidad jurdica, capacidad procesal para
demandar y ser demandado.

SOCIEDADES FACHADA O FICTICIAS: que cumplen la totalidad de los requisitos exigidos y


estn habilitadas para ejercer derechos y adquirir obligaciones, pero su desarrollo de
actividades comparado con el objeto social no es real o lcito. Debe un juez civil demostrar
el carcter ficticio, simulado de la celebracin del contrato social. Y aunque la simulacin
no es ilcita, un acto simulado si puede ser fraudulento o abusivo.

1. CAPACIDAD JURIDICA: las sociedades como personas jurdicas, pueden adquirir


Derechos y contraer obligaciones.
Su capacidad no es una capacidad general como la de las personas naturales que solo las
limitan la ley, las buenas costumbres, el orden pblico etc.; sino de una capacidad jurdica
concreta y especial. Esa capacidad jurdica estar enmarcada por el objeto social.

El representante legal, en el desarrollo de los negocios y en el manejo del patrimonio


social, estar sujeto al marco impuesto por el objeto social. El objeto social est
constituido por la empresa o negocios que se piensan desarrollar a travs de la sociedad
comercial.

Capacidad de goce: ser titular de D y obligaciones

Capacidad de ejercicio: ejercer y hacer valer sus D por s misma, pero A TRAVES DE SU
REPRESENTANTE LEGAL. La capacidad de ejercicio se ve restringida porque solo puede
obrar a travs de su represntate legal. Adems esos representantes solo pueden actuar
sujetos al objeto social, y a las restricciones que en los estatutos se hayan impuesto en
ejercicio de esa capacidad.

Los administradores estn facultados para ejercer todos aquellos actos y contratos que
correspondan al objeto social o los que estn relacionados con el desarrollo del mismo.

El ejercicio de la capacidad se puede limitar por clausulas estatutarias, que sern de libre
diseo por parte de los socios. Por ej. Para la celebracin un contrato que sea mayor a
ciertos salarios mnimos, se requiere la autorizacin de la junta de socios, o de la asamblea
general, o junta directiva.

Si el gerente celebra actos o contratos que desborden el objeto social, o que si aun estn
en el objeto social, pero requieran ciertos permisos o autorizaciones que se estipularon en
las clausulas, ha de entenderse que se estn comprometiendo de manera personal y que
ese acto estar incurso en una causal de nulidad absoluta por ilicitud en el objeto o
exorbitancia del objeto social.

2. PATRIMONIO: la sociedad como persona jurdica posee un patrimonio separado


del patrimonio individual de los socios.

Ese patrimonio inicialmente est constituido por los aportes, y se entender


incrementado al sumarse a esos aportes otros conceptos como utilidades, good will,
posteriores adquisicin de bines etc.

Ese patrimonio social es prenda general de los acreedores.

Es importante abordar el tema de separacin patrimonial o separacin de


responsabilidad; donde se divide el patrimonio de la sociedad del patrimonio individual de
los socios; las deudas sociales sern satisfechas exclusivamente con el patrimonio social.
Esto excepto en las sociedades de personas, donde los socios son responsables solidaria,
ilimitada y subsidiariamente responsables, por obligaciones societarias.
TEORIA DE LA LIMITACION DEL RIESGO: se establece que: los bienes de la sociedad no
pertenecen en comn a los asociados; los acreedores de los socios carecen de cualquier
accin sobre los bienes de la sociedad, solo pueden perseguir las participaciones del
asociado en el capital social.

3. NOMBRE: en civil el nombre es el vocativo por el cual se designa una persona, con
la funcin de asegurar la identificacin de la persona y permite diferenciarla.

En el art 110 se establece como requisito de la escritura de constitucin de la sociedad, la


designacin del nombre de la sociedad.

Constituye el nombre social:

La razn social tiene relacin con los nombres y apellidos de quienes de ella hacen parte.

La denominacin: hace referencia a la actividad que desarrolla el ente societario.

Las sociedades annimas: tendr denominacin seguida de las siglas S.A. ac el elemento
esencial es el intuito personae por lo que no es importante la inclusin del nombre de los
asociados.

Las sociedades limitadas: tendr denominacin o razn social seguida de LTDA

Las sociedades colectivas: la razn social se formara con el nombre completo o el solo
apellido de uno o algunos de los socios seguidos de expresiones como compaa,
hermanos, hijos. NO PUEDE INCLUIRSE EL NOMBRE DE UN EXTRAO EN LA RAZON
SOCIAL.

La sociedad en comandita: su razn social se formara con el nombre completo o el solo


apellido de uno o ms socios colectivos, acompaado de la expresin y compaa o la
abreviatura & CIA, seguida de la indicacin S. en C. o S. C. A. si es por acciones.

El nombre social puede ser valorado econmicamente, y objeto de proteccin, con el fin
de evitar su uso por parte de terceros, o para obtener indemnizacin por los perjuicios
causados por el uso indebido.

El nombre es un atributo inherente a las sociedades regulares. En el caso de las


sociedades de hecho que no pueden usar un NOMBRE comercial, porque no tiene
personalidad jurdica; debe usar una o ms enseas para identificar el establecimiento de
comercio en los cuales desarrolla las actividades.

Razn social: el diseo del nombre de la sociedad, mediante la utilizacin de los apellidos
de todos o alguno de los socios, o de un tercero que permite la utilizacin de su nombre.

Este se exige en sociedades colectivas y en comandita. La razn social no forma parte del
establecimiento de comercio, y en caso de enajenacin de la sociedad, podr transferirse
mediante la aceptacin de los asociados, quienes seguirn respondiendo ante terceros.
Denominacin social: diseo del nombre social, mediante el empleo de la denominacin
de los negocios o actividades que constituyen el objeto social desarrollado por la
compaa. En sociedades limitadas y annimas puede disearse ya sea con la razn social
o con la denominacin por su naturaleza intuito pecuniae.

4. DOMICILIO SOCIAL: es donde la sociedad est llamada a cumplir sus obligaciones


frente a los socios y terceros. Es el lugar elegido por los socios para el
establecimiento de la sede social, donde cumple sus funciones ms importantes.

