Milton Feuillade

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10-8

DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

Cuestiones civiles con elementos extranjeros.

Savigny. Sistema de derecho romano actual. Genera 2 revoluciones base: padre de la división pentica del derecho.
Hasta Savigny existía la comitas Gentium, se aplicaba derecho internacional y derecho extranjero por cortesía,
porque parecía meramente adecuado, pero no pq se considerara obligatorio. El va a decir que tengo que estar por el
lugar donde esta el centro de gravitación de la relación jca., cuando eso se encuentra en el extranjero y me da como
resultado la posibilidad de aplicación del derecho extranjero, éste resulta obligatorio.

Esta materia es la posibilidad de aplicación del derecho extranjero.

Savigny dice que cuando el domicilio se encuentra en el extranjero tengo que aplicar el derecho extranjero, o utiliza
el lugar del cumplimiento de los contratos.

El derecho es sistémico.

¿Qué es el derecho internacional privado?

Toda norma tiene un antecedente y un consecuente, esto viene de los penalistas de fines de siglo 19 principios del
siglo 20. El antecedente es la descripción sociológica del caso. El consecuente es la respuesta. Ejemplo: el que matare
a otro tendrá una pena de 8 a 25. Si realizo una serie determinada de operaciones comerciales esas operaciones
generan una circunstancia que se llama hecho imponible y de ese hecho surge que tengo que pagar una x cantidad
de impuestos. Etc. Si se hace un recorrido por todo el derecho, tiene una descripción sociológica y eso tiene una
respuesta. ¿Puede haber lagunas? Si, pero las lagunas son legales nunca son jcas. El ordenamiento siempre tiene
completitividad para dar respuesta a la laguna.

ARTICULO 2616.- Capacidad. La capacidad de la persona humana se rige por el derecho de su domicilio.

Antecedente: capacidad de persona humana

Consecuente: se rige por el derecho de su domicilio

Esta es una norma indirecta.

El derecho internacional privado esta estructurado en 3 partes. Parte general: del 2694 al 2600. Jurisdicción,
Procesal: 2601 a 2612. Parte Especial: 2613 a 2671.

Tambien está el derecho internacional privado en la ley de concursos y quiebras, la ley de la navegación, de
sociedades.

Hay normas de jurisdicción internacional y normas de derecho aplicable. Tengo un caso con elementos extranjeros
del cual el elemento extranjero resulta relevante para el asunto y código me dice que juez o en que circunstancias va
a poder conocer y lo otro que me dice es qué ley se va a tener que aplicar, lo dice de modo indirecto. El domicilio es
algo que se denomina punto de contacto.

A partir que se da el caso, están los elementos del contrato, sujeto, objeto y causa. Tengo que saber si la persona
tiene capacidad para celebrar el contrato. Ahí va a jugar el 2616. Entonces tengo el punto de contacto que es el
domicilio y lo conectado que es el derecho extranjero. Ahora que tengo el caso en concreto, puedo saber que en
España es igual que en Argentina, entonces se tiene que ser mayor de 18 para tener plena capacidad. Celeste que
vive en España es mayor de 18, por lo tanto, tiene plena capacidad. Pero tengo que saber otros datos. Ejemplo: estar
habilitado para realizar importaciones y exportaciones.
Hay una capacidad general y una serie de capacidades especiales.

ARTICULO 2652.- Determinación del derecho aplicable en defecto de elección por las partes. En defecto de elección
por las partes del derecho aplicable, el contrato se rige por las leyes y usos del país del lugar de cumplimiento.

La descripción sociológica del caso, el antecedente, es un contrato sin autonomía de voluntad, el consecuente va a
ser que se rige por las leyes y usos del país del lugar de cumplimiento.

ARTICULO 2626.- Divorcio y otras causales de disolución del matrimonio. El divorcio y las otras causales de disolución
del matrimonio se rigen por el derecho del último domicilio de los cónyuges.

Ejemplo: Tengo una pareja que se casa en la rep Argentina, se separan, el se va a Montevideo, en el caso de que se
quieran divorciar, la ley que se va a aplicar va a ser la del último domicilio conyugal.

ARTICULO 2621.- Jurisdicción. Las acciones de validez, nulidad y disolución del matrimonio, así como las referentes a
los efectos del matrimonio, deben interponerse ante los jueces del último domicilio conyugal efectivo o ante el
domicilio o residencia habitual del cónyuge demandado.

Se entiende por domicilio conyugal efectivo el lugar de efectiva e indiscutida convivencia de los cónyuges.

Esta es una norma de jurisdicción en el plano internacional. Podría ir la mujer a Montevideo o podría hacerse el
divorcio en Argentina. Pero el derecho aplicable va a ser el del domicilio conyugal efectivo. Porque una cosa es el juez
y otra cosa es el derecho aplicable. Estos pueden coincidir o no. Porque si decide demandar al marido en Uruguay va
a ser un juez uruguayo pero el derecho que se va a aplicar es el argentino.

El derecho internacional privado es un conjunto de casos. Hay un autor que fue el gran maestro de derecho inter
privado argentino, latinoamericano y con relevancia mundial, Werner Goldschmidt, teoría tridimensional. Se utiliza
mucho para el derecho internacional privado. Los hechos surgen, ante estos se da una determinada valoración y ante
esta surge un aspecto normativo. Goldschmidt era iusnaturalista neotomista, concebía que había valores absolutos.
El tridimensionalismo moderno, no parte de iusnaturalismo, parte de un pactismo, contractualismo, dice que los
valores son acordados. Ante un hecho 1 se da un valor 1 y surge una norma 1. Ante un hecho 2 se da un valor 2 y
surge una norma 2.

Otro autor Miguel Reale dice que hay una serie de propuestas normativas, norma 1, norma 2, norma 3 y dice que
esto se da a raíz de hechos que surgen, y esto pasa por tamices de valores. Y a partir de esto surge la norma X.

Leer introducción filosófica al derecho de Goldschmidt.

Goldschmidt dice que el derecho inter privado es un conjunto de casos, a contrario de otras materias que son
conjunto de normas, de principios. Excepto la problemática q descubre Savigny, la del orden público, todas las demás
surgen a partir de casos. El derecho inter privado moderno no tiene raíces en el derecho romano, surge en 1849 y el
segundo caso en 1871, al lado del resto de instituciones del derecho civil, para el derecho inter privado todo se dio
en la edad moderna.

El caso es una controversia actual o eventual sobre un reparto de potencia o impotencia. El dice que el orden de la
justicia esta hecha de repartos y en estos repartos hay adjudicaciones. Lo que nos interesa es que los casos pueden
ser nacionales, internacionales o mixtos. Los nacionales no le interesan al derecho internacional privado, porque no
tienen un elemento extranjero relevante. Los casos internacionales eventualmente le interesan al derecho inter
privado. Los que realmente le interesan son los mixtos. Hay casos que nacen nacionales y posteriormente se vuelven
internacionales y otros que son internacionales de su nacimiento. Ejemplo: una persona que quiere adoptar a un
chico en el extranjero es un caso que nace internacional; ahora el caso del matrimonio, era un caso q había nacido
nacional, él muda el domicilio al extranjero y el caso se vuelve internacional.

