Derecho Internacional Privado.

27 de marzo del 2020.

El estudio del derecho internacional privado se estructura en una parte general y una
parte especial.

1. Parte general: el punto principal son los métodos de reglamentación.

a) El objeto de esta disciplina, que es lo que analiza.
b) Las fuentes del derecho internacional privado.
c) Métodos de reglamentación (como se regulan las relaciones internacionales
privadas)
d) Estudio de los problemas del derecho extranjero (reenvío, calificación, que
naturaleza jurídica tienen en el extranjero)
e) Limitaciones que tiene la aplicación de la ley extranjera.

2. Parte especial: derecho civil (orden que tienen los estatutos del derecho civil)
a) Persona: capacidad, estado civil, matrimonio, acuerdo de unión civil.
b) Bienes: son objeto del tráfico internacional.
c) Los contratos y las obligaciones mercantiles.
d) La sucesión por causa de muerte, cuando tiene un elemento internacional.
e) Aspectos procesales internacionales.

Bibliografía
- Curso de derecho internacional privado – Mario Ramírez.
- Tratado de derecho internacional privado – Diego Guzmán.
- Derecho internacional privado – Sexto Sánchez.
- Derecho internacional privado - José Calvo.

Objeto del derecho internacional privado.

Existen dos corrientes sobre esto.

1. Tesis publicista: esta dice que el objeto de esta disciplina es resolver conflictos entre
soberanías, específicamente entre las potestades legislativas de los diferentes Estados,
por tanto, el derecho internacional privado forma parte del derecho internacional
público. Esta tesis plantea que estamos ante conflictos entre Estados.
Actualmente esta tesis está en decadencia, ya que cuando hay un conflicto por
ejemplo en materia sucesoria, contractual o de familia entre particulares, no hay un
conflicto realmente entre Estados, sino que hay un conflicto entre privados sobre la
aplicación de una determinada norma específica. Esta tesis a partir del siglo XX entró
en decadencia y actualmente tenemos la tesis privatista como dominante.
2. Tesis privatista: esta dice que el objeto de esta disciplina es resolver los problemas que
generan las relaciones privadas internacionales. Por eso cuando vemos un texto
muchas veces aparecerán en ellos “SPI” (situación privada internacional).

Dicho lo anterior, tenemos claro que el objeto de esta disciplina es la relación privada
internacional. Ahora bien, sabiendo esto surgen dos dudas.

1. ¿Cuándo la relación es privada?: esta es la que se da entre particulares, o entre

particulares y el Estado cuando actúa provisto de su facultad de imperio. En Chile, el
Estado, sus empresas y organismos, pueden someterse a ley y tribunales extranjeros.
Lo anterior es en virtud del DL del año 1978 DL 2349, sobre contratos internacionales
del Estado de Chile. Este DL es una norma expresa, y gracias a este, se estableció la
facultad que tiene el Estado y sus empresas de someterse a tribunales extranjeros.
En otros ordenamientos jurídicos no siempre hay una consagración expresa de esta
facultad, lo que puede generar controversias al respecto.

2. ¿Cuándo la relación es internacional?: no existe consenso sobre este punto. Han

surgido varias teorías al respecto, las que explicaremos a continuación:
a) Teoría del elemento extranjero puro : señala que la relación es internacional
cuando tiene cualquier elemento extranjero, el que puede ser subjetivo
(nacionalidad de las partes) o objetivo (celebración de contrato, su ejecución).
Cualquier elemento objetivo o subjetivo presente que sea extranjero,
internacionaliza la relación. Tiene una ventaja, que es de fácil aplicación puesto
que aumenta el derecho internacional privado en desmedro del derecho interno.
Si es que se aplica esta teoría, cualquier contrato celebrado por extranjeros en
nuestro país, sería un contrato internacional.
Esta teoría tiene como crítica que parece excesivo considerar que cualquier
elemento extranjero puede llegar a internacionalizar la relación.
b) Teoría del elemento extranjero relevante: la relación es internacional cuando
tiene un elemento extranjero de importancia para la relación. ¿quién determina
esa importancia? Podría ser la ley, un tratado o la jurisprudencia.
 Ley de arbitraje comercial internacional (19.971) establece un criterio de
internacionalidad para decir que es arbitraje internacional (buscar cual es el
criterio que establece esta ley)
 Tratado de Convención de Viena de 1980 sobre compraventa y mercadería:
esta convención establece criterio de internacionalidad “el lugar donde se
encuentran los establecimientos, es lo relevante” lo que importa acá es que
los establecimientos estén en distintos países, por tanto podrían ser dos
chilenos, uno se encuentra en Viña y el otro en Bogotá y el contrato si es de
mercadería podría ser sujeto de bienes porque no les importa a esos bienes la
nacionalidad de las partes y lo dice expresamente, que no importa ni la
nacionalidad de las partes ni el carácter civil o comercial del contrato,
solamente importa que los establecimientos estén en distintos Estados.
  La jurisprudencia podría determinar en un supuesto específico la relevancia o
no de un elemento extranjero. Podría existir un supuesto donde un Juez diga
que cierto elemento es internacionalizado, y otro no en una relación cuando
estamos fuera de casos que nos dice la ley o un tratado.
 Critica: supuesto de certeza.
c) Teoría del efecto internacional: dice que la relación es internacional cuando
produce efectos en diferentes Estados (contrato se celebra en Chile y produce
efectos en otro país)

Estas teorías se ocupan para el estudio de los contratos internacionales, porque se

aplican prácticamente lo mismo. Básicamente ayudan a que se puede determinar si
los elementos del contrato son internacionales o no.