La supersolidaria dice que el domicilio tiene 3 matices. Pero que el domicilio es uno solo
sin perjuicio de que para el desarrollo de sus negocios abra uno o ms establecimientos de
comercio o sucursales.

Domicilio social principal: El lugar escogido por los socios; que para variarse se requiere
una reforma estatutaria.

Para las notificaciones, deben registrar en la cmara de comercio o en la oficina de


registro del lugar donde funcione su domicilio principal, la direccin donde deban recibir
las notificaciones judiciales. Adems deben registrar una direccin electrnica.

Domicilio social secundario: Es el que corresponde a las sucursales. Es importante cuando


se van hacer valer actos o contratos celebrados por la sucursal. El actor puede escoger
demandar a la sociedad en el principal o secundario.

Domicilio social especial: Es el que se pacta en determinados contratos, para la ejecucin


o cumplimiento de las obligaciones derivadas de dichos contratos. Para efectos
procesales, este domicilio no tiene operancia. Pues el art 23 del C.P.C dice que para
efectos judiciales la estipulacin del domicilio especial o contractual, se tendr por no
escrita.

Y ese domicilio especial hoy en da ya no opera por proteccin a la parte dbil.

5. NACIONALIDAD: Es el vinculo jurdico que une a una persona, con un estado


determinado, relacin que implica por naturaleza, la sujecin o sometimiento de la
persona al ordenamiento jurdico del mismo.

Se habla de sociedades extranjeras que son aquellas constituidas con las normas de otro
pas, y tienen su domicilio en el extranjero. Las sociedades extranjeras para realizar actos
o negocios en Colombia, debe cumplir con unas obligaciones como:

Todas las sociedades extranjeras que realicen actividades permanentes en


Colombia, estn sometidas a la vigilancia por parte de la superintendencia
financiera.
Deben incorporar una sucursal en el pas.
Realizar el registro de inversin ante el banco de la repblica.
Las sociedades extranjeras se rigen por lo establecido en tratados o convenios
internacionales, pero lo no previsto en estos, se cie a las reglas previstas para las
sociedades colombianas. (LA LEGISLACION TRIBUTARIA APLICABLE ES LA DE LAS
SOCIEDADES COLOMBIANAS).
Hay sociedad nacional cuando cualquiera que sea el tipo societario se constituye en el
pas, conforme a las reglas generales y especiales del cdigo de comercio.

DESESTIMACION DE LA PERSONALIDAD JURIDICA SOCIETARIA: una de las consecuencias


de la personificacin jurdica de la sociedad, es la separacin patrimonial. Es decir debe
diferenciarse entre el patrimonio de los socios, y el patrimonio de la sociedad.

Es decir que es el patrimonio social el que est llamado a responder por las obligaciones
que realice la sociedad, en desarrollo de su objeto social.

Pero excepcionalmente el patrimonio del socio responde por obligaciones de la sociedad.


Por Ej. En las sociedades de personas, los acreedores podrn perseguir el patrimonio de
los socios, cuando el patrimonio de la sociedad no sea suficiente.

Pero existe un principio o figura que rompe con la separacin entre el patrimonio del
socio y el de la sociedad. A Esa figura se le ha dado diferentes denominaciones, que ms
adelante se explicara.

Esa figura tiene como finalidad llegar hasta el patrimonio del socio, para hacerlo
responder por las obligaciones de la sociedad, con base en la proteccin de la tica y
moralidad que debe rodear el ejercicio de la personalidad jurdica. Moralizar las prcticas
que se desarrollar por un derecho de asociacin y de libertad econmica.

Con la desestimacin de la personalidad jurdica lo que se hace es extender la


responsabilidad patrimonial a uno o varios socios, que por su actuar fraudulento, doloso o
de mala fe, no merecen ser beneficiados con la separacin patrimonial. Por lo que el socio
de mala fe no puede escudarse en la sociedad para realizar actos fraudulentos, amparado
en la separacin patrimonial.

Al hablar de la desestimacin de la personalidad jurdica, EL UNICO ATRIBUTO que se


ignora para aplicar esta teora, es el de la separacin patrimonial; es decir que la sociedad
como ente jurdico independiente No desaparece, ni pierde sus atributos.

Otro caso donde puede predicarse la desestimacin de la personalidad jurdica es cuando


se utiliza a la sociedad como instrumento jurdico aparentemente legal, para defraudar a
terceros o evadir obligaciones. Por ej. El comerciante que contrae obligaciones y luego se
insolvente y mediante la constitucin de una sociedad a la que le traslada la mayora de
sus bienes. Y cuando el acreedor vaya a perseguir los bienes de ese deudor, se va a
encontrar con que esos bienes no estn en cabeza de esa persona sino de una sociedad
comercial.

As se evidencia que la sociedad comercial, se cre con el fin de burlar el pago de unas
deudas previamente asumidas. Algunos sostienen que esta hiptesis encaja en otras
figuras como la de simulacin del contrato de sociedad, enriquecimiento sin causa o
nulidad de la sociedad; donde se verifica que la sociedad solo constituyo una simple
instrumentalidad o medio para dotar de legalidad una situacin ilegal de insolvencia
premeditada.

DIFERENTES DENOMINACIONES QUE SE EMPLEAN PARA IDENTIFICAR LA FIGURA EN


ESTUDIO:

En escritos sobre el tema se hace alusin a diferentes nombres con lo que se conoce esta
institucin.

CAPITULO TERCERO

1. El contrato generador de la sociedad comercial

Existen varias teoras que intentan explicar la naturaleza jurdica del negocio jurdico, que
genera la sociedad comercia.

La primera de ellas es la teora contractualista clsica: se trata de un acto voluntario,


sinalagmtico y conmutativo, se considera como nicas modalidades concebidas en el
contrato como las que estipulan obligaciones y derechos recprocos y generan
intercambio de prestaciones.

En segundo lugar la teora del acto colectivo: que segn el profesor Narvez la sociedad
es un acto pluripersonal en el que las declaraciones de voluntad tienen el mismo
contenido, son paralelas, es decir, que tienden a satisfacer intereses paralelos.

