CURSO DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

APUNTES, NOTAS Y COMENTARIOS

JOSETTE SERRATO COMBE 2004

NOTA. En la redaccin de estos apuntes se han incluido traducciones libres de textos de Droit International Priv, Ivon Loussuarn y Pierre Bourel, Ed. Dalloz, y Droit International Priv de Pierre Mayer, 4 edicin, Montchrestien.

INDICE I. INTRODUCCIN....................................................................................5 II. ALCANCE (DOMINIO) DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO.....................................................................................................7 III. EVOLUCION HISTORICA...............................................................25 IV. LOS METODOS POSIBLES.............................................................43 V. EVALUACION Y ANLISIS DE LOS METODOS DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO...........................................57 VI. EL CONFLICTO DE LEYES PARTE GENERAL......................62
1. PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA DEL CONFLICTO DE LEYES.................................62 RESOLUCION POR LA NORMA DE CONFLICTO DEL FUERO DE UN CONFLICTO DE LEYES EN EL ESPACIO CONCERNIENTE A UNA CUESTION DE DERECHO PRIVADO. 71 3. FACTORES DE COMPLICACION............................................................................................91

VII. EL CONFLICTO DE LEYES - PARTE ESPECIAL...................112 VIII. ANALISIS DE LAS REFORMAS AL CODIGO CIVIL (LEGISLACIN DEL DISTRITO FEDERAL)...................................143 IX. CONFLICTOS DE JURISDICCIONES........................................150 X. NACIONALIDAD...............................................................................158 XI. CONDICION JURDICA DE EXTRANJEROS............................159 Anexo 1 Ley de Nacionalidad..................................................................160 Anexo 2 Ley General de Poblacin.........................................................168
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I. INTRODUCCIN Un caso de la jurisprudencia francesa1 nos aproxima a temtica de los problemas que debe resolver el Derecho Internacional Privado. Un boliviano se casa, en Madrid, con una espaola. Esta se convierte en boliviana por matrimonio. La pareja vive, alternativamente, en los Estados Unidos, y en Francia. Despus de varios aos de matrimonio, el marido demanda y obtiene el divorcio en Mxico. Por otra parte, la mujer demanda la separacin de cuerpos en Francia. Al analizar la demanda presentada en ltimo trmino por la mujer, se observa que el caso tiene ciertas peculiaridades que la distinguen de otras demandas similares, relativas a franceses residentes en Francia: 1. La separacin de cuerpos puede pronunciarse, considerando que es una figura conocida del derecho francs y del espaol, mas no del boliviano? El hecho de que el matrimonio se haya celebrado en Espaa puede inducir a aplicar la ley espaola, pero la nacionalidad de las partes induce a aplicar la ley boliviana, y, por otra parte la ley francesa tambin puede involucrarse, pues es la ley que debe aplicar el tribunal. El problema de la eleccin de la ley aplicable es la parte medular del Derecho Internacional Privado, y se le ha designado como el problema de conflicto de leyes, donde, adicionalmente a los problemas planteados, surgirn, en el transcurso del litigio, cuestiones relativas a las pruebas, la disolucin del rgimen patrimonial del matrimonio, y cuestiones alimentarias. 2. Independientemente de lo anterior, puede darse curso a la demanda de la mujer, considerando que existe ya una sentencia de divorcio en Mxico? Este es el problema del efecto de las sentencias extranjeras. 3. Es el tribunal francs competente, considerando que las partes son extranjeras? Este es el problema de la competencia de los tribunales locales en los litigios internacionales. Este problema y el anterior constituyen lo que se denomina como conflicto de jurisdicciones. 4. Aspecto relevante en todo el caso es la cuestin de los derechos que tienen los extranjeros en determinado pas: este es la condicin jurdica de extranjeros. 5. En el caso, surge por ltimo el aspecto de la nacionalidad, o sea, como se atribuye y las implicaciones jurdicas de esta atribucin. Estas cuatro reas, aparentemente desvinculadas por tener un tratamiento jurdico independiente, convergen en esta materia, pues todas ellas contribuyen a resolver los problemas que surgen cuando distintas legislaciones son susceptibles de aplicarse simultneamente al mismo caso. El punto comn es que constituyen las consecuencias especficas del carcter internacional de la relacin litigiosa. De ah, se propone la siguiente definicin:2 El Derecho Internacional Privado es un derecho especial aplicable a las personas privadas, implicadas en las relaciones jurdicas internacionales. Es especial , porque no pretende dar una solucin integral a la cuestin jurdica planteada, sino solo resuelve los problemas especficos directamente ligados al carcter internacional de sta; es aplicable a las personas privadas, precisin que permite distinguir esta materia del Derecho Internacional Pblico, donde los sujetos son los
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Es el caso Patio (el Rey del Estao), que dio lugar a varias resoluciones en Francia y otros pases. Pierre Mayer, Droit International Priv, Montchrestien, 1991.

Estados y los organismos internacionales; e implicadas en las relaciones jurdicas internacionales, donde se aclara que solo trata las cuestiones que pueden calificarse como internacionales (calificativo un tanto ambiguo, por los aspectos subjetivos que implica, pero que puede precisarse por el aspecto que presentan ante el rgano jurisdiccional, y que de manera objetiva puede precisarse cuando se involucra la legislacin de varios pases).