De estas 3 teorías del elemento extranjero tiende a dominar, la teoría del elemento
extranjero relevante, por tanto, la relación es internacional cuando presenta un
elemento extranjero de importancia, y esta importancia será determinada por ley, un
tratado o la jurisprudencia.

Fijado el objeto de la disciplina, el derecho internacional privado es la rama del derecho

que regula las relaciones privadas internacionales, que pueden ser de órbita de familia, de
contrato o de sucesorio por nombrar algunas.

El contenido del derecho internacional privado.

Ha existido una evolución sobre el contenido del derecho internacional privado, naciendo
para esto tres teorías que explican dicho contenido.

1. Teoría restrictiva (alemana): dice que el contenido del derecho internacional privado
es el conflicto de leyes, es decir “que ley debe aplicarse a una relación internacional”.
Si hay algún problema sucesorio, contractual o de familia, se busca determinar que ley
internacional se aplica. Esta teoría se estudió hasta el año 2000 aproximadamente en
las Universidades Chilenas.
 Critica: uno puede ser experto en aplicación de leyes, pero en realidad no se sabe
que valor tiene la sentencia extranjera. El conocimiento en realidad es perfecto,
pero no sirve saber que ley aplico si al final la sentencia no se podrá ejecutar.
 Supuesto práctico: estudiamos problema sucesorio que implica que hay una
herencia de bienes en España. Primero hay que preguntarse que ley se aplica, si la
chilena o la española, y para saber esto se tiene que precisar donde se encuentran
los bienes. Si pidieran un consejo sobre que hacer en un caso así, la solución sería
hacer la petición de herencia en España en vez que en Chile (aunque las partes
fueran chilenas y residieran en Chile) porque lo que ocurrirá es que como los
bienes se encuentran en España, luego de años tramitando en Chile, estos bienes
en el otro país podrían desaparecer y la sentencia chilena quedar sin efecto.
  Aparte de ver cual es el derecho aplicable, es necesario saber el valor de la
sentencia o como regulan los otros países ciertas materias.

2. Teoría intermedia (postura de la academia de derecho internacional de la Haya) : esta

teoría estudia tres cosas.
a) Conflictos de jurisdicciones: que tribunal conoce de la controversia.
b) Conflictos de leyes: determinar el derecho aplicable.
c) Ejecución y reconocimiento del valor de las sentencias y laudos.
De estas tres es menester analizar el valor de la sentencia para saber si tiene sentido
el litigio o no.

3. Teoría amplia (francesa): señala que, a las tres materias anteriores, se agrega la
extranjería (cada día se da mas importancia a este ámbito) y la nacionalidad (como los
problemas de doble nacionalidad).

En la actualidad nos movemos entre la teoría intermedia y la amplia en relación a la

materia a estudiar en esta disciplina.

Presupuestos del derecho internacional privado.

Los presupuestos del derecho internacional privado en realidad son dos,

1. Las relaciones privadas no se detengan por las fronteras de los Estados : este
presupuesto se da hoy porque existen relaciones contractuales internacionales, de
trabajo internacional, de familia internacional etc. Hoy las relaciones privadas de
cualquier ámbito del derecho civil, trascienden las fronteras, por ende, resulta
indudable que las relaciones privadas no se detienen en las fronteras, es decir que no
se limiten a un solo Estado.

2. Pluralidad de ordenamientos jurídicos en el mundo : existen mas de 200 países y

además existen Estados federales (Estados Unidos, México, Argentina) y
plurilegislativos (España).
 ¿La tendencia hoy es hacia la uniformidad o hacia el fraccionamiento legislativo?
La tendencia se ha ido hacia la uniformidad, lo que se logra a través de los
tratados internacionales, producto de la globalización. Sin embargo, hay que tener
presente el fraccionamiento en algunas materias esto por el tema del
nacionalismo. Por ejemplo, la Unión Europea tiene tendencia de uniformidad,
pero internamente también encontramos una tendencia al fraccionamiento como
en el caso de Cataluña y España.
 ¿En qué aspectos el derecho civil internacional está mas fragmentado a nivel
mundial y en que aspectos hay mas uniformidad? En obligaciones y contratos hay
mucha uniformidad esto por los tratados internacionales, el segundo estatuto que
 tiene uniformidad es el tema de los bienes. Donde hay mas fraccionamiento es en
sucesorio y el área de familia, acuerdo de unión civil etc.
 Si existiera un tratado uniforme, como por ejemplo la Convención de Viena, igual
hay problema internacional privatista, esto porque se puede interpretar de
variadas formas por los jueces árbitros de los distintos países

Fuentes del derecho internacional privado.

Se distingue entre fuentes internas y fuentes internacionales. Las fuentes internas

esencialmente son la ley (es la principal fuente, esta es antigua, dispersa y escasa), la
costumbre (costumbre como fuente en materia civil y comercial), la jurisprudencia (tiene
importancia para re interpretar normas antiguas del CC y también de otras legislaciones) y
finalmente la doctrina.
Las fuentes internacionales que revisaremos serán: los tratados (multilaterales y
bilaterales), la jurisprudencia internacional y la lex mercatoria (la nueva lex mercatoria).

03 de abril del 2020