Teora del acto complejo: segn el profesor Garriques el contrato de sociedad comercial
solo produce efectos entre los contratantes, puede influir tambin en la esfera jurdica de
los terceros. Mientras, en el contrato son opuestas las manifestaciones de voluntad y de
intereses, en el acto complejo las manifestaciones de voluntad son paralelas y los
intereses son coincidentes.

Teora de la institucin: segn Narvez del contrato nace una institucin cuya finalidad es
un inters intermedio entre los del individuo y los del estado, ese inters es la idea
directriz de la institucin, la sociedad es un sujeto de derechos, porque tiene un inters
legtimo distinto al de los socios y la sociedad lleva implcita una autoridad en la bsqueda
del fin que la institucin debe cumplir, autoridad que proviene de comunin de fuerzas
comprometidas en la sociedad.

la concepcin vigente y ms aceptada es la de los contratos plurilaterales de


organizacin, considera que la sociedad surge de un contrato que est dotado de unas
caractersticas como son las de ser un contrato plurilateral, organizativo y de colaboracin
que implica un inters comn.

Caractersticas principales del contrato plurilateral:

Contrato plurilateral: porque entre cada una de las personas que participan como
socios y la persona jurdica que se crea con el contrato se da un vnculo o relacin
jurdica propia, en consecuencia existen tantas partes como socios entren a
participar, la relacin jurdica se da entre cada uno de los socios y la sociedad
comercial constituida, si se da un incumplimiento de uno o varios socios, la
sociedad comercial (persona jurdica) entrara a hacer valer sus derechos frente al
socio que incumpli. Cada socio se comprometer con la sociedad de acuerdo a su
capacidad econmica
Contrato organizativo: se da el perfeccionamiento de una organizacin que surge
como fruto de las reglas que los socios se han dado en los estatutos sociales, que
permiten entender el funcionamiento de la sociedad a travs de unos rganos
sociales (1. Asamblea general de socios o junta de socios 2. Junta directiva 3.
rgano de representacin legal 4. rgano de revisin fiscal )
Contrato de colaboracin: se hace nfasis en la presencia del inters comn, el
contrato generador de la sociedad comercial prima el nimo de colaboracin
(animus societatis),el contrato se hace con el fin de unir esfuerzos para mediante
el desarrollo de una actividad o empresa generar utilidades que despus sern
repartidas.

en sntesis con el contrato surge un nuevo sujeto jurdico, distinto de los socios
individualmente considerados, con la particularidad adicional de estar dotado de una
organizacin o de unos rganos sociales, que le van a permitir desarrollar una gestin
interna o una gestin externa o de relacin con el mundo de los terceros, y que se
hace con presencia de un inters comn basado en el animus societatis con el fin de
generar utilidades para que posteriormente sean distribuidas.

2. Contrato de procesa de sociedad.

El contrato de promesa est regulado en la legislacin civil en el artculo 1611: como


un acuerdo de voluntades que puede producir efectos jurdicos en el caso de cumplir
unos requisitos, entre ellos constar por escrito, sin embargo en materia mercantil, se
propugna por el principio de consensualidad. Segn la corte el contrato de promesa
comercial es por regla general consensual, mientras que el civil es escrito.

En especfico de la procesa de contrato de sociedad el cdigo de comercio establece la


posibilidad de celebrar un contrato solemne de sociedad, documento escrito dentro
del cual deber especificarse el termino o condicin que fije la fecha en que ha de
constituirse la sociedad y los dems requisitos exigidos por el artculo 110 del cdigo
de comercio que corresponden al contenido de la escritura pblica de constitucin de
la sociedad.

3. Existencia, validez, eficacia y oponibilidad del contrato social.

Se trata de determinar el reconocimiento como existente, valido, eficaz y oponible del


contrato.

inexistencia e inexistencia del contrato de sociedad comercial.

De acuerdo con el artculo 898 el cdigo de comercio, Todo acto o contrato de naturaleza
mercantil existir legalmente cuando se renan a cabalidad los elementos esenciales, y se
observan las solemnidades sustanciales que se exigen por la ley para determinado acto o
contrato.

De acuerdo con el artculo 1501 del cdigo civil los elementos esenciales de un contrato
son aquellas sin las cuales o no produce efecto alguno, o degeneran en otro contrato
diferente. En virtud del artculo 98 del cdigo de comercio, se puede deducir que los
elementos sustanciales para efectos del contrato de sociedad se reducen a l animus
societatis, los aportes, el nimo de lucro y la pluralidad de asociados. Respecto del animus
societatis el profesor Reyes Villamizar lo define como la intencin de los contratantes de
asumir conjuntamente el riesgo derivado de la empresa o la actividad social .

Sobre los aportes el profesor Narvez dice aportar significa contraer obligaciones
contraer las la obligacin de dar o hacer en favor de la sociedad, aporte es toda prestacin
de algo que tenga valor de uso o valor de cambio, dado o hecho por los asociados a favor
de la compaa.

En lo referente al nimo de lucro Reyes Villamizar dice la participacin de las utilidades


sociales constituye la retribucin principal que reciben los asociados por su concurso en el
contrato social, la finalidad misma del contrato segn el artculo 98 consiste en el
reparto de utilidades obtenidas en la empresa o la actividad social.

Respecto de la pluralidad de asociados hace referencia a personas naturales o jurdicas, es


preciso anotar que los patrimonios autnomos carecen de capacidad jurdica para ser
socios en una sociedad, sin embargo en Colombia han surgido dos figuras que atacan la
pluralidad como elemento esencial y son la empresa unipersonal y la sociedad
unipersonal, la cuales si tienen la capacidad para ejercer actos de comercio, estas una vez
inscritas en cmara en el registro mercantil, forma una persona jurdica. Algunos autores
se refieren a estas diciendo que no son sociedades por que no nacen de un contrato sino
de una decisin personal aunque la norma las regule como sociedades.

En cuanto a las solemnidades sustanciales que en algunos contratos estn determinadas


por la exigencia del otorgamiento de una escritura pblica o por el requisito de un
documento o constancia escrita, respecto de la sociedad comercial. Este requisito no la
afecta en su existencia, pues esta existe en el mbito jurdico pero carecer de
reconocimiento como sociedad regular tpica (S.A, colectivas, en comandita, limitadas)
para constituir las sociedades de hecho o sociedades irregulares.