El derecho inter privado es un conjunto de casos y de sus soluciones. Las soluciones pueden ser territoriales,
extraterritoriales y no territorializadas. Las territoriales es cuando ante un caso con elementos extranjeros yo termino
aplicando el derecho argentino. Por ejemplo: derechos reales, si voy al último título del código civil y comercial me
dice que a los bienes inmuebles en la rep argentina se le aplica el derecho argentino. Acá el elemento extranjero está
en que hicimos una compraventa en Paris sobre un bien inmueble que está en la Argentina. Las soluciones
extraterritoriales, el ejemplo de Celeste, que se encontraba en Barcelona, lo de la capacidad. Otro ejemplo es el de
los contratos con el lugar del cumplimiento, en caso de que el cumplimiento sea en el extranjero se aplica el derecho
extranjero. Las soluciones no territorializadas se dan por ejemplo con la no autonomía de la voluntad o con la
responsabilidad extracontractual.

La autonomía de la voluntad puede ser jurisdiccional o de derecho aplicable. La jurisdiccional puede ser en favor de
jueces o de árbitros, es decir pactar jueces o árbitros extranjeros. La de derecho aplicable tiene 2 vertientes: puede
ser conflictual o material. El contrato volviendo al ejemplo de Celeste, pactamos que ante cualquier conflicto van a
observar los jueces de Barcelona, el código civil y comercial no dice nada respecto de esto. Tambien pueden poner
que ante cualquier conflicto van a ir al juez de Nueva York.

El principio general en materia de contratos es la autonomía de la voluntad. Autonomía conflictual: en el contrato

con Celeste ponen que al contrato se va a aplicar derecho español. La autonomía material es cuando ella y el profe se
ponen a redactar las clausulas del contrato.

Principios rectores del ordenamiento

ARTICULO 2600.- Orden público. Las disposiciones de derecho extranjero aplicables deben ser excluidas cuando
conducen a soluciones incompatibles con los principios fundamentales de orden público que inspiran el
ordenamiento jurídico argentino.

CIADI tribunal arbitral que tiene que ver con el banco mundial. Muy controvertido pq 90 a 1 fallan en contra del
estado.

17-8

FUENTES DEL DIPR

Internacionales: conformadas por tratados, esto lo tenemos en el art 2594.

Internas

ARTICULO 2594.- Normas aplicables. Las normas jurídicas aplicables a situaciones vinculadas con varios
ordenamientos jurídicos nacionales se determinan por los tratados y las convenciones internacionales vigentes de
aplicación en el caso y, en defecto de normas de fuente internacional, se aplican las normas del derecho
internacional privado argentino de fuente interna.

Los tratados según el art 27 de la convención de Viena, tienen primacía por sobre el derecho interno. Para el derecho
extranjero, la CN es una norma de derecho interno. De cara a lo que haga el estado se genera la resp del estado más
allá de la constitución.
Ejemplo: acuerdo con el FMI. Tendría que pasar por el Congreso, pero no pasó. En la renegociación de la deuda sí
pasó. Sin embargo, aunque no haya en ese momento pasado por el Congreso, Argentina tenía que cumplir de todas
formas con el acuerdo debido al art 27 de la Convención de Viena.

La primacía del derecho constitucional cae a la hora de resp internacional del estado.

75 inciso 22 tratados con jerarquía constitucional.

75 inciso 24 habla de bloques de integración.

Esto tiene otros dos artículos correlativos, el 1 y 2 del código civil y comercial.

ARTICULO 1°.- Fuentes y aplicación. Los casos que este Código rige deben ser resueltos según las leyes que resulten
aplicables, conforme con la Constitución Nacional y los tratados de derechos humanos en los que la República sea
parte. A tal efecto, se tendrá en cuenta la finalidad de la norma. Los usos, prácticas y costumbres son vinculantes
cuando las leyes o los interesados se refieren a ellos o en situaciones no regladas legalmente, siempre que no sean
contrarios a derecho.

La manera en la que esta redactado ha dado pie a que todos los que están a favor de un monismo absoluto, sacan ahí
la primacía del derecho constitucional.

En der. inter publico estaban los tratados, principios generales del derecho, costumbre como fuentes inmediatas y
después las mediatas que eran la jurisprudencia y la doctrina. Esto se derivaba del art 38 del estatuto de la corte
internacional de justicia.

La costumbre tiene importancia también en el derecho inter privado, a través de algo que es la lex mercatoria. El
derecho del comercio internacional es una parte del derecho inter privado. Dentro de la lex mercatoria están los
incoterms, son los International Comertial Terms, son términos y usos comerciales, algunos son FOB, CIF. Estos salen
de los contratos y definen los términos de usos comerciales para las partes. Esto sale de la cámara de comercio
internacional. Lo que me habilita a utilizarlo es el art 1 del código civil y comercial. ICC es una institución con sede en
Paris y elabora derecho de comercio internacional. Tiene un tribunal de arbitraje donde en los contratos se suele
poner que si hay conflicto se va al tribunal arbitral de la cámara de comercio inter.

Autonomía de la voluntad. Explicado anteriormente. La de derecho aplicable tiene 2 vertientes: puede ser conflictual
o material. Creación del derecho material se relaciona con la aplicación de la lex mercatoria como fuente. A Vélez no
le gustaba la costumbre, eliminó todo lo hispano, y la costumbre era hispana, por tanto, esta solo se permitía cuando
era a favor de la ley.
ARTICULO 2°.- Interpretación. La ley debe ser interpretada teniendo en cuenta sus palabras, sus finalidades, las leyes
análogas, las disposiciones que surgen de los tratados sobre derechos humanos, los principios y los valores
jurídicos, de modo coherente con todo el ordenamiento.

Esto da una trasversalidad en la aplicación de los derechos humanos. El derecho inter privado consiste en la
posibilidad de aplicación del derecho extranjero. Hay un elemento que es el orden publico inter que es el obstáculo a
la aplicación del derecho extranjero. Una ley extranjera no puede ir en contra de los tratados de derechos humanos
de los cuales arg sea aparte. Una ley extranjera no puede ir contra derechos y garantías de la constitución. Una ley
extranjera no puede ir contra jurisprudencia interamericana.

Los principios generales del derecho juegan un rol fundamental en la aplicación del derecho extranjero.

ARTICULO 2600.- Orden público. Las disposiciones de derecho extranjero aplicables deben ser excluidas cuando
conducen a soluciones incompatibles con los principios fundamentales de orden público que inspiran el
ordenamiento jurídico argentino.

Se habla de principios que inspiran el ordenamiento jco argentino. Los puedo derivar por ejemplo de la constitución
nacional, declaraciones, derechos y garantías. Ejemplo: la autonomía de la voluntad es un principio establecido en
materia de contratos tanto en nivel interno como en nivel internacional.