II. ALCANCE (DOMINIO) DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO Cuatro materias diferentes pueden entrar en la rbita del Derecho Internacional Privado: conflicto de leyes, conflicto de jurisdicciones, condicin jurdica de extranjeros y nacionalidad. Las opiniones varan entre la teora restrictiva hasta la extensiva, que incluye las cuatro materias en el estudio de la materia. Existen tantas opiniones como combinaciones posibles, desde la ms restrictiva que limita el DIP solo a los conflictos de leyes hasta la ms extensiva que hace entrar cada una de las materias anteriores en el marco general de esta disciplina. La exposicin de estas concepciones diferentes permitir familiarizarse con el contenido del Derecho Internacional Privado. A. DOCTRINA QUE LIMITA EL DERECHO INTERNACIONAL A LOS CONFLICTOS DE LEYES. Esta doctrina ha sido sostenida principalmente en Alemania y hace del conflicto de leyes el objeto exclusivo del DIP. Para comprenderla, es necesario definir el conflicto de leyes antes de poder apreciar la oportunidad de una tesis tan restrictiva. CONCEPTO DEL CONFLICTO DE LEYES. Existe conflicto de leyes cada vez que una situacin jurdica pueda relacionarse con diferentes pases: hay que escoger, entre las leyes de estos diferentes Estados, aquella que estara destinada a regular la relacin de derecho considerada. Es, esencialmente, un problema de opciones. La jurisprudencia reciente en pases europeos nos revela mltiples ejemplos que permiten ilustrar esta definicin: La Corte de Casasin, en una resolucin del 25 de mayo de 1949, tuvo que pronunciarse en un caso importante, sobre los conflictos de leyes relativos a la responsabilidad civil. Se trataba de un convoy de camiones que transportaban explosivos durante la guerra civil espaola. La cabeza del convoy choc con un tren, hubo colisin mltiple de los camiones y hubo una veintena de vctimas y varios inmuebles fueron destruidos. Los conductores eran franceses, empleados de una compaa transportista francesa. En las demandas de los deudos de las vctimas y el dueo de la empresa transportista se aplicaron las normas relativas a la responsabilidad derivada de la relacin laboral. Pero estas normas no permitan cubrir ntegramente el perjuicio sufrido por las vctimas y algunas de las viudas, para obtener una cantidad mayor, demandaron al patrn fundndose en las normas generales aplicables a la responsabilidad. Se plante entonces el conflicto de leyes: haba que escoger entre la ley espaola, lugar del accidente (lex loci delicti), y la ley francesa, ley nacional de las partes. La eleccin hizo prevalecer la solucin del fondo del asunto, pues la ley espaola no reconoca la presuncin de responsabilidad anloga a la ley francesa, que en este caso exiga la prueba de la falta. La Corte aplic la ley del lugar del accidente. En otro caso, un caso de la Corte de Casasin del 31 de enero de 1950, en materia de prescripcin. Se trataba de una accin de pago entablada por el Bergens Privatbank contra el Banco Internacional de Comercio de Petrogrado (sucursal de Paris). Si se someta la prescripcin a la ley noruega que era la ley del contrato, el deudor no poda ser demandado, pues el trmino de tres aos dictado por la ley noruega haba transcurrido. Si se aplicaba la ley del domicilio del deudor, la ley francesa, la accin proceda, pues el trmino de prescripcin es de treinta aos. La Corte aplic la ley francesa.

El estado y la capacidad de las personas ofrece numerosos ejemplos. Importante caso es el dictado en el asunto Riviera, el 17 de abril de 1953. Una francesa se haba casado con un ruso en Francia, y los cnyuges establecieron su domicilio conyugal en Ecuador, donde se divorciaron por mutuo consentimiento. La francesa posteriormente se cas con un francs. Deban aplicarse al divorcio la ley de uno u otro cnyuge, y, en especial, la ley francesa de la esposa, o la ley ecuatoriana del domicilio conyugal? La aplicacin de la ley francesa dejaba al divorcio sin efecto, pues ste estaba prohibido en Francia por mutuo consentimiento, y esto conduca a la nulidad por bigamia de la segunda unin contrada por la mujer. La Corte aplic la ley ecuatoriana y reconoci al divorcio como vlido. Estos ejemplos muestran que, cada vez que una situacin jurdica puede relacionarse con diversos pases, y cuando estos dan soluciones diferentes, es necesario, antes de resolver el problema de fondo, determinar la ley aplicable. EXPOSICION DE LA TEORIA RESTRICTIVA. Limitar el Derecho Internacional Privado a los conflictos de leyes se fundamenta en un particularismo de los conflictos de leyes, que se manifiesta en los siguientes aspectos: 1.-En las fuentes. En este campo, los conflictos de leyes presentan una gran originalidad, pues, en un derecho codificado como el derecho europeo, y el latinoamericano, constituyen una "isla" basada mas en la costumbre que en la ley. En Mxico, las disposiciones relativas a conflictos de leyes se encuentran en el Cdigo Civil, Arts. 12 y 13, Cdigo de Comercio, Ley de Ttulos y Operaciones de Crdito, a los que se agregan una serie de tratados o convenciones internacionales. El escaso nmero de artculos relativos a la materia, y la intervencin legislativa que es fragmentaria han llevado a que la jurisprudencia desempee un papel importante. 2.-Naturaleza. Las normas de conflicto deben entenderse como opuestas a las normas materiales o sustantivas, en el sentido de que se limitan a determinar cual es la ley aplicable sin entrar al fondo del asunto. Es solo cuando se ha resuelto el conflicto de leyes, determinando que la ley aplicable sea, por ejemplo, la ley italiana, que se da al litigio o controversia la solucin adecuada. 3.-Mtodo: Para resolver el conflicto de leyes, es necesario elaborar categoras, conexiones o puntos de contacto, y, una vez hecho esto, ubicar la relacin jurdica, o la relacin de derecho considerada, en una o varias de las categoras establecidas. Es as que se establece que el estado y la capacidad de las personas, estn sometidos a la ley nacional o del domicilio, los contratos a la ley de la autonoma, los derechos reales a la ley del lugar de su ubicacin. Entonces, es suficiente ubicar la relacin de derecho en una de las categoras: estado y capacidad de las personas, contratos o derechos reales para someter el asunto en cuestin a la ley nacional o del domicilio, la ley de la autonoma o la del lugar de ubicacin de los bienes. Esto es el problemas de las calificaciones. La determinacin de las categoras de conexin y las calificaciones estn influenciadas por la costumbre del Derecho Internacional Privado. Los tribunales (en Europa principalmente) se han visto en la necesidad de crear a partir de piezas sueltas todo un sistema del Derecho Internacional Privado, partiendo del derecho civil. Las categoras de conexin (estado y capacidad de las personas, bienes, contratos, derechos reales, regmenes matrimoniales, sucesiones, etc.) parten del derecho civil. Asimismo, se califica la institucin en funcin de su naturaleza jurdica en derecho