Bien puede darse el caso en el que la sociedad se constituya bajo una escritura pblica,
pero sus elementos esenciales no se concrete, por ejemplo que a pesar de tener la
escritura pblica, ninguno de los socios realizo los aportes, en consecuencia se fall en
uno de los elementos esenciales del contrato de sociedad por lo tanto la sociedad se
tornara inexistente.

es necesario aclarar las Diferencias entre la inexistencia y la nulidad absoluta, en primer


lugar la inexistencia opera de pleno derecho, es decir, sin necesidad del declaracin
judicial, mientras que las nulidades, requieren como regla el reconocimiento o declaracin
judicial, en segundo lugar la inexistencia conlleva a considerar que este nunca existi, por
lo tanto no produce ningn efecto jurdico, en cambio, las nulidades mientras no sean
reconocidas por el juez estn produciendo efectos en el mundo jurdico.

Desde el punto de vista procesal, la inexistencia ha encontrado algunas dificultades en su


reconocimiento puesto que no existe un procedimiento especfico para pedir su
declaracin, si bien es cierto que esta no necesita declaracin judicial, se pueden
presentar casos en el que se haya dado principio de ejecucin al contrato y a sus
prestaciones y obligaciones, en vista de esto se considera necesario encontrar un
procedimiento por medio del cual se restablezcan los derechos vulnerados y ninguna de
las partes se enriquezca ilcitamente . Este proceso se hace por el medio ordinario, no se
busca con este proceso que se declare la inexistencia porque no es necesario, lo que se
busca es que el juez constate que existieron unos hechos que pretendan generar un
contrato que se frustro en su formacin por inexistente, el juez debe impartir justicia y al
tener en cuenta que el contrato nunca existi se restablezca los derechos y se ordene las
restituciones mutuas, es decir, que la situacin jurdica vuelva a ser la de antes de realizar
el contrato.

Validez e invalidez del contrato de sociedad comercial.


Una vez establecido que el contrato es existente, puede pasarse al estudio de los
requisitos que condicionan la validez o invalidez del contrato que genera la sociedad
comercial.

Los aspectos determinantes de la validez del contrato estn constituidos por los
denominados requisitos de fondo, en el cual aplican respecto de las personas naturales,
las reglas generales de la legislacin civil por remisin expresa del cdigo de comercio en
el artculo 822 .

Capacidad. De acuerdo al artculo 1503 del cdigo civil, toda persona es capaz
excepto aquellas personas que la misma ley declara como incapaces. Se diferencia
entre tres tipos de incapacidad: absoluta que son los dementes, impberes, y
sordomudos que no pueden darse entender por ningn medio, la relativa que son
los menores adultos que no han obtenido habilitacin de edad y los disipadores
que se hallaren bajo interdiccin, y por ltimo la particular que son prohibiciones
que la ley le impone a ciertas personas para ejecutar determinados actos.

Estos conceptos deben ser aplicados en las personas para ser socios de una
sociedad.}

En el caso de los menores adultos se requiere la autorizacin de su representante


legal para ser socios en compaas en las cuales no se comprometa si patrimonio
ilimitadamente, es decir, que no pueden participar en la sociedades colectivas, ni
en las en comandita, como socios gestores.

Para los impberes pueden ser socios de compaas en las que no se comprometa
ilimitadamente su patrimonio, siempre y cuando acten por medio de sus
representantes legales.

El cdigo de comercio consagra algunas incapacidades particulares como por


ejemplo, la prohibicin del revisor fiscal de ser socio de la sociedad que fiscaliza o
las subordinadas a esa.

Consentimiento exento de vicios

los vicios del consentimiento son tres segn el articulo 1508 del cdigo civil: el error, la
fuerza y el dolo. Respecto de el contrato de sociedad debe tenerse en cuenta:
Se habla de error como vicio del consentimiento cuando recae en la persona del socio o
socios contratantes, siempre y cuando el contrato se celebre en consideracin de los
mismos, es decir en la sociedad de personas.

Tambin hay error cuando recae en el tipo de sociedad, vicia el consentimiento siempre y
cuando, por casusa de ese error la persona se asocie en una especia de mayor
responsabilidad.

Ahora bien la fuerza como vicio del consentimiento, es entendida como todo acto que
infunde a una persona un justo temor de verse expuesta ella, su consorte o alguno de sus
ascendientes o descendientes a un mal irreparable y grave, teniendo en consideracin su
edad, sexo y condicin.

Y el dolo consiste en la intensin positiva de inferir injuria a la persona o propiedad de


otro.

Objeto licito.

Hay objeto ilcito segn el articulo 1519 del cdigo civil, en todo lo que contraviene al
derecho pblico de la nacin. En el casi del contrato de sociedad es tratado en un triple
aspecto:

1. Objeto licito en cuanto al objeto del contrato generador de la sociedad comercial.


2. Objeto licito en cuanto al objeto social, esto es, el tipo de la empresa o actividad
que va a desarrollar la sociedad.
3. Objeto licito en cuanto a la prestacin a que, en favor de la sociedad, se obligan
todos y cada uno de los socios, individualmente considerados.

Causa licita.

La causa del el contrato de sociedad es por la cual los socios estn motivados por el sano
propsito de constituir la sociedad comercial, cuando la figura societaria sea constituida
para fines fraudulentos, se incurrir en un tpico abuso del derecho y la causa de esa
sociedad as constituida est marcada por su ilicitud.

En consecuencia, la invalidez contrato est condicionada al quebrantamiento o indebida


presencia de alguno de los requisitos antes nombrados, generndose entonces o una
simple nulidad (nulidad absoluta) o la anulabilidad (nulidad relativa), segn sea el
requisito quebrantado.

Es importante decir que la invalidez del contrato est determinada por la plurilateralidad
del contrato teniendo en cuenta los efectos de la invalidez, es decir, solo aplica para el
socia en el cual se presenta la causal. Los efectos jurdicos de la declaracin de la invalidez
acarrea la devolucin de los aportes al socio o socios afectados, excepto en el caso de
invalidez por objeto o causa ilcita.