En las sucesiones no puedo disponer de todo mi patrimonio por testamento si tengo herederos forzosos, esto por la
legitima. Este es un principio. Por ejemplo: En Colombia la legitima es del 50%, que pasa si un colombiano le deja el
50% del patrimonio a un amigo y el otro 50% a los hijos. Hay legitima en Colombia, el 50% es una porción suficiente,
importante. Es muy parecido esto al derecho argentino entonces se aplicaría el testamento en la Argentina. Otro
ejemplo: Bill Gates deja a sus hijos el 10% de su patrimonio y el 90% lo dona a su fundación contra el cáncer. En
Argentina no seria valido ese testamento por la legítima. 10% no es porción suficiente.

Dentro de los tratados hay aquellos que tienen vocación universal, por ejemplo, una de las fuentes productoras de
derecho inter privado que es la Conferencia de la Haya, a unas cuadras del Peace Palace, allí funciona la corte
internacional de justicia, la corte inter de arbitraje, la academia de la Haya, biblioteca de derecho inter privado. En el
Peace Palace estaba la corte permanente de justicia internacional. La Rep Argentina es miembro originario de la
conferencia de la Haya. El Peace Palace fue creado a instancia de 2 personas: el zar Romanov, lo asesinan a el y su
familia los bolcheviques, y otra persona Andrew Carnegie, su fundación lo que puso es la dotación de dinero para
que esto pudiera realizarse, al punto de que hoy en día la admin. del palacio la sigue teniendo esa fundación. Fue
realizado con donaciones de los distintos estados.

Doctrina: podes hacer en la academia el grado o diplomado. Graduado es el máximo titulo que poder obtener en
derecho internacional.

CLASE 7-9

En el año 1228 hubo un señor Purcio, un glosador, los glosadores eran los comentaristas del derecho romano, hizo las
glosas de Apurcio. Entre todas las glosas que había hecho, hay una que refiere a que, a un ciudadano de Módena se
le tiene que aplicar el derecho de Bolonia, cuestión en torno a derechos reales. Esto es un hito en relación a que la
primera vez que se plantea la posibilidad de aplicación del derecho extranjero. Se destaca que la cuestión del
derecho inter. Privado surge por un problema del derecho admin., por una cuestión de derecho público.
Año 1849. Savigny. Escribió la obra de Derecho Romano Actual. El dedica el ultimo tomo al derecho internacional
privado. Es el padre de la división pentica del derecho. Hasta Savigny estaba la comitas Gentium. Si yo tenia que
aplicar derecho extranjero, lo hacia porque me parecía cortes, pero no era obligatorio. Savigny dice que hay que estar
por la búsqueda del centro de la relación jca, y cuando el centro se encuentre en el extranjero, llegando el caso, va a
resultar obligatoria la aplicación del derecho extranjero. El estaba en contra de le escuela de los exégetas franceses.

Según Goldschmit es obligatoria la aplicación del derecho extranjero, pero tiene un límite, y ese límite lo pone en
algo que el denominó las leyes rigurosamente primitivas del Estado. ¿En qué consistían las leyes rigurosamente
primitivas del Estado? Posteriormente un autor que va a llamar Manchini va a denominar el problema del “orden
público”, y otros autores como Bartén? Va a decir que se va a llamar una problemática del orden público en el plano
internacional. El orden público en el plano internacional podemos definirlo como un obstáculo a la aplicación del
derecho extranjero. Como principio general, cuando la norma de contacto, la norma de conflicto por ej la de
capacidad, me lleva al derecho extranjero, siempre tengo que aplicarlo excepto que vaya contra el orden público
internacional argentino.

ARTICULO 12 CCyC.- Orden público. Fraude a la ley. Las convenciones particulares no pueden dejar sin efecto las leyes
en cuya observancia está interesado el orden público.

El acto respecto del cual se invoque el amparo de un texto legal, que persiga un resultado sustancialmente análogo al
prohibido por una norma imperativa, se considera otorgado en fraude a la ley. En ese caso, el acto debe someterse a
la norma imperativa que se trata de eludir.

Este art habla del orden público interno y en segundo término del fraude a los actos jurídicos.

Orden público internacional: ARTICULO 2600.- Orden público. Las disposiciones de derecho extranjero aplicables
deben ser excluidas cuando conducen a soluciones incompatibles con los principios fundamentales de orden público
que inspiran el ordenamiento jurídico argentino.

El orden público internacional es un conjunto de principios, al contrario del orden público interno, que es un
conjunto de normas.

El orden público internacional es como un conjunto de círculos concéntricos en donde hay núcleos. En un núcleo
podríamos poner por ejemplo:

-el ius cogens (las normas que no pueden dejarse de lado que marca la costumbre internacional y la convención de
Viena de los tratados. Por ej genocidio, agresión, crímenes de lesa humanidad).

-Los delitos internacionales como la trata de personas. No se puede hacer un contrato internacional en el que se
comercie un riñón, o dinero proveniente del narcotráfico. Otro ejemplo es la piratería, y el tráfico de armas.

-Sistema interamericano: no podría aplicar en argentina una norma de derecho extranjero que vaya en contra de la
Convención Americana. Control de convencionalidad: control entre norma interna y la Convención Interamericana.
Adaptación del derecho interno a lo establecido por la convención.

-Los principios establecidos en la CN.

-Principios generales del derecho argentino: ej un colombiano que tiene bienes muebles en el testamento establece
que le deja el 50% a un amigo y el otro 50% a los hijos. En Colombia la legítima es el 50% pero en Argentina el 66%.
En Colombia eso es válido pero en Argentina no. Si se toma al orden público como un conjunto de normas va a ser un
problema, porque el derecho extranjero para ser aplicable debería coincidir con el derecho argentino, matando al
derecho internacional privado, pero si se lo toma como un conjunto de principios hay que tener en cuenta que en
Colombia hay legítima y es una porción importante del matrimonio, por lo que es asimilable al derecho argentino.

Otra de las características del orden público internacional es que es variable. Ej el divorcio, que se legalizó en el 87.
Hasta el 87 no existía el divorcio vincular, pero sí con separación de cuerpos, no se podían volver a casar. La gente lo
que hacía era casarse en el extranjero, aunque después vuelvan al país y el matrimonio no sea reconocido, se
consideraba en fraude a la ley. Esto se debía a que querían que en los papeles digan que estaban casados, por el
estigma social. Después con esos matrimonios celebrados en el extranjero se dijo que el orden público internacional
tenía el carácter de variable y que ya no provocaba lesión a los principios del derecho argentino y por lo tanto se los
reconoció. Va teniendo progresividad y se va ajustando, hay una variabilidad de valores.

FRAUDE A LA LEY. CASO DE LA CONDESA DE CARAMAN CHIMAY. CASO BAUFFREMONT.

La mujer estaba casada con un conde y se enamora de un príncipe rumano. En ese momento en Francia estaba
prohibido el divorcio, entonces se muda a Alemania, se saca la nacionalidad francesa y se divorcia en Alemania, que
no era un divorcio incausado, por lo que se genera un gran debate del derecho internacional privado, se casa con el
príncipe y como no le gustaba vivir en Alemania se vuelve a mudar a Francia. En Francia el primer marido alega que
el segundo matrimonio había sido realizado en fraude a la ley. La corte de casación francesa le va a dar la razón.