interno. Se ve aparecer en el Derecho Internacional Privado el inters existente en buscar la naturaleza de una institucin, inters que puede parecer especulativo en derecho civil. Por ejemplo, si se observa en la prescripcin un medio de extincin de las obligaciones contractuales, se conecta al derecho aplicable a los contratos y se aplica la ley de la autonoma. Si se considera como una cuestin de procedimiento, se somete a la ley del juez o tribunal requerido. Asimismo, atribuir a la accin pauliana la caracterstica de una accin de nulidad, se conecta con el derecho aplicable a los contratos; si se observa que dicha accin tiene una naturaleza penal, se conecta con la responsabilidad civil y se aplica la ley del lugar en donde ocurri (lex loci delicti). Bartin, con fundamento en estas ideas, sostuvo que el Derecho Internacional Privado es una proyeccin del derecho interno al plan internacional. 4. Estructura de la teora general del conflicto de leyes. Los conflictos de leyes presentan, en la construccin de su teora general, una gran originalidad, que descansa en dos grandes distinciones: a. Distincin entre la creacin de derechos y el efecto internacional de los derechos adquiridos (o eficacia de los derechos efectivamente constituidos). El problema puede, en efecto, plantearse en dos pocas diferentes: puede plantearse en su nacimiento: por ejemplo, dos personas de nacionalidad diferente se divorciaron en el extranjero y el marido fue condenado a pagar una pensin alimenticia. Esta obligacin es vlida en otro pas? Dnde va a ejecutarse? Mientras que en la primera hiptesis nos encontramos ante la creacin de un derecho, en la segunda se trata de su eficacia internacional y la distincin, como se ver posteriormente, tiene una estrecha relacin con cuestiones de intensidad o grado del orden pblico. b. Distincin de las normas generales de conexin y normas excepcionales de conexin. El juego de las calificaciones y la integracin a las categoras de conexin constituyen el procedimiento normal de conexin y pueden conducir a la aplicacin del derecho extranjero. Pero puede acontecer que esta norma general de conexin no pueda utilizarse, sea porque existe una antonoma entre las diferentes normas de conflicto, sea porque las disposiciones de fondo del derecho extranjero sean incompatibles con el derecho nacional, sea porque los individuos hayan llegado fraudulentamente a la aplicacin del derecho extranjero. Existe en la teora general del conflicto de leyes toda una serie de instituciones que permiten resolver estos problemas (reenvo, excepcin de orden pblico, teora del fraude a la ley). Estos correctivos excepcionales son indispensables porque cada sistema de Derecho Internacional Privado, a pesar de su carcter nacional, se aplica a las relaciones internacionales. Es necesario entonces tomar en cuenta los sistemas extranjeros, as como la falta de armona que puede existir entre el derecho nacional y el derecho extranjero. Los conflictos de leyes presentan as una originalidad indiscutible y constituyen el corazn del Derecho Internacional Privado. Pero esta originalidad no es suficiente para limitarlo a los conflictos de leyes. Materias muy diferentes pueden coexistir en el seno de una misma disciplina. B.-DOCTRINA QUE INCLUYE LOS CONFLICTOS DE JURISDICCIONES EN EL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO Esta concepcin, mas amplia que la precedente, ha encontrado eco en los pases anglosajones. Ha sido sostenida en Francia por Bartin y Pillet, y, en nuestro pas, que ha

seguido principalmente a la doctrina francesa, entre diversos tratadistas: Leonel Prez Nieto, Arellano Garca, etc. Existe el conflicto de jurisdicciones cuando surge en una controversia un problema que plantea un elemento extrao, o extranjero, y hay que decidir si el juez es competente o no. Si se toma en cuenta que tanto las normas del Derecho Internacional Privado como las normas sustantivas se aplican sobre todo cuando surge un litigio, se comprende la importancia de los conflictos de jurisdicciones. Se plantean siempre en todo litigio internacional, y son necesariamente previas al conflicto de leyes, pues antes de determinar la ley aplicable, es necesario determinar la competencia. La integracin de los conflictos de jurisdicciones al Derecho Internacional Privado se fundamenta, por una parte, en las analogas con el conflicto de leyes, y por la otra, en la interdependencia estrecha entre las dos materias. 1. Analogas a. En las fuentes: En cierta forma, los conflictos de jurisdicciones son reglamentarias de los conflictos de leyes. Las disposiciones de los artculos 12 y 13 del Cdigo Civil no consideran mas que los casos en los cuales una de las partes no es nacional. El Cdigo no dice nada respecto a los procesos entre extranjeros. As, la jurisprudencia europea ha desarrollado este tema, situacin que ha sido recogida por nuestro cdigos procesales en un captulo especial intitulado "De la Cooperacin Procesal Internacional". b. Mtodo: Es el mismo que se mencion anteriormente: Se proyecta el Derecho Interno en el plan internacional. El gran principio procesal, actor sequitur forum rei se proyecta al plano internacional. c. Estructura. Las dos distinciones fundamentales sobre las cuales descansa la teora general de conflicto de leyes se encuentran reproducidas en materia de conflicto de jurisdicciones. De la misma manera que hay que distinguir la etapa de la creacin de derechos y la de su eficacia internacional, de la misma forma hay que separar el problema de la determinacin de competencia y la de la eficacia internacional de las sentencias. Por ejemplo, si dos mexicanos quieren divorciarse en Estados Unidos, hay que buscar si el tribunal americano es competente. Pero, si dos extranjeros se divorcian en el extranjero, habr que analizar la eficacia de esa sentencia en Mxico. En otras palabras, los derechos adquiridos equivalen a la ejecucin de sentencia, y la creacin de derechos equivale a la determinacin de la competencia. Adicionalmente, existen tambin en los conflictos de jurisdicciones los correctivos extraordinarios: orden pblico y fraude a la ley. 2. Interdependencia entre los conflictos de leyes y de jurisdiccin: se manifiesta en los siguientes aspectos: a. Del conflicto de jurisdicciones en el conflicto de leyes. Es normal, pues la determinacin de la competencia es previa a la solucin del conflicto de leyes. Lo cual no significa que el juez deba necesariamente aplicar su propia ley en la solucin de fondo del asunto. Si cada juez aplicara siempre su propia ley, el conflicto de leyes desaparecera. Sin ir mas lejos, la competencia jurisdiccional no prevalece sobre la competencia legislativa, pues cada pas tiene su propio sistema de Derecho