Eficacia e ineficacia del contrato de sociedad comercial.

La eficacia hace referencia a que el contrato social surta plenamente los efectos jurdicos
que esta llamado a producir en su vigencia frente a los socios y frente a terceros.

En la medida en que el contrato social, por expresa disposicin legal, no surte sus efectos
en alguna o algunas de sus clusulas (tanto entre los socios como frente a terceros), debe
entenderse que esa parte del contrato es ineficaz, sin necesidad de declaracin judicial,
solo puede ser establecido por el afectado, o por sus herederos, y prescribir en 2 aos
contados a partir de la fecha del negocio jurdico.

No se requiere declaracin judicial, porque taxativamente la ley indica los casos en los
cuales ha de entenderse que se est frente a una ineficacia, para al efecto se emplean en
los textos legales frmulas como ser ineficaz o se entender por no escrito o no
surtir efecto.

En el cdigo se encuentran las disposiciones que carecen de eficacia (VER CUADRO EN EL


LIBRO PAGINAS 138, 139, 140, 141).

Oponibilidad e inoponibilidad del contrato de sociedad comercial.

La oponibilidad del contrato de sociedad comercial radica en que la ley establece como
presuncin que, cuando el contrato ha sido dotado del requisito de publicidad mediante
su inscripcin en el registro de la cmara de comercio, sus clusulas se entienden como
conocida por terceros.

La capacidad jurdica de la sociedad es plenamente determinable por parte de los terceros


que tienen acceso al conocimiento del objeto social, mediante la solicitud del
correspondiente certificado de existencia y representacin legal que expide la cmara de
comercio del domicilio social principal, de la misma forma tambin estarn certificadas
las limitaciones o restricciones que se hayan pactado en el ejercicio de la representacin
legal.

La inoponibilidad del contrato radica en no hacer extendibles a los terceros las clausulas o
compromisos pactados entre los socios, que no hayan sido debidamente dotados de
publicidad mediante su inscripcin, en la cmara de comercio.
CAPTULO IV

CAPITAL O APORTES DE LOS ASOSCIADOS

Uno de los elementos esenciales que determinan la existencia de la sociedad comercial,


est constituido por la necesidad de que todos y cada uno de los socios efectu un aporte
al fondo social.

Se reconocen cuatro principios del capital social que son:

1. Principio de Unidad: En tanto constituye una cifra, que se integra por los aportes
de los asociados, de modo que corresponden a una garanta para los terceros.
2. Principio de Efectividad: Es la necesidad de que, tanto en la constitucin de la
sociedad como cuando se solemniza un aumento, el capital social corresponda a
los aportes reales.
3. Principio de Permanencia: Es la intencin de la ley encaminada a la estada del
capital durante la vida de la sociedad, mediante el uso de medidas enfocadas a
mantener el equilibrio entre capital y patrimonio.
4. Principio de Determinacin: En este se hace referencia a la obligacin de fijara de
manera precisa el valor del capital social.
En este principio se deben tener en cuenta dos aspectos:
i. La necesidad de precisar en los estatutos sociales los valores que integran
el capital social y las partes de inters cuotas o acciones en que se divide
ii. La necesidad de realizar aumentos de capital con nuevos aportes y no con
las solas valorizaciones de los mismos.

El capital estar constituido entonces por la obligacin de dar o hacer que en favor de la
sociedad contraen los socios, para ser cumplida en la forma, la poca y los trminos
convenidos en el contrato social.

La naturaleza jurdica particular del contrato de sociedad de ser plurilateral de


colaboracin en donde permite un inters comn, permite hablar de aportes desiguales.
Esto es que cada uno de los socios se compromete de acuerdo con su capacidad
econmica, o a la suma o bienes que de su patrimonio individual desee arriesgar en la
empresa social.

Los aportes tradicionalmente se han clasificado de la siguiente forma:

Aportes De Industria: Bajo este concepto se abarcan los aportes de un socio o


socios en aptitudes, cualidades personales, conocimientos tecnolgicos, secretos
industriales, know how, y en general, las obligaciones de hacer a cargo de quien
aporta.
Aportes de Capital: bajo esta clasificacin se cobijan los aportes tanto en dinero
como en especie.

1.1 APORTES DE CAPITAL

Los aportes de capital constituyen una prestacin de dar que el asociado contrae
respecto de la sociedad, bien en dinero o en especie.

a) Se llama aportes dinerarios a las sumas de dinero que los socios comprometen
llevar al fondo social.
b) Los aportes en especie son aquellos que estn constituidos por las cosas
corporales o incorporales, apreciables en dinero, que estn en el comercio y
que sean susceptibles de apropiacin privada.
En cuanto a los aportes en especie se debe diferenciar entre:
i. Aportes en propiedad: en el cual hay una transferencia de la
propiedad del bien a la sociedad, en otras palabras, la sociedad est
facultada para ejercer todas las prerrogativas del dominio sin
limitacin alguna.
ii. Aportes en usufructo: en este no se constituye transferencia del
dominio, y otorga a la sociedad los derechos de uso y goce del bien
durante el tiempo previsto en el acuerdo societario.
Los aportes de especie, implican para los socios la obligacin de avaluarlos
previamente, para efectos de asumir las cargas o responsabilidades que se
indican en los arts 132 y siguientes del cdigo de comercio.

Antes de la expedicin de la ley 222 de 1995: En la supersociedades se segua un


trmite administrativo del cual poda resultar que la misma aceptara el avalu
dado a los aportes en especie o, por el contrario, estimara que el mismo
corresponda a una cifra inferior, caso en el cual los interesados podan optar por
abonar en dinero la diferencia de los justipercios, dentro del ao siguiente, o por
aceptar el precio sealado por la superintendencia. Esto se rega por el art 132
del Cd. de comercio y por el decreto 2155 de 1992.
Despus de la ley 222 de 1995: solo se requiere que la Superintendencia apruebe
el avalu de los aportes en especie cuando se trate de sociedades contraladas.