El fraude a la ley está plasmado en:

ARTICULO 2598.- Fraude a ley. Para la determinación del derecho aplicable en materias que involucran derechos no
disponibles para las partes no se tienen en cuenta los hechos o actos realizados con el solo fin de eludir la aplicación
del derecho designado por las normas de conflicto.

El fraude a la ley se comete mediante hechos o actos jurídicos. Se prueba por indicios. Generalmente consiste en una
extensión espacial y en una contracción temporal. Me voy muy lejos a hacer algo en muy poco tiempo. Consiste en la
manipulación de los puntos de contacto. La condesa manipula el punto de contacto nacionalidad y domicilio para
poder casarse en Alemania y volver a Francia. Consiste en querer vivir con la ley de un país en otro país. Entonces en
esa manipulación fraudulenta yo vivo en un país con la ley de otro país.

También regulado en la CIVIC 2 sobre normas internacionales de derecho internacional privado.?

El fraude a la ley tiene distintas tipologías.

Hay un fraude que es retrospectivo. En él yo quiero sanear las consecuencias de un acto que ocurrió en el pasado. El
ej típico era el matrimonio. Hoy en día no lo es porque el matrimonio incurre en algo que se llama fraude inocuo, que
es cuando a la ley no le interesa el eventual comportamiento fraudulento.

ARTICULO 2622.- Derecho aplicable. La capacidad de las personas para contraer matrimonio, la forma del acto, su
existencia y validez, se rigen por el derecho del lugar de la celebración, aunque los contrayentes hayan dejado su
domicilio para no sujetarse a las normas que en él rigen.

No se reconoce ningún matrimonio celebrado en un país extranjero si media alguno de los impedimentos previstos en
los artículos 575, segundo párrafo y 403, incisos a), b), c), d) y e).

El derecho del lugar de celebración rige la prueba de la existencia del matrimonio.

Ej si unos argentinos se casan en las Vegas, se puede legalizar e inscribir el acta de matrimonio en Argentina pero no
van a tener que volver a casarse en Argentina. “aunque los contrayentes hayan dejado su domicilio para no sujetarse
a las normas que en él rigen.” Es el fraude inocuo.

Por lo tanto el fraude retrospectivo más que nada en la actualidad se da en materia de contratos.

Fraude simultáneo: es un fraude que transcurre mientras va ocurriendo el acto. Ej las sociedades offshore, que
generalmente se establecen en paraísos fiscales. ARTICULO 124 Ley General de Sociedades. — La sociedad
constituida en el extranjero que tenga su sede en la República o su principal objeto esté destinado a cumplirse en la
misma, será considerada como sociedad local a los efectos del cumplimiento de las formalidades de constitución o de
su reforma y contralor de funcionamiento. Es una norma de prevención de fraude a la ley.

Otro ej es el fraude a la expectativa. Es el fraude que ocurre para evitar las consecuencias de un acto que va a ocurrir
en el futuro. Ej caso Mandl de 1981. Mandl era un hombre muy acaudalado que vivía en Argentina, era austríaco y
era fabricante y traficante de armas. Mandl vivía en un depto de Av Libertador. Mandl enfermó de cáncer y se mudó
a Austria, en donde dictó testamento dejándole todo a su quinta esposa y desheredando a sus hijos. Falleció y vino la
quinta esposa a Argentina para reclamar los bienes existentes en el país. Los hijos se oponen y llega a la CSJN. La
CSJN va a decir que el testamento es nulo porque fue dictado en fraude a la ley, ya que los hijos alegaban que Mandl
cuando se fue a Austria ya estaba enfermo, que lo hizo en una extensión espacial y en una contracción temporal. La
CSJN les dio la razón a los hijos, pero el testamento en Austria era válido, por lo que terminó ganando la quinta
esposa porque Mandl tenía el dinero en Suiza, donde era válido. Los hijos solo se quedaron con los bienes
existentes en Argentina.

14-9

1849 – orden público internacional

1871 – fraude

1878 – Surge un caso que se llama Forgo. El caso es de Fran Ferdinand Forgo, había nacido en Baviera, era hijo
natural. Cuando tenia 5 años se muda con su madre a Alemania. Allí fallece la madre y el se casa con una señora
francesa. Años después enviuda, y años después se muerte Forgo, sin hijos. Entran en conflicto los colaterales
alemanes de Forgo y el fisco francés reclamando la herencia. En razón de esto, según el derecho francés heredaba el
estado francés y según el alemán heredaban los colaterales de Forgo. Si me iba al dipr francés me decía que debía
estar por la ley de la nacionalidad, con lo cual heredaban los colaterales. Si me iba al dipr alemán, tenia que estar por
la ley del domicilio, y se domiciliaba en Francia, con lo cual heredaba el fisco francés. Se plantea una problemática
llamada reenvío.

Este es cuando yo concibo que el dipr forma parte del derecho privado. Tengo dipr + derecho privado. El estado
francés fue al dipr alemán y este reenviaba al derecho privado francés y se quedó con los bienes. Art 2596 del código
civil y comercial.

El derecho argentino admite la teoría del reenvió, lo que nos dice es, si un derecho extranjero resulta aplicable, el
primer lugar al que debo acudir es no al ordenamiento de fondo, sino a ver que dice el derecho internacional privado
extranjero. Según lo que diga el dipr extranjero es donde se va a efectuar la derivación. Puede que quede en el
mismo derecho extranjero, puede que me reenvie al derecho argentino, o que me reenvie a un 3er derecho.

Cuando hay ejercicio autonomía de la voluntad, no hay reenvío, salvo que las partes expresamente lo hayan dicho.

ARTICULO 2596.- Reenvío. Cuando un derecho extranjero resulta aplicable a una relación jurídica también es
aplicable el derecho internacional privado de ese país. Si el derecho extranjero aplicable reenvía al derecho argentino
resultan aplicables las normas del derecho interno argentino.

Cuando, en una relación jurídica, las partes eligen el derecho de un determinado país, se entiende elegido el derecho
interno de ese Estado, excepto referencia expresa en contrario.

Ejemplo: sucesión. En el derecho sucesorio, salvo para los inmuebles, el punto de contacto es del ultimo domicilio del
causante. Señor que vive en España y que tiene bienes en la rep argentina, activos, cuentas, caja de ahorro en
dólares, y tiene cuentas en España. Si el ultimo domicilio estaba en España yo me voy del dipr argentino al dipr
español. El dipr español dice que tengo que estar por el derecho de la nacionalidad. El reenvío se da cuando hay
diferencias en los puntos de contacto. Entonces, la segunda parte del 2596 dice que, si la norma extranjera deriva al
derecho argentino, es ir al derecho privado argentino, porque asi se evita el reenvío doble, que es volver al dipr
argentino, y se genera un círculo, un ping pong internacional. Para evitarlo, la 2da parte de este articulo me brinda la
solución. Dice en caso de que el derecho extranjero vaya al derecho argentino, aplico las normas de fondo del
derecho argentino.

Si es español voy del dipr argentino al dipr español y ahí pasaríamos al derecho privado español. ¿Y si es alemán? En
este caso el dipr español me reenvía al dipr alemán. Este reenvío es de 1er grado. El dipr alemán me dice que debo
estar por la ley del domicilio, con lo cual, si se domiciliaba en España, me reenvía al derecho privado español.