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Internacional Privado, y cada juez no aplica mas que su propia norma de conflicto, pero esto implica la posible aplicacin del derecho extranjero. b. Influencia del conflicto de leyes en el conflicto de jurisdicciones. A diferencia de la anterior, esta influencia es ilgica. En efecto, si est resuelto el problema de conflicto de leyes, no se ve fcilmente como este problema puede afectar la jurisdiccin. Sin embargo, se produce, pues el juez liga frecuentemente ambas cosas: se declara competente segn la ley que tiene que aplicar. Un ejemplo ilustra este punto: * Casos de divorcios confesionales. Los israelitas, y griegos ortodoxos, no pueden segn la ley mosaica o griega, divorciarse mas que despus de un procedimiento religioso. Ahora bien, en Mxico, no aceptamos este procedimiento, y rechazamos que el rabino o el sacerdote tenga cualquier autoridad para pronunciarse sobre un divorcio. Por lo tanto, la aplicacin de la ley mosaica o griega conlleva a un divorcio sin valor, y la aplicacin de la ley mexicana a un divorcio conduce a un divorcio civil al cual la religin juda o griega ortodoxa no reconoce ningn valor. Diferencias: 1. Por su naturaleza: Las normas de conflicto remiten a otra sin resolver el fondo del asunto; las normas de conflicto de jurisdicciones deciden la competencia, y en este sentido resuelven el problema: son substanciales. 2. Por sus caractersticas: las normas de conflicto son preponderantemente jurdico; las de jurisdiccin tienen matices polticos. de carcter

C. DOCTRINA QUE INCUYE A LA CONDICION JURIDICA DE EXTRANJEROS EN EL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO Los pases latinos (Europa y Amrica del Sur) tienen una concepcin mas amplia que los anteriores, pues incluyen a la condicin jurdica de extranjeros en el DIP. CONCEPTO. El problema de la condicin jurdica de extranjeros consiste en determinar cuales deben ser, o son, las prerrogativas de las cuales pueden beneficiarse los extranjeros en un territorio dado. Las dificultades son mltiples, pues stas pueden actuar sobre el campo administrativo (derecho de entrada y salida), el terreno pblico (derechos de voto, ejercer cargos pblicos de eleccin popular, etc., o bien sobre el terreno del derecho privado (derecho de propiedad, derecho de ejercer el comercio, etc.). El problema es importante en los pases mencionados, donde la inmigracin ha jugado un papel predominante, ligado a la poltica general: debe asimilarse al extranjero, o bien, por el contrario, marcar las diferencias y colocar al extranjero en una situacin diferente, y casi podra afirmarse, inferior? Los pases que requieren de mano de obra extranjera se inclinarn por darles un tratamiento favorable, pero, por otro lado, si se establecen diferencias marcadas, est el riesgo de impedir su asimilacin a su patria de adopcin, y crea minoras que pueden ser conflictivas (caso de Estados Unidos). Asimismo, una poltica favorable al extranjero corre el riesgo de atraer extranjeros indeseables, o, en el mejor de los casos, que compitan con el nacional inclusive llegando a desplazarlo. El equilibrio es, sin duda, delicado. La inclusin se justifica en razn de que existen analogas suficientes en las siguientes materias:

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a. En las fuentes: La condicin jurdica de extranjeros. Tradicionalmente ambas disciplinas comparten un desarrollo de la costumbre, o sea, escasez de preceptos legislativos. Sin embargo, esta diferencia tiende a desvanecerse en el siglo XX: existen actualmente numerosas disposiciones que descartan expresamente a los extranjeros, o bien, plantean la reciprocidad. El desarrollo de los derechos humanos ha revolucionado esta materia. La condicin jurdica de extranjeros tiende actualmente a una enorme reglamentacin. B. En la metodologa y tcnica jurdica. La condicin jurdica de extranjeros se opone al conflicto de leyes en tanto que la primera tiene matices polticos. Los puntos comunes consisten en que en materia de conflicto de leyes, a semejanza de la condicin jurdica de extranjeros, se perciben elementos polticos, sobre todo en materia de estado y capacidad de las personas: los pases que favorecen la inmigracin, establecen que la ley aplicable es la ley del domicilio; lo que no tienden a favorecerla, manifiestan que es la ley nacional. Estas cuestiones estn, por tanto, estrechamente ligadas. D. DOCTRINA EXTENSIVA QUE INCLUYE A LA NACIONALIDAD EN EL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO. La nacionalidad puede definirse como el conjunto de normas que determinan el sometimiento de un individuo a un Estado. Las caractersticas particulares de este tema, en relacin con el Derecho Internacional Privado son: a. La nacionalidad tiene fuentes abundantes y muy detalladas. b. La metodologa y la tcnica jurdica difieren: La norma de conflicto es bilateral, en el sentido de que el juez nacional es conducido a aplicar la ley nacional o una ley extranjera. Las normas relativas a la nacionalidad, son unilaterales: el juez nacional no puede declarar que un individuo sea de otra nacionalidad; solo podr hacerlo el juez extranjero. c. La nacionalidad se ubica dentro del terreno del Derecho Pblico, y el estado y capacidad de las personas, se ubica dentro del mbito del derecho privado. Pero, existen vnculos importantes entre la nacionalidad y el derecho privado: la nacionalidad es un elemento del estado de las personas. Utiliza, como el derecho de las personas, la nocin de posesin de estado. Los lazos entre la nacionalidad y el derecho familiar han aparecido en diversas legislaciones, incluyendo la nuestra, donde se ha armonizado el derecho de la nacionalidad con los nuevos principios en materia de derecho familiar. Por otra parte, las legislaciones que someten el estado y capacidad de las personas a la ley nacional, hacen necesario determinar en que consiste la nacionalidad. Por ltimo, la nacionalidad esta ligada a la condicin jurdica de extranjeros. En efecto, como hablar de condicin jurdica de extranjeros si no se determina primero quienes son extranjeros? CONCLUSION