Pueden existir aportes en especie consistentes en obligaciones determinadas por su


gnero y cantidad; se cuerpo cierto, de crditos, aportes consistentes en la cesin de
un contrato, de establecimientos de comercio, de derechos sobre la propiedad
industrial, de partes de inters, de cuotas sociales, de acciones de ttulos valores, etc.

1.1.1 APORTES DE CAPITAL BAJO LA MODALIDAD DE APORTE EN ESPECIE DE COSAS


DETERMINADAS POR SU GNERO Y CANTIDAD.
Se encuentra regulado por el art. 126 del Cd. De Comercio, frente a esta
modalidad de aporte, y teniendo en cuenta que en el Cd. De Comercio no trae
reglas especiales qe rijan las obligaciones de gnero, se han de aplicar entonces, de
conformidad con la remisin que contempla el Art. 822 del Cd. De Comercio, las
normas propia del cdigo civil, que estn en los Arts. 1565 a 1567

1.1.2 APORTES DE CAPITAL BAJO LA MODALIDAD DE APORTE EN ESPECIE DE UN CUERPO


CIERTO.
Para los aportes de cuerpos ciertos, el Cd. De Comercio consagra en el art. 127,
unas previsiones particulares, como la de establecer en cabeza del socio aportante,
una presuncin de culpa, por la prdida de la cosa debida.
Claro est que existen unas alternativas a favor del socio aportante del cuerpo
cierto, que se haya perdido fortuitamente, en el sentido de poderlo sustituir por su
valor estimado en dinero, o retirarse de la sociedad. En caso que la actividad de la
sociedad este directamente relacionada con el bien que ha perdido, los socios
convendrn el cambio de actividad o se disolver la sociedad.
Se establece en cabeza del socio aportante de un cuerpo cierto que pereci
fortuitamente, la obligacin de indemnizar a la sociedad por los perjuicios
causados.
El socio aportante del cuerpo cierto puede destruir la presuncin de culpabilidad,
probando que existi mora en la sociedad para el recibo del cuerpo cierto. Art. 128
Cd. De Comercio

1.1.3 APORTES DE CAPITAL BAJO LA MODALIDAD DE APORTES DE CREDITOS


Art. 129 Cd. De Comercio, en esta modalidad se analizan dos aspectos:
Que el crdito se haya convertido en una suma cierta de dinero y no en una
mera expectativa de pago.
La obligacin en cabeza del socio aportante del crdito, de responder por la
solvencia del deudor.
Adems de responder por la solvencia del deudor, debe tambin responder
por la existencia, legitimidad y garantas del crdito cedido.

Este tipo de aportes no son aceptables en las sociedades por responsabilidad


limitada.

1.1.4 APORTES DE CAPITAL BAJO LA MODALIDAD DE APORTE EN ESPECIE CONSISTENTE


EN LA CESION DE CONTRATOS.

Cd. De Comercio arts. 887 a 896.

En los contratos mercantiles de ejecucin sucesiva cada una de las partes podr hacerse
sustituir por un tercero, esta sustitucin se le denomina cesin de contrato.

Pueden ser objeto de aportacin bajo la modalidad de aportes en especie, las cosas
corporales, como las incorporales, sean derechos reales o derechos meramente
personales, segn la clasificacin que hace el artculo 653 del Cd. Civil, todas las cuales
deben aportarse de acuerdo a las reglas que regulan en cada caso su enajenacin, bien
que estn previstas en el mismo cdigo civil o en el cdigo de comercio.

Cuando la aportacin consista en la cesin de un contrato, el aportante responder del


cumplimiento de las obligaciones.

El cedente se obliga a responder por la existencia y validez del contrato cedido, as como
de sus garantas, pero salvo estipulacin expresa en contrario, no responder de su
cumplimiento por parte del otro contratante y de los garantes.

Hay q tener en cuenta la situacin que se presenta cuando se habla de un contrato de


arrendamiento donde funcione un establecimiento de comercio, al anlisis depende de la
parte que ceda el contrato:

Si el cedente es el arrendador: se tratara de un crdito de percepcin sucesiva,


que esta documentado en un contrato de arrendamiento.
Si el cedente es el arrendatario: se trata del conjunto de derechos y obligaciones
que se derivan de esa calidad, en particular de explotar econmicamente el
inmueble arrendado.
La sociedad queda legitimada para ocupar o explotar materialmente el inmueble a
que se refiere el contrato que se le cede por el socio.
Se debe tener en cuenta tres situaciones para este caso:
i. El socio aportante del contrato de arrendamiento, como arrendatario,
solamente aporta el contrato, esto es, la posibilidad de explotar
econmicamente el inmueble arrendado, caso en el cual deber obtenerse
previamente la autorizacin del arrendador para poder efectuar la cesin
del contrato.
ii. La cesin del contrato de arrendamiento por parte del arrendatario, sea
consecuencia de el aporte (enajenacin), de dicho establecimiento de
comercio, a la sociedad comercial; en este caso, no se requerir la
autorizacin o consentimiento del arrendador.
iii. Cuando el contrato que se pretenda aportar sea con el Estado Colombiano,
se dice que en materia de contratacin pblica, el de obras pblicas es un
contrato de tracto sucesivo, recae sobre bienes inmuebles en estricto
sentido, y de colaboracin que conlleva el factor intuito personae al ser
adjudicado en razn de la persona, por lo cual se requiere, en los eventos
de cesin la autorizacin expresa y previa de la entidad estatal del
respectivo negocio jurdico entre el contratista y el tercero, para lo cual se
debe asimismo tener en cuenta que no puede cambiar su naturaleza, o
hacerlo ms oneroso, o en general modificar su objeto.
Si es posible su aportacin a la sociedad, solo que no sera aporte en
especie como lo precepta el art.126 del Cd. Comercio, sino de contratos
en los trminos del art. 131 Cd. Comercio.