Si fuera domiciliado en argentina se tendría que aplicar el derecho privado argentino.

Todo esto se llama teoría de la referencia máxima.

En el año 1889 va a surgir un caso que se va a llamar, Viuda Maltesa. Todas las problemáticas excepto el orden
público, se da por un conjunto de casos.

En este caso, esta señora se casa en Malta, posteriormente se van a vivir a Argelia. Para esa época Argelia era colonia
francesa. En ese territorio francés se aplicaba el derecho francés. Hubo un autor que descubrió la problemática,
Etienne Marcel. El marido fallece y deja bienes inmuebles. Según el derecho francés, la mujer no heredaba. Según el
derecho maltes, conforme al código de Roan, por la sociedad conyugal le correspondía 1/4 del usufructo de los
bienes.

Se entabla un conflicto entre la viuda y el fisco francés. Llega a la corte de casación francesa, dice que se estaba
produciendo un conflicto de calificaciones. Este conflicto consiste en saber cual es la norma que en ultimo termino
esta llamada a desentrañar el sentido de los términos jcos. Acá se trataba de saber si estábamos ante una
problemática que tenia que ver con la sociedad conyugal o con la sucesión. La corte de casación dice que
efectivamente estamos ante una problemática q tiene que ver con la sociedad conyugal, aplica el derecho de Malta,
le corresponde el ¼ de usufructo de los bienes. Esto le servía a la viuda para seguir en posesión de usufructo hasta
tanto falleciera, le era útil.

No es lo mismo calificar que interpretar. La calificación es un problema propio del DIPR. PROBLEMA DE LAS
CALIFICACIONES. Norma para desentrañar los sentidos del caso.

Ejemplo: yo digo la palabra menor. En la argentina menor es aquella persona que no cumplió los 18 años. Ahora que
es menor para la convención de la Haya sobre restitución de menores, el menor de 16 años. El código civil de Tunes
sigue diciendo que mayoría de edad es a los 23 años. Estoy diciendo la misma palabra, y según el ámbito del derecho
en que lo ponga, la palabra menor significa distintas cosas.

Ejemplo de calificación:

ARTICULO 2613.- Domicilio y residencia habitual de la persona humana. A los fines del derecho internacional privado
la persona humana tiene:

a) su domicilio, en el Estado en que reside con la intención de establecerse en él;

b) su residencia habitual, en el Estado en que vive y establece vínculos durables por un tiempo prolongado.

La persona humana no puede tener varios domicilios al mismo tiempo. En caso de no tener domicilio conocido, se
considera que lo tiene donde está su residencia habitual o en su defecto, su simple residencia.

Esta no es norma indirecta, es una norma propia del DIPR. Es una norma de calificación. Define que se entiende por
domicilio y por residencia habitual en el DIPR argentino.

ARTICULO 2663.- Calificación. La calidad de bien inmueble se determina por la ley del lugar de su situación.

Teorías de calificaciones

1. Teoría de la lex civili Fori (ley civil del foro): me dice que califico según mi propia ley, según la ley del juez.
Siempre se califica el punto de contacto.
2. Teoria de la lex civili causae (ley civil de la causa): me dice que califico según la ley del derecho que me resulta
aplicable. Siempre se califica el derecho extranjero.

Esta es la manera más justa de hacer las cosas. Casi que es la única manera de hacer las cosas. Porque no se a que
derecho extranjero arribe. Voy a capacidad, tengo que estar a la ley del domicilio, ¿Cómo califico domicilio? Tengo
que ver que es domicilio para el derecho argentino. Art 2613. Una vez que califico el domicilio y llego al que se
encuentra en el extranjero, ejemplo España, iré al código civil español, me va a decir que mayor de edad es la
persona que tiene + de 18 años.

3. Teoría comparatista: fue elaborada por Rabel, quien era director del instituto Max Planck de Hamburgo. El fue
perseguido por el nazismo. Falleció en el campo de concentración. Lo que se deben tomar son las distintas
acepciones que hay de una determinada norma jca y sobre la base de eso, elaborar con el derecho comparado
un concepto autónomo. Tiene una postura naturalista. Esta teoría es criticada y hoy en día no es usada, porque
tiene un defecto, elabora un 3er concepto distinto al concepto que se elabora desde las propias normas y se hace
como un mosaico de leyes.

La norma general de las calificaciones no esta regulado en la parte general del código civil y comercial. Inicialmente
había una regulación y cuando le dan el ultimo retoque al código civil y comercial, sacaron la problemática de las
calificaciones y la de la cuestión previa.

En el año 1931 se da la problemática de la cuestión previa, que surge con el caso Ponnoucanamalle. Este caso lo
descubre un autor que se llamó Wengler. Este era contemporáneo con Goldsmith. Wengler sobrevivio al campo de
concentración. Fue profesor en la universidad libre de Berlín, escribió la enciclopedia de DIPR y allí escribió sobre la
cuestión previa.

Caso Ponnoucanamalle. Un señor de nacionalidad inglesa vivía en la India, en ese entonces India era una colonia
británica hasta 1948. Este hombre que vivía en la india, era casado, tenia hijos biológicos, y adopta a un chiquito
hindú. Este crece, se casa, tiene un hijo, fallece, y para la época, el padre adoptivo se muda de la India al territorio de
la Cochinchina, Vietnam. Este señor dicta un testamento por el cual desheredaba al hijo adoptivo. Fallece y se
entabla un conflicto por el cual la mamá del nieto, reclama la nulidad del testamento en virtud de que se había
lesionado la legítima. Según el derecho inglés, el testamento era válido, según el derecho francés el testamento era
invalido por afectar la legítima. Según el derecho ingles la adopción era válida y según el derecho francés, las
personas que tenían hijos naturales no podían adoptar. Entonces, sucedió que surgen 2 posturas. Una en torno a la
cuestión previa que se llama, de la jerarquización y otra que se llama de la equivalencia. Se trataba de saber si la
adopción había sido valida o no. Si tenia la calidad de hijo y por ello calidad hereditaria.

En el DIPR la cuestión previa se define diciendo que es cuando una cuestión es condición de la otra. Tengo que saber
si soy esposo para saber si tengo acceso a la sociedad conyugal. Tengo que saber si soy hijo para saber si tengo
acceso a la herencia. O sea, una es condición de la otra, y es cuando tengo + de un hecho subyacente.

Si aplico la teoría de la equivalencia, a cada cuestión le aplico su propio derecho. Si aplico la teoría de la
jerarquización a ambas cuestiones le aplico un solo derecho. La equivalencia siempre es la más justa.

La jerarquización puede ser real también llamada procesal o ideal. En la jerarquización real aplico el derecho de lo
primero que ocurre en el proceso (en el caso, la sucesión). En la jerarquización ideal aplico lo primero que ocurre en
el tiempo (en el caso, la adopción).

La corte de casación dijo que no es valida la adopción, entonces no es heredero. Pero si aplico la real digo, es valida la
adopción, pero también el valido el testamento, con lo cual no hereda.