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Por lo anteriormente analizado, puede concluirse que las cuatro materias deben considerarse en el estudio del Derecho Internacional Privado, principalmente por dos argumentos bsicos: a. Existen supuestos comunes que no intervienen en el derecho interno: la repercusin en las relaciones privadas internacionales de los individuos. b. Estas materias han evolucionado recientemente en la misma direccin, ante la presin de los mismos acontecimientos: las guerras mundiales, la inmigracin o emigracin han provocado revisiones a los conceptos bsicos sobre nacionalidad, reglamentacin de la residencia y derechos correspondientes, concepto de domicilio, y por ltimo, la "globalizacin" y la enorme evolucin del comercio internacional y la formacin de bloques comerciales: por ejemplo, la expedicin del pasaporte de la comunidad econmica europea, la celebracin del NAFTA, el Tratado de Libre Comercio con la Unin Europea y tratados similares, etc.

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FUENTES: El concepto tradicional consiste en que existen tres tipos de fuentes: reales, formales e histricas. En el Derecho Internacional Privado se oponen dos categoras de fuentes: las internas y las internacionales. La importancia que se atribuye a una u a otra depende de la concepcin que se tenga del Derecho Internacional Privado: existen dos tendencias se han opuesto siempre. Los universalistas estiman que no solo es deseable, sino posible, el llegar a una unificacin del Derecho Internacional Privado, con normas comunes a todos los estados. Esta tendencia afirma la primaca de las fuentes internacionales, pues la unificacin no puede realizarse mas que por acuerdos entre los estados. Los particularistas niegan la posibilidad de una unificacin del Derecho Internacional Privado. Si ste es una proyeccin de los derechos internos al plano internacional, y los derechos internos son diferentes, surgirn lgicamente figuras diferentes que corresponden a proyecciones diferentes. Por otra parte si los derechos internos fueran idnticos, la solucin de los conflictos de leyes no tendra inters, y no existira el Derecho Internacional Privado. Ante el carcter quimrico de una unificacin, los particularistas estiman que debe buscarse el sistema del Derecho Internacional Privado que mejor corresponda a los intereses de cada pas. LAS FUENTES INTERNAS. LA LEY: La ley juega un papel limitado en el Derecho Internacional Privado, salvo en materia de nacionalidad. En Mxico se encuentran normas de esta disciplina en los siguientes ordenamientos: Cdigo Civil. Cdigo de Comercio. Ley de Ttulos y Operaciones de Crdito Cdigos de Procedimientos Civiles (locales y federal) Constitucin Federal.

JURISPRUDENCIA: Constituye una fuente importante en el Derecho Internacional Privado: esto se deriva del hecho de que las cuestiones a resolver son cuestiones de derecho privado, que acontecen en las relaciones privadas de los particulares. En efecto, V.gr.: Un hijo, de nacionalidad italiana, busca a un sbdito francs en una accin de paternidad. El objeto del litigio es ms una cuestin de filiacin que un conflicto entre Italia y Francia, y el problema puede aparecer como perteneciente al derecho internacional pblico o derecho pblico interno. Pero, como la cuestin se presenta entre particulares, y la resolucin correspondiente puede conducir en definitiva a decidir sobre un punto del orden privado, el procedimiento natural ser acudir a los tribunales del pas en el cual la cuestin se plantea. Por esta razn, la jurisprudencia interna versar siempre sobre cuestiones que pueden ubicarse en el Derecho Internacional Privado. DOCTRINA. La doctrina juega un papel importante porque: a) Como existen pocos textos legislativos, son los tribunales que "hacen" el derecho. Ahora bien, ellos deciden sobre casos particulares. Por tanto, hay que elevar estos casos de lo particular, a la formacin de principios de Derecho Internacional Privado. Este papel le corresponde a