1.1.5 APORTES DE CAPITAL, BAJO LA MODALIDAD DE APORTE EN ESPECIE CONSISTENTE


EN LA CESIN DE UN ESTABLECIMIENTO DE COMERCIO

Art. 136 Cd. Comercio

Un establecimiento de comercio es un conjunto de bienes organizados por el empresario


para realizar los fines de la empresa. Art. 515 Cd. Comercio

Se debe tener especial cuidado en la presuncin establecida por el Art. 525 Cd.
Comercio, cuando se establece que la enajenacin de un establecimiento de comercio, a
cualquier titulo, se presume hecha en bloque o como unidad econmica, sin necesidad de
especificar detalladamente los elementos que lo integran.

1.1.6 APORTES DE CAPITAL, BAJO LA MODALIDAD DE APORTE EN ESPECIE CONSISTENTE


EN APORTES DE DERECHOS SOBRE LA PROPIEDAD INTELECTUAL
La propiedad intelectual ha sido entendida como el sistema de proteccin establecido en
la ley por medio del cual se brinda salvaguardia a todas las creaciones en el mbito
intelectual.

L a propiedad intelectual como gnero se divide en dos ramas:

Propiedad Industrial: Entendida como la proteccin de un conjunto de bienes


intelectuales, que por su naturaleza industrial y comercial, y habida consideracin
de sus particularidades especiales, disponen de proteccin por esta disciplina. Tal
es el caso de los inventos, los modelos de utilidad, los diseos industriales y los
signos distintivos, por mencionar algunos.
Respecto de la propiedad industrial, los derechos que una persona tenga
reconocidos y por lo tanto protegidos legalmente, por concepto de patentes,
modelos de utilidad, esquemas de trazado de circuitos integrados, diseos
industriales, marcas, nombres comerciales, enseas y denominaciones de origen,
estn considerados como bienes suceptibles de aportarse al capital de una
sociedad comercial , segn Art. 136 Cd. Comercio, que se refiere genricamente
a los mismos, al mencionarlos como derechos sobre la propiedad industrial.
Derechos de autor y conexos: Son el mecanismo de proteger las obras artsticas y
literarias y buscan proteger las interpretaciones y ejecuciones de los artistas
interpretes o ejecutantes, los fonogramas de los productores de fonogramas y las
emisiones de radio y televisin de los organismos de radiodifusin, que sin ser
autores, son auxiliares importantes en el proceso de difusin de la obra y por ello
la ley les reconoci los derechos denominados conexos.
En cuanto a los derechos de autor, hay que diferenciar dos clases de derechos
reconocidos:
i. Los derechos morales: son considerados como derechos personalsimos,
a travs de los cuales se busca salvaguardar el vnculo que se genera entre
el autor y su obra, en tanto sta constituye la expresin de su
personalidad. En tal carcter, los derechos morales son inalienables,
inembargables, intransferibles inembargables, intransferibles e
irrenunciables.
ii. Los derechos patrimoniales: Son bienes inmateriales y avaluables en
dinero, los que son susceptibles de cederse o transferirse a una sociedad
comercial a titulo de aporte. Esto se regula en los Arts. 182 y siguientes de
la ley 23 de 1982.

1.1.7 APORTES DE CAPITAL, BAJO LA MODALIDAD DE APORTE EN ESPECIE CONSISTENTE


EN APORTES DE INTERES, CUOTAS O ACCIONES
Esas partes de inters, cuotas o acciones, que representan para el socio su participacin
econmica en la respectiva sociedad, a su turno implican un activo radicado en su
patrimonio individual o personal, que puede ser objeto de aportacin en la constitucin
de una nueva sociedad comercial.

La parte de inters, cuota o accin, se llevara al capital social de la nueva sociedad,


mediante la modalidad de aporte en especie, segn lo indica el art. 136 Cd. Comercio,
cumplindose con las formalidades que se exigen para cuando la parte de inters, la cuota
o la accin cambian de titular o dueo.

Aunque la parte de inters, la cuota o accin, poseen un valor nominal y otro valor real o
intrnseco, no deben confundirse en su tratamiento jurdico con la modalidad de aportes
de crditos, porque no corresponden propiamente a un crdito sino a la representacin
econmica de la participacin de una persona en una sociedad, que son denominados
como derechos polticos y administrativos del socio frente a la sociedad.

1.2 APORTE DE INDUSTRIA

El aporte de industria, cualquiera que sea la modalidad del mismo se pacte (con
estimacin o sin estimacin de su valor), no forma parte integrante del capital social. Art
137 Cd. Comercio.

Se trata de la expectativa de una obligacin de hacer que el socio aportante se obliga a


cumplir o ejecutar a favor de la sociedad, pero que mientras no se cumpla o ejecute, en
realidad no corresponde a la materializacin o cumplimiento del elemento esencial
denominado aportes.

La obligacin de hacer que adquiere el socio industrial para con la sociedad, en el sentido
de desarrollar a favor de la misma una actividad, trabajo o industria personal, a travs de
la cual se ponen a favor de la sociedad los conocimientos tcnicos, industriales o
comerciales con los que en particular est capacitado el socio aportante de su industria;
obteniendo como contraprestacin un derecho restringido a participar en las utilidades
sociales en la forma que se pacte en el contrato social, ms no a ostentar en sentido
estricto la calidad de socio, ni lo derechos que a ste le son inherentes.

Consiste en el medio o instrumento que la ley le da a la sociedad, para que cuando toma
especial inters en la vinculacin de una persona a la empresa que se piensa desarrollar, y
sta carece de recursos econmicos o simplemente no desea arriesgar capital alguno en la
actividad societaria, se vincule a esa persona mediante el atractivo de convertirlo en socio
industrial, adquiriendo as una categora especial dentro de la compaa y no la de simple
empleado o funcionario de la misma.

1.2.1 APORTES DE INDUSTRIA CON ESTIMACION DE SU VALOR O ESTIMADO EN UN


VALOR DETERMINADO

Esta modalidad de aporte de industria es permitida en las sociedades por acciones, en las
que se puede pactar que una vez cumplida la obligacin de hacer por parte del socio
industrial en forma y por el periodo pactado en la escritura pblica en los estatutos
sociales, ste adquirir el derecho a recibir un determinado nmero de acciones que se
denominan de goce o de industria, con las cuales se supone se le paga la actividad
industria o trabajo personal que ha desarrollado o cumplido a favor de la sociedad.