Tienen 2 vertientes (tanto la real como la ideal): con primacía del derecho privado o con primacía del DIPR. Si lo hago
con primacía del DIPR el señor era inglés, entonces en ese caso la adopción era válida, y ahí tendría que haber
heredado. Generalmente la jerarquización real con primacía del DIPR suele tener los mismos resultados que la
equivalencia.

La cuestión previa estaba regulada en el CCyC. Algunos autores dicen que el 2595 inciso 3, se asemeja a una
descripción de lo que podría ser cuestión previa. Pero en realidad habla de armonización en el método analítico –
analógico.

ARTICULO 2595.- Aplicación del derecho extranjero. Cuando un derecho extranjero resulta aplicable:

c) si diversos derechos son aplicables a diferentes aspectos de una misma situación jurídica o a diversas relaciones
jurídicas comprendidas en un mismo caso, esos derechos deben ser armonizados, procurando realizar las
adaptaciones necesarias para respetar las finalidades perseguidas por cada uno de ellos.
Donde tenemos regulado la cuestión previa es en la CIDIP II sobre normas generales de DIPR. Esta es única en su tipo
y género. No hay otra convención que hable de normas generales.

Artículo 8 CIDIP II: Las cuestiones previas, preliminares o incidentales que puedan surgir con motivo de una cuestión
principal no deben resolverse necesariamente de acuerdo con la ley que regula esta última.

La redacción es un híbrido, dice todo y no dice nada. Esta por la teoría de la jerarquización y no niega que se tenga
que aplicar la equivalencia.

Se llego a un resultado de redacción hibrida porque no estaban de acuerdo los autores.

28-9

Cuando hablamos de estatuto personal estamos denotando materias que tienen que ver con el comienzo y fin de
existencia de la persona, su capacidad, su nombre, su estado, todo lo relativo a familia, sucesiones. En materia de
personas hay un núcleo que es el domicilio y después existen 1er domicilio, ultimo domicilio, pero, la norma
indirecta, aquella que determina la existencia de la persona, capacidad, estado, nombre, esta construida sobre la
misma conexión.

¿Cuáles son las razones de por que algunos estados utilizan la ley domiciliaria y otros la ley nacional?

La adopción de la ley nacional por la totalidad de los países de Europa continental, tienen en su origen la difusión de
la conexión del código de napoleon de 1804, la ley francesa rige a los franceses dentro y fuera de Francia. Por 1870
Manchini, profesor y político italiano, de Dip Publico, hablo sobre principio de nacionalidad como ley a regir a los
italianos dentro y fuera de Europa.

El 1er congreso que se hizo en America, el de Lima, predecesor a los tratados de Montevideo, había adoptado la
nacionalidad. Velez, también lo había adoptado.

Savigny adoptaba el principio del domicilio en desmedro de la nacionalidad. Publica el sistema de derecho romano
actual en sus 8 volúmenes y el ultimo es el dedicado al derecho transitorio y al dipr. En Savigny el dipr no es sino una
proyección espacial del derecho privado. Perspectiva innovadora de Savigny. En el ultimo tomo Savigny dice, el
derecho es el producto del espíritu del pueblo, es del pueblo en general y de cada pueblo en particular. Cada pueblo
construye su lenguaje, música, y su derecho. De ahí que es plenamente legitimo que dentro de un espacio cultural
determinado una persona se rija por los valores que integraron su derecho. También es legitimo que cuando esta
persona sale de la orbita domestica y, entabla por ejemplo una relación matrimonial con otra persona de otro
espacio, el derecho a regir esa relación jca, no va a ser de la familia primitiva, sino de la familia que lo recepta.

Hasta Savigny, los precursores del dipr desde el siglo 13 en adelante, habían abordado la materia a través de la
distinción entre estatutos que trascienden las fronteras (se aplican más allá de las fronteras) y estatutos meramente
territoriales.

¿Cuáles estatutos no se aplican más allá de la ciudad-estado? Por ejemplo, los estatutos sobre derechos reales.

Aun hoy el abordaje en algunas corrientes norteamericanas es como antes.

Savigny dice que es el asiento o vinculo del caso, aquel lazo que un caso tiene con un determinado espacio, lo que
determina la aplicación de un derecho.

Antes de Savigny las normas predicaban cuando iban a ser aplicables dentro y cuando fuera. Savigny cuando habla de
las personas dice, que es una persona, es ella y su cultura. Vos te construis en función de tu enclave cultural.
El caso tiene un centro de gravedad y en función del enclave de ese centro, donde domina la SITZ, atrae al derecho
con el cual el caso esta vinculado.

DOMICILIO

Domus: casa. Tu casa es primer lugar donde te formas como persona, la implicancia del domicilio es vincular al
hombre con su cultura, que no tiene nada que ver con la conexión francesa de la ley de la nacionalidad.

Savigny derriba la idea de la nacionalidad porque en algún modo es antifuncional al derecho privado. El derecho
publico establece relaciones entre el sujeto y el estado, el derecho privado atiende a las relaciones entre personas
humanas. Razón axiológica.

Existe una razón política, los países de inmigración no adoptan la conexión de nacionalidad, porque es insertar una
mayor complejidad para el derecho privado. Adoptan la conexión del domicilio, para más practicidad. Regulamos las
relaciones entre los que viven en Argentina. Los países de emigración adoptan el de la nacionalidad.

Los partidarios de la nacionalidad dicen que esta es preferible frente al domicilio, porque esta es única y se
determina con certeza, mientras que el domicilio es, en muchas ocasiones, de difícil determinación. Esto es a medias
cierto ya que existen tratados de doble o triple nacionalidad, con lo cual la simplicidad de la nacionalidad se
derrumba de esta forma.

Algunos han querido distinguir entre la nacionalidad nominal o real, como España. Ejemplo: soy italiano y quiero
ejercer mi profesión en España, los españoles le dijeron sos italiano nominalmente pero no en la realidad.

La dificultad de determinar el domicilio de la persona, se elimina con las conexiones subsidiarias. Si no puedo
localizar el domicilio utilizo la residencia habitual, y si no puedo utilizar esta utilizo la residencia.

Los tratados de Montevideo no utilizan jamás la conexión de la nacionalidad, y en el código civil y comercial,
excepcionalmente.

Hay aspectos del estatuto personal en lo que es legitimo el ejercicio de autonomía (elegir el derecho). La autonomía
se puede ejercer en forma propia o impropia, en forma propia establezco en un contrato, este contrato se va a regir
por el derecho chilena, también en forma impropia, cuando sin expresar esto, llevo a cabo el punto de conexión que
va a llevar a cabo la aplicación de la ley chilena. Si cumplo el contrato en chile, ahí se aplica el derecho chileno, sin
mencionarlo en el contrato.

A la visión tradicional de que los problemas relativos al estatuto personal se rigen por la ley domiciliaria, corresponde
admitir la autonomía como conexión legitima en materias que hacen a la persona humana.

Tratado de Montevideo 1889

Art. 1° - La capacidad de las personas se rige por las leyes de su domicilio.

Tratado de Montevideo 1940

Art. 1.º - La existencia, el estado y la capacidad de las personas físicas, se rigen por la ley de su domicilio. No se
reconocerá incapacidad de carácter penal, ni tampoco por razones de religión, raza, nacionalidad u opinión.