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la doctrina; y b) Mas que en el derecho civil, la doctrina gua la jurisprudencia sobre el Derecho Internacional Privado. Los tribunales son permeables a la influencia doctrinal, pues la amplitud del papel creador que les incumbe ante la ausencia de textos los conduce a aceptar voluntariamente los consejos doctrinales de los especialistas. FUENTES INTERNACIONALES LOS TRATADOS. En esta materia, analizaremos solamente los problemas particulares planteados por los tratados en el Derecho Internacional Privado, es decir, solo aquellos que afectan los intereses de los particulares. Objeto de los tratados en el Derecho Internacional Privado. El objeto de stos es resolver las dificultades que surgen de las divergencias entre las legislaciones, que pueden manifestarse en los siguientes aspectos: a. En materia de nacionalidad, con objeto de evitar los conflictos de nacionalidad. Permiten resolver problemas de apatridia, o doble nacionalidad. b. En materia de condicin jurdica de extranjeros, permiten reducir las diferencias de trato entre nacionales de los pases signatarios. c. En materia de conflicto de jurisdicciones, persiguen dos objetivos: dar una solucin uniforme a las normas de competencia internacional y facilitar la ejecucin de sentencias y laudos. d. En materia de conflicto de leyes, los tratados pueden tener objetivos diferentes. Pueden tender a dar una solucin uniforme a los conflictos de leyes; pueden buscar la desaparicin de la diversidad entre las normas substantivas, elaborando leyes uniformes. El inconveniente es que esta legislacin internacional se encuentra impuesta sobre la legislacin nacional, y es a veces difcil determinar su campo de aplicacin. Para evitar esto, habra que ir mas lejos, y unificar completamente las leyes de los pases signatarios, tanto en las relaciones internas como en las internacionales. Pero esta es una labor delicada y difcil, pues cada pas tiene sus propias peculiaridades y no ceden fcilmente en este aspecto. LIMITES AL DOMINIO DE LOS TRATADOS EN EL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO. Numerosos obstculos se oponen al desarrollo de los tratados en el Derecho Internacional Privado: a) Considerando que estos tratados se refieren a materias que interesan a los intereses de los particulares, y el Estado no est afectado mas que de manera indirecta, no los considera normalmente como tan urgentes como los tratados que conciernen directamente a las relaciones con otros Estados. Esto es tan cierto, que si los tratados tienden a desarrollarse en materia de comercio internacional, es porque el comercio internacional se ha convertido en un asunto de Estado. b. Un tratado supone siempre el abandono de cada uno de los Estados signatarios de una parte de sus normas internas. Se requiere una transaccin que debe ser equilibrada, que es difcil de realizar, pues la reciprocidad jurdica es insuficiente: debe agregarse una cierta dosis de equilibrio poltico y econmico. c. Se requiere un equilibrio entre los pases signatarios; por una parte, si cada tratado presentara soluciones originales, resultara una diversidad incompatible con la seguridad del estado de derecho; desde el punto de vista diplomtico, los diferentes

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Estados reclamarn siempre el beneficio de estipulaciones mas favorables. Esta tendencia se manifiesta en los tratados relativos a condicin jurdica de extranjeros y en la estipulacin de nacin mas favorecida. SEMEJANZAS ENTRE EL TRATADO Y LA LEY: se manifiesta en: - El cumplimiento - Su acatamiento no depende de la voluntad del obligado. - Los sujetos obligados son particulares, u rganos del Estado - Se consignan en forma escrita. DIFERENCIAS entre el tratado y la ley: se observa en: A. Las fuentes B. Los sujetos C. Obligatoriedad D. Tribunales E. Sanciones TRATADO Bilateral (Estados contratantes) Internacional Los Estados Voluntad de las partes Sometimiento voluntario Sanciones imprecisas LEY Unilateral (Poder legislativo) Interna Los particulares Imposicin del poder soberano Jurisdiccin obligatoria Aparato coactivo del Estado

Los tratados pueden clasificarse en: A.- Tratados multilaterales: tendientes a la unificacin de normas de conflicto. Por ejemplo: los derivados de las conferencias de Derecho Internacional Privado de La Haya, reunidos en: 1883, 1896, (procedimiento civil), 1902 (matrimonio y separacin de cuerpos, divorcio, tutela de menores), 1905 (procedimiento civil, efectos de matrimonio, interdiccin. Despus de esta ltima, surgieron problemas interesantes, que ocasionaron la denuncia de las convenciones: Los militares alemanes se casaban en Blgica, sin obtener la autorizacin de su superior requerida por la ley alemana. Alemania sostena que stos matrimonios eran nulos, pues de acuerdo con la Convencin de 1902, las condiciones y requisitos para contraer el matrimonio estaban sujetos a la ley nacional. Blgica, sostena que eran vlidos, pues la competencia de la ley nacional no se aplica mas que a los requisitos de fondo del matrimonio, y la exigencia de la autorizacin para los militares es una norma de derecho pblico, de aplicacin estrictamente territorial. Despus, ha habido reuniones en 1926, 1928, 1951 (sobre venta y sociedades), 1956 (obligaciones alimenticias), 1960 (supresin de exigencia de legalizacin de documentos pblicos extranjeros, disposiciones de forma en testamentos, proteccin de menores), 1964 (adopcin, notificaciones internacionales, eleccin de tribunal), 1968 (reconocimiento de divorcios), 1966 (reconocimiento de sentencias extranjeras y sociedades), 1972 (obligaciones alimentarias, responsabilidades de hecho en los productos), 1976 (regmenes matrimoniales, contratos de intermediacin. Y, desde luego, los expedidos por la Comunidad Econmica Europea. En Latinoamrica tenemos: Congreso de Lima de 1877 y de Montevideo de 1889; en 1928, el Cdigo de Bustamante que tiene 437 artculos, mas las convenciones interamericanas, suscritas por Mxico.

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Existen, por otra parte, tratados multilaterales tendientes a la unificacin de normas de fondo: a.b.c.d.En " " " materia de transportes. " " propiedad intelectual. " " Ttulos de Crdito. " " Compraventa internacional.