Recibidas por el socio industrial las acciones con las que se le remunera o retribuye su
trabajo personal, adquirir una doble categora, la de ser socio industrial y socio
capitalista.

Si se ha cumplido con el aporte de industria, desaparece la obligacin de hacer por parte


del socio industrial, as como la denominacin de socio industrial.

1.2.2 APORTE DE INDUSTRIA SIN ESTIMACION DE SU VALOR

Corresponde esta modalidad de aporte de industria, para aquellas sociedades en las que
el socio industrial adquiere una obligacin de hacer, cuyo cumplimiento no le da derecho
a ser retribuido con participacin en el capital social, sino que se le d un porcentaje de
participacin en las utilidades sociales y en cualquier supervit, en la forma que se le
estipule en los estatutos sociales.

Se debe pactar expresamente con el socio industrial sin estimacin del valor de su aporte,
el porcentaje tomado de las utilidades sociales, con el cual se le piensa retribuir su
trabajo, porque de lo contrario el silencio en dicho porcentaje har aplicable la previsin
contenida en el pargrafo del art. 150 Cd. Comercio a falta de estipulacin expresa del
contrato, el solo aporte de industria sin estimacin de su valor dar derecho a una
participacin equivalente a la del mayor aporte de capital.

El art. 138 Cd. Comercio, indica que el socio industrial, bajo la modalidad de aporte de
industria sin estimacin de su valor, no podr redimir o liberar cuotas de capital social
con su aporte.
1.2.3 DERECHOS DEL SOCIO INDUSTRIAL

Estn contemplados en el art. 137 Cd. Comercio.

En principio el socio industrial no tiene voto en las reuniones de asamblea o junta, para
cuando se trate de decisiones adoptadas en dichos rganos sociales mediante las cuales
se modifiquen, desconozcan o sean objeto de abolicin derechos inicialmente estipulados
a favor de los socios industriales se requiere su consentimiento expreso, salvo decisin en
contrario proferida por un juez o por un rbitro.

2 FORMALIDADES QUE DEBEN OBSERVARSE EN LOS APORTES DE ESPECIE

Dependiendo de la naturaleza del objeto que constituye el aporte en especie variar a


observarse, la cual puede ir desde la simple consensualidad, hasta el otorgamiento hasta
el otorgamiento de un documento privado, o de una escritura pblica, a afectos de que el
bien que se aporta quede definitivamente radicado en cabeza y en el patrimonio de la
sociedad comercial que lo recibe.

Cuando se trate de aportes consistentes en la cesin de crditos o en la cesin de


contratos, la formalidad radicar en otorgar o imponer en el documento la respectiva nota
de cesin y efectuar la notificacin de la cesin a la parte cedida.

Cuando se trate de bienes sujetos a registro debe procederse a la inscripcin en las


oficinas de registro de rigor.

Si se trata de aportes de ttulos valores, debern efectuarse los endosos respectivos y si se


trata de ttulos nominativos, adems del endoso debe procederse a la inscripcin o
registro en los libros que lleve la entidad eminente del ttulo.

3 INCUMPLIMINETO EN LA ENTREGA DE LOS APORTES

Los aportes son un elemento esencial del contrato social y por consiguiente deben ser
efectuados por los asociados en el lugar, forma y poca estipulados dentro de ste; sin
embargo puede presentarse el evento en el cual uno o varios de los asociados no cumplan
con la obligacin establecida, lo cual acarrear las consecuencias previstas voluntaria y
concertadamente por las partes dentro del contrato de sociedad, a falta de su estipulacin
la sociedad podr optar por los recursos que se enumeran en el Art. 125 Cd. Comercio:

1) Excluir de la sociedad al asociado incumplido;


2) Reducir su aporte a la parte del mismo que haya entregado o est dispuesto a
entregar, pero si esta reduccin implica la disminucin del capital social se aplicar
lo dispuesto en el art. 145 Cd. Comercio; y
3) Hacer efectiva la entrega o pago del aporte.

Cualquiera sea la determinacin de la sociedad, el asociado incumplido pagar a la


sociedad intereses moratorios a la tasa que estn cobrando los bancos en operaciones
comerciales ordinarias.

El incumplimiento de la totalidad de los asociados, genera la inexistencia de la sociedad.

4 RESTITUCION Y REEMBOLSO DE APORTES SOCIALES

4.1 RESTITUCION DE APORTES

Hay restitucin del aporte cuando al socio aportante se le devuelven los mismos bienes
que inicialmente aport a la constitucin de la sociedad o durante la vida activa de la
misma

Es viable la restitucin durante la liquidacin de la sociedad, cuando se haya cancelado el


pasivo externo de la sociedad, teniendo en cuenta los siguientes parmetros:

Debe aparecer estipulada en el contrato social la obligacin a cargo de la sociedad


de restituir determinado bien que fue llevado al fondo social como aporte en
especie, entendindose que fue como aporte pleno y no en usufructo.
Debe haberse pagado el pasivo externo de la sociedad que se supone ya est
disuelta y en estado de liquidacin de su patrimonio social.

Si los bienes sociales no alcanzan para el pago del pasivo externo, los liquidadores pueden
vender los aportes en especie con pacto de restitucin, a pesar de la existencia de dicho
pacto.

El socio beneficiado con el pacto de restitucin puede oponerse a la venta del bien
cobijado por dicho pacto, argumentando la suficiencia de bienes o el hecho de que existen
otros bienes que no se han destinado al pago del pasivo externo, con el objeto de buscar
al mximo que el bien sujeto al pacto de restitucin no salga del patrimonio de la
sociedad.

4.2 REEMBOLSO DE APORTES


El reembolso de los aportes implica para el socio el derecho a que la sociedad le entregue
el equivalente o el saldo que le hubiere podido corresponder una vez pagado el pasivo
externo, sobre el activo social neto, en proporcin a sus aportes, pero no necesariamente
con los mismos bienes que llev a la sociedad a ttulo de aporte.

Cancelado el pasivo externo, en el evento de que quedaren bienes en cabeza de la


sociedad, sta entra a repartir entre los socios, a prorrata de sus aportes, situacin en la
que se considera que estn reembolsando los aportes.