La 2da parte hace referencia a orden público.

Código Civil y Comercial

ARTICULO 2616.- Capacidad. La capacidad de la persona humana se rige por el derecho de su domicilio.

El cambio de domicilio de la persona humana no afecta su capacidad, una vez que ha sido adquirida.
Vélez abordaba el problema de la capacidad en 4 artículos. El sistema hibrido de Vélez distinguía la capacidad de
ejercicio vinculada con la tutela de la persona, y cuestiones relacionadas con el orden público interno. La doctrina
argentina interpretaba estos artículos tratando de restringir la aplicación del 949 diciendo que toda la capacidad de la
persona se rige por la ley del domicilio, o algunos como Goldsmith decían que no había que aplicar esta norma.

En cuanto a capacidad de derecho, te doy garantías del código civil.

En cuanto a capacidad de ejercicio, ley del domicilio.

Cuando se dicta el CCyC esto se soluciona, tanto capacidad de hecho como de derecho se rigen por la ley del
domicilio.

Problema de cambio de estatutos:

Ejerzo la posesión sobre cosa mueble, estoy por adquirirla y me mudo a otro país, y en ese país me faltan mas años
para adquirir la cosa.

Si una persona tiene plena capacidad de acuerdo a un derecho domiciliario y luego se muda, cambia de domicilio, la
persona mantiene la capacidad de origen.

Tratado de Montevideo 1889

Art. 2° - El cambio de domicilio no altera la capacidad adquirida por emancipación, mayor edad o habilitación judicial.

Tratado de Montevideo 1940

Art. 2.º - El cambio de domicilio no restringe la capacidad adquirida.

Caso

Evelina Geraldina Faustina Berman, va a Israel con 18 años, en ese momento en Argentina la capacidad se adquiría a
los 22, queda embarazada, los padres requieren que se ordene el retorno a la Argentina de Evelina. Esta se opone, y
el juez argentino se opone al despacho ya que según el derecho israelí Evelina había adquirido ya su plena capacidad.

ARTICULO 2617.- Supuestos de personas incapaces. La parte en un acto jurídico que sea incapaz según el derecho de
su domicilio, no puede invocar esta incapacidad si ella era capaz según el derecho del Estado donde el acto ha sido
celebrado, a menos que la otra parte haya conocido o debido conocer esta incapacidad.

Esta regla no es aplicable a los actos jurídicos relativos al derecho de familia, al derecho sucesorio ni a los derechos
reales inmobiliarios.

La parte que fuere incapaz no puede invocar su propia incapacidad.

Caso

Lizardi un mexicano, compra joyas a un joyero francés y no las paga, cuando el joyero les mande que las pague,
Lizardi dice que el contrato es nulo porque al momento de celebración del contrato era incapaz para el derecho
mexicano. La corte de casacion francesa dice que Lizardi no puede invocar su incapacidad en función de la ley
mexicana si esa incapacidad frustra un negocio y ese negocio involucra una parte de nacionalidad francesa.
Vélez copió esta regla, la parte que era incapaz según la ley domiciliaria, no puede alegar su incapacidad si resulta
capaz para la ley donde el acto ha sido celebrado. Vos por el nuevo domicilio purgabas toda incapacidad de hecho.

El CCyC dice que si hay una incapacidad de la ley domiciliaria pero una capacidad de la lex lochi celebracioni del acto
jco, ese acto no es anulable, porque aplica la ley del lugar de celebración que purga el vicio de la incapacidad.
Ejemplo: domicilio en Saudi Arabia, quiero comprar una estación de servicio en Argentina, si yo soy incapaz para la
ley de saudí arabia pero capaz para argentina, la capacidad se rige por el lugar de celebración del contrato.

2da parte del 1er párrafo del 2617: A menos que la otra parte haya conocido o debido conocer esta incapacidad.

Las capacidades o incapacidades de hecho son generalmente homogéneas en el derecho comparado. El articulo
refiere a incapacidad a secas, la cosa es mas compleja, porque las razones de incapacidad de derecho se relacionan
con orden público. Asi como se puede advertir que una persona tiene deficiencia mental, o es ciega o sordo muda,
las incapacidades de derecho pueden resultar de infinidad de situaciones que se consideren inmorales, ejemplo, soy
religioso profeso, y si se mantuviera lo que decía velez que no podían realizar actos de comercio (que no se
mantiene), soy incapaz, ahí no se da cuenta con facilidad.

2do párrafo del 2617: Esta regla no es aplicable a los actos jurídicos relativos al derecho de familia, al derecho
sucesorio ni a los derechos reales inmobiliarios.

La posibilidad de invocar su propia torpeza no resulta purgada pq se trata de acto jco relativo a un derecho real
inmobiliario.

Ejemplo: soy incapaz por mi derecho domiciliario y celebro un contrato en Argentina y el derecho Arg no reconoce la
incapacidad. Mujer de sudan que de acuerdo a su derecho domiciliario no puede comprar y vender celebra en la arg
la compra de un inmueble. El vendedor quiere cobrar el saldo de precio, la mujer alega su propia incapacidad
resultante del derecho.

Hay que dividir la 1era parte en 2 partes, porque hay 2 reglas. La 1era regla es que no se puede invocar su propia
torpeza a lo cual se le aplica la última parte del artículo. La 2da regla es a menos que la otra parte haya conocido o
debido conocer esta incapacidad, a lo cual se aplica también la ultima parte.

Esto último enerva la aplicación de la 1era parte, o enerva la aplicación de la excepción.

5-10

Parcial: 4 preguntas

Calificaciones

Cuestión previa: teoría de la cuestión previa, no regulado en el código civil y comercial

Jurisdicción exclusiva

Cooperación de primer grado, fuentes

Jueves 19-10 parcial

Jueves 26-10 recuperatorio

No estaba estructurada la norma del dipr, en el año 1935 Goldsmith, cuando tenía 25 años, escribe la consecuencia
jca de la norma de dipr. Él estructura a partir de los elementos que existían la norma de dipr.

La norma de derecho aplicable se estructura en un antecedente y un consecuente. Ese antecedente tiene aspectos
positivos y aspectos negativos. En el positivo con lo que me voy a encontrar es con los hechos subyacentes. Puede
pasar de que tenga una multiplicidad o variedad de hechos subyacentes, y si uno es condición del otro, ahí tenemos
la cuestión previa.

Cuando quiero tergiversarlos y acomodarlos a mi gusto a esos hechos subyacentes, esto se llama fraude a la ley, esto
seria antecedente negativo.

En el consecuente, el aspecto positivo es la conexión con lo conectado. El reenvío.

Hay un obstáculo que corta el consecuente que son las normas de policía o aplicación inmediata. Art 2599.

ARTICULO 2599.- Normas internacionalmente imperativas. Las normas internacionalmente imperativas o de

aplicación inmediata del derecho argentino se imponen por sobre el ejercicio de la autonomía de la voluntad y
excluyen la aplicación del derecho extranjero elegido por las normas de conflicto o por las partes.