B.- Tratados bilaterales. Son de ms fcil realizacin (slo 2 estados): resuelven problemas particulares. ESTUDIO TECNICO DE LOS TRATADOS. LA EXISTENCIA DE TRATADOS EN EL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO HACE SURGIR NUMEROSOS PROBLEMAS RELATIVOS A SU FUERZA OBLIGATORIA, SU INTERPRETACION Y SU TERMINACION. ESTOS SE RESUELVEN POR LA SOLUCION QUE SE DE A UNA CUESTION FUNDAMENTAL: LA NATURALEZA JURIDICA DE LOS TRATADOS. NATURALEZA JURIDICA DE LOS TRATADOS. Es un contrato o una ley? Ciertos publicistas han sostenido que hay que distinguir los tratados multilaterales, que tendran el carcter de ley, y los tratados bilaterales, que tendran una naturaleza contractual. En realidad, esta solucin no es exacta, pues procede de una confusin entre dos rdenes de relaciones: por una parte, la relacin entre los Estados contratantes, y por la otra, las relaciones entre los Estados contratantes y los individuos. 1. Naturaleza del tratado en las relaciones entre Estados. En esta relacin, no hay dificultad. El tratado es un convenio que implica obligaciones recprocas a cargo de los Estados contratantes. Cada una de las partes est obligada a respetar fielmente los trminos del tratado, y toda ley interna que se oponga al tratado es inoponible al Estado cocontratante. Esto ha sido decidido en sentencias de casasin, en Francia (1926), en relacin con una ley alemana contraria al tratado de Versalles. El problema se plantea igualmente en derecho fiscal internacional, en un caso donde se trataba de imponer la sujecin de sujetos espaoles al impuesto excepcional sobre los beneficios de la guerra. La ley francesa declaraba que este impuesto deba ser pagado por todos los extranjeros, a pesar de la existencia de convenciones diplomticas. Ahora bien, la Convencin franco-espaola de 1862 exceptuaba a los espaoles de cualquier contribucin extraordinaria. La cuestin se someti a arbitraje, quien se declar en beneficio de los espaoles. En las relaciones entre Estados, la naturaleza jurdica es clara: es un contrato. 2. Naturaleza del tratado en las relaciones entre los Estados y sus sbditos. Este es el delicado problema de aplicacin del tratado en derecho interno. El tratado implica necesariamente una incidencia en el derecho interno, cada vez que el primero no sea idntico a la ley interna. El tratado puede ser considerado como una ley superior a las leyes internas? Para responder, hay que distinguir: 2.1.- En la elaboracin: En la ley, la facultad corresponde al Congreso y el poder ejecutivo tiene un poder bastante limitado: el veto. En el tratado, los papeles se invierten: son celebrados por el poder ejecutivo, y una parte del Congreso (el Senado),

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tiene la facultad de decir "s" o "no" respecto del tratado: tiene una especie de veto. En cierta forma, el legislador es el poder ejecutivo. 2.2.- En su ejecucin, los tratados se aproximan a la ley interna. En efecto, para su entrada en vigor, se requiere la publicacin en el Diario Oficial o equivalente. De lo anterior, podemos afirmar que la tcnica de los tratados es diferente de las leyes internas. El tratado es una fuente autnoma de derecho que tiene cuando menos, el mismo valor que la ley interna. FUERZA OBLIGATORIA DE LOS TRATADOS. Un ejemplo en nuestro pas ilustra este tema: se trata de la "obligacin del corso". El Art. 73-XIII de la Constitucin mexicana deca: "El Congreso tiene facultad para expedir patentes de corso; y el art. 89-IX estableca: "Es atribucin del Presidente conceder patentes de corso con sujecin a las leyes. Despus de la guerra de Crimea, varios pases (U.S.A., Espaa, etc.) firmaron el tratado de Pars de 1856, que aboli las patentes de corso. En la conferencia de La Haya de 1907, Mxico suscribe el tratado, pero no se modifica la constitucin. Cual norma prevalece, a la luz del artculo 133 Constitucional: Esta Constitucin, las leyes del Congreso de la Unin que emanen de ella y todos los tratados que estn de acuerdo con la misma, celebrados y que se celebren por el Presidente de la Repblica, con aprobacin del Senado, sern la Ley Suprema de toda la Unin. .. Deben analizarse los siguientes aspectos: a. Siempre es posible conciliar la ley y el tratado cuando ste se refiere a relaciones que presentan un lazo con los Estados contratantes (este es el caso mas frecuente); las normas convencionales )el tratado son entonces normas especiales en relacin con las legislativas, y rige el principio ley especial deroga ley general. b. Conflicto entre tratado y ley interna. Por su origen diferente, puede haber contradiccin entre las disposiciones del tratado y la ley interna. Hay que distinguir dos hiptesis: b.1 Entre tratado y ley anterior. Aqu no hay duda. En efecto, en la solucin de conflictos de leyes en el tiempo a nivel interno, se admite que, cuando una ley anterior entra en contradiccin con una nueva ley, prevalecer la nueva ley. El tratado, que tiene cuando menos la misma fuerza que una ley, prevalece sobre la ley anterior. Es una aplicacin del principio legi speciali per generalem non derogatur (las normas generales no derogan las especiales). b.2 Conflicto entre tratado y ley nueva o posterior. El problema es ms delicado. En efecto, no es suficiente, para afirmar la preponderancia del tratado el traspolar al plan internacional la solucin de conflictos de leyes en el tiempo del derecho interno. Hay que considerar al tratado como una fuente de derecho superior a la ley interna, con los siguientes argumentos: Siempre ser posible conciliar la ley y el tratado cuando este ltimo no concierne mas que las relaciones entre los Estados contratantes. Las normas convencionales (tratados), son entonces normas especiales en relacin con las normas legislativas, y puede considerarse que por tanto, las derogan, en razn del principio "Ley especial prevalece sobre ley general".

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Por otra parte, surge un verdadero conflicto cuando el tratado tiende a la unificacin legislativa y contiene normas destinadas a constituir el derecho comn interno. En este caso, una modificacin legislativa contravendr por necesidad al tratado. Tambin podra pensarse que una ley contenga disposiciones especiales previstas en un tratado. Si el tratado es posterior a la ley, no habr problema: lex posterior derogat priori: el tratado prevalece en la medida en que es irreconciliable con ella. Si el tratado es anterior, es necesario admitir la jerarqua superior del tratado, en razn de que el legislador no debe emitir normas que pudieran causar un problema internacional al Estado: el Estado tiene la obligacin de armonizar su legislacin con los compromisos internacionales. La Suprema Corte de la Nacin, se ha pronunciado como sigue, en la siguiente tesis de jurisprudencia: Existe unanimidad respecto de que la Constitucin Federal es la norma fundamental y que aunque en principio la expresin "... sern la Ley Suprema de toda la Unin ..." parece indicar que no slo la Carta Magna es la suprema, la objecin es superada por el hecho de que las leyes deben emanar de la Constitucin y ser aprobadas por un rgano constituido, como lo es el Congreso de la Unin y de que los tratados deben estar de acuerdo con la Ley Fundamental, lo que claramente indica que slo la Constitucin es la Ley Suprema. El problema respecto a la jerarqua de las dems normas del sistema, ha encontrado en la jurisprudencia y en la doctrina distintas soluciones, entre las que destacan: supremaca del derecho federal frente al local y misma jerarqua de los dos, en sus variantes lisa y llana, y con la existencia de "leyes constitucionales", y la de que ser ley suprema la que sea calificada de constitucional. No obstante, esta Suprema Corte de Justicia considera que los tratados internacionales se encuentran en un segundo plano inmediatamente debajo de la Ley Fundamental y por encima del derecho federal y el local. Esta interpretacin del artculo 133 constitucional, deriva de que estos compromisos internacionales son asumidos por el Estado mexicano en su conjunto y comprometen a todas sus autoridades frente a la comunidad internacional; por ello se explica que el Constituyente haya facultado al presidente de la Repblica a suscribir los tratados internacionales en su calidad de jefe de Estado y, de la misma manera, el Senado interviene como representante de la voluntad de las entidades federativas y, por medio de su ratificacin, obliga a sus autoridades. Otro aspecto importante para considerar esta jerarqua de los tratados, es la relativa a que en esta materia no existe limitacin competencial entre la Federacin y las entidades federativas, esto es, no se toma en cuenta la competencia federal o local del contenido del tratado, sino que por mandato expreso del propio artculo 133 el presidente de la Repblica y el Senado pueden obligar al Estado mexicano en cualquier materia, independientemente de que para otros efectos sta sea competencia de las entidades federativas. Como consecuencia de lo anterior, la interpretacin del artculo 133 lleva a considerar en un tercer lugar al derecho federal y al local en una misma jerarqua en virtud de lo dispuesto en el artculo 124 de la Ley Fundamental, el cual ordena que "Las facultades que no estn expresamente concedidas por esta Constitucin a los funcionarios federales, se entienden reservadas a los Estados.". No se pierde de vista que en su anterior conformacin, este Mximo Tribunal haba adoptado una posicin diversa en la tesis P. C/92, publicada en la Gaceta del Semanario Judicial de la Federacin, Nmero 60, correspondiente a diciembre de 1992, pgina 27, de rubro: "LEYES FEDERALES Y TRATADOS INTERNACIONALES. TIENEN LA MISMA JERARQUA NORMATIVA."; sin embargo, este Tribunal Pleno considera oportuno abandonar tal criterio y asumir el que considera la jerarqua superior de los tratados incluso frente al derecho federal.

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Amparo en revisin 1475/98. Sindicato Nacional de Controladores de Trnsito Areo. 11 de mayo de 1999. Unanimidad de diez votos. Ausente: Jos Vicente Aguinaco Alemn. Ponente: Humberto Romn Palacios. Secretario: Antonio Espinoza Rangel. El Tribunal Pleno, en su sesin privada celebrada el veintiocho de octubre en curso, aprob, con el nmero LXXVII/1999, la tesis aislada que antecede; y determin que la votacin es idnea para integrar tesis jurisprudencial. Mxico, Distrito Federal, a veintiocho de octubre de mil novecientos noventa y nueve. Nota: Esta tesis abandona el criterio sustentado en la tesis P. C/92, publicada en la Gaceta del Semanario Judicial de la Federacin Nmero 60, Octava poca, diciembre de 1992, pgina 27, de rubro: "LEYES FEDERALES Y TRATADOS INTERNACIONALES. TIENEN LA MISMA JERARQUA NORMATIVA.". INTERPRETACION DE LOS TRATADOS. a).- Fuentes Internacionales de interpretacin: Cuando en un tratado surgen problemas de interpretacin, los Estados signatarios mismos pueden llevarla a cabo, utilizando mediante acuerdos, o un simple intercambio de cartas. Igualmente, si han suscrito la Convencin correspondiente, la interpretacin la realizar la Corte Internacional de Justicia de La Haya: El artculo36 lee atribuye competencia. b).- Las fuentes internas de interpretacin. La interpretacin unilateral puede ser una funcin del gobierno (en nuestro caso, sera el gobierno federal, quien hara una interpretacin oficial para efectos internos). A veces, tambin esta funcin se realiza a travs de los tribunales. Pero para esto se requiere que exista un inters particular afectado. CESACION DE SUS EFECTOS Esto ocurre cuando existe: a) la celebracin de otro tratado, o cuando b) se cumple el trmino o condicin establecido en el mismo. OTRAS FUENTES INTERNACIONALES En doctrina se debate la cuestin de saber si existen, a parte de la legislacin interna y los tratados, otras normas positivas de carcter internacional. Actualmente, los autores se inclinan por manifestar que, si existen, son escassimas. Esto es lamentable, pues la naturaleza de las materias concernientes al Derecho Internacional Privado requerira un orden jurdico internacional, que surgiera del Derecho Internacional Pblico. Pero, los principios de derecho natural que se desprenden de estas materias, se conciben de diferente manera en cada Estado. An en los casos en que stos sean idnticos, de hecho no mas que un derecho positivo de carcter interno que slo tiene vigencia en dicho Estado. La Declaracin de