Cuando resulta aplicable un derecho extranjero también son aplicables sus disposiciones internacionalmente
imperativas, y cuando intereses legítimos lo exigen pueden reconocerse los efectos de disposiciones
internacionalmente imperativas de terceros Estados que presentan vínculos estrechos y manifiestamente
preponderantes con el caso.

Ejemplo: hago un contrato con alguien que se encuentra en Barcelona, para que me venda un contenedor con
jamón, un contrato de mercadería, ¿yo puedo darle la plata en mano? El banco central no lo permite, esta es una
norma de aplicación inmediata que esta por encima de la autonomía de la voluntad.

Hay normas de aplicación inmediata que se derivan del derecho público. El contenedor ¿Puede abrirse y sacar la
mercadería sin el control del SENASA? No, por cuestión de salud pública, tiene que ser revisado del Senasa, sino no
ingresa a la Argentina.

Esas normas que tienen que ver con terceros Estados, por ejemplo, el contenedor viene de Alemania, tengo que
cumplir con las normas de salubridad y lo que establezca Alemania.

El CCyC esta plagado de normas de aplicación inmediata, por ejemplo, yo no me puedo casar con mi hermano, es un
impedimento de sangre. ¿Los esposos pueden hacer cualquier tipo de contratos entre sí? No, tienen limitaciones.
Todo esto son normas de aplicación inmediata.

El orden público internacional es un conjunto de principios que se aplica a posteriori. La norma de aplicación
inmediata es un conjunto de normas que se aplican a priori, por eso cortan el consecuente.

Después de esto se da el problema de ADAPTACIÓN

¿Cómo se aplicaba el derecho extranjero?

La teoría del uso jco, elaborada por Goldsmith dice que el derecho extranjero se aplica de la manera mas
cercanamente posible a como lo haría el juez extranjero.

Cuando un derecho extranjero resulta aplicable, el juez aplica y establece su contenido como lo haría un juez
extranjero.

Las partes pueden alegar y probar el hecho extranjero según Vélez. Goldsmith dice que es un hecho notorio, y como
el juez tiene la iura novit curia puede
La teoría del uso jco, esta planteada en la CIDIP II sobre normas generales del dipr., en su artículo 2:

Artículo 2: Los jueces y autoridades de los Estados parte estarán obligados a aplicar el derecho extranjero tal como
lo harían los jueces del Estado cuyo derecho resultare aplicable, sin perjuicio de que las partes puedan alegar y
probar la existencia y contenido de la ley extranjera invocada. (TEORIA DEL USO JCO EN ESTADO PURO) SABER BIEN
ARTICULO.

Goldsmith dice que lo ideal es una especie de trasposición procesal, se tendría que pasar el expediente del juez
argentino al juez extranjero para que dicte el fallo, y devolverlo. Como esto no se puede hacer, el juez argentino tiene
que fallar con el mayor grado de probabilidad de como lo haría el juez extranjero. Debe tomar al derecho como algo
vivo, teniendo en cuenta la ley, jurisprudencia, doctrina.

ARTICULO 2595.- Aplicación del derecho extranjero. Cuando un derecho extranjero resulta aplicable:

a) el juez establece su contenido, y está obligado a interpretarlo como lo harían los jueces del Estado al que ese
derecho pertenece, sin perjuicio de que las partes puedan alegar y probar la existencia de la ley invocada. Si el
contenido del derecho extranjero no puede ser establecido se aplica el derecho argentino;

Algunos autores dicen que el inciso c de ese articulo refiere a la cuestión previa.

Problema de ley en el espacio, interespacial, 2595 inciso b

b) si existen varios sistemas jurídicos covigentes con competencia territorial o personal, o se suceden diferentes
ordenamientos legales, el derecho aplicable se determina por las reglas en vigor dentro del Estado al que ese
derecho pertenece y, en defecto de tales reglas, por el sistema jurídico en disputa que presente los vínculos más
estrechos con la relación jurídica de que se trate;

Estados Unidos tiene tantos códigos civiles como estados tiene. México. Reino de España se divide en comunidades
autónomas por ejemplo Cataluña, Galicia, tienen autonomías legislativas, por ejemplo, en regímenes sucesorios,
conserva la ley sálica, preferencia en la herencia del hijo varón. Eso en el reino de España quedo abolido, y hereda el
hijo mayor sea hombre o mujer.

Siguiendo el ejemplo del contenedor de mercadería, si pacto que va al puerto de Miami, voy a tener determinado
que se va a aplicar el derecho del estado de Florida. En cambio, si pacto que se va a aplicar el derecho de los Estados
Unidos, no se cual se va a aplicar, lo que dice el inciso b es que el derecho aplicable se determina por las reglas en
vigor dentro del estado al que ese derecho pertenece.

Problema de la ley en el tiempo, intertemporal, articulo 7:

ARTICULO 7°.- Eficacia temporal. A partir de su entrada en vigencia, las leyes se aplican a las consecuencias de las
relaciones y situaciones jurídicas existentes.

Las leyes no tienen efecto retroactivo, sean o no de orden público, excepto disposición en contrario. La retroactividad
establecida por la ley no puede afectar derechos amparados por garantías constitucionales.

Las nuevas leyes supletorias no son aplicables a los contratos en curso de ejecución, con excepción de las normas
más favorables al consumidor en las relaciones de consumo.

Si tengo que aplicar derecho extranjero, tengo que ir a lo que me diga el derecho extranjero sobre la ley en el tiempo.
El problema de adaptación también se resuelve con el artículo 2597 del CCyC

ARTICULO 2597.- Cláusula de excepción. Excepcionalmente, el derecho designado por una norma de conflicto no
debe ser aplicado cuando, en razón del conjunto de las circunstancias de hecho del caso, resulta manifiesto que la
situación tiene lazos poco relevantes con ese derecho y, en cambio, presenta vínculos muy estrechos con el derecho
de otro Estado, cuya aplicación resulta previsible y bajo cuyas reglas la relación se ha establecido válidamente.

Esta disposición no es aplicable cuando las partes han elegido el derecho para el caso.

Caso mujer Magrebí: una mujer se casa en Marruecos, años 90, se va a vivir a España, y acto seguido esta mas de 15
años en España y genera bienes gananciales. El marido la repudia, después de eso, le dice que le va devolver la dote.
Se entabla un conflicto de derechos en la corte española. Ella plantea que el repudio era inconstitucional, a lo cual le
dicen que sí, que tenia que realizarse un divorcio. Acto seguido se plantea que se tiene que estar por la ley de
nacionalidad común de los cónyuges, acto seguido tenia que devolverle la dote. Ella plantea que se haga clausula de
excepción, no quería que se le aplicara el derecho magrebí, porque hace 15 años vive en España, es injusto que se
aplique por principio de proximidad el derecho magrebí.

Este articulo tiene un correlativo con el 2630

ARTICULO 2653.- Cláusula de excepción. Excepcionalmente, a pedido de parte, y tomando en cuenta todos los
elementos objetivos y subjetivos que se desprendan del contrato, el juez está facultado para disponer la aplicación
del derecho del Estado con el cual la relación jurídica presente los vínculos más estrechos.

Esta disposición no es aplicable cuando las partes han elegido el derecho para el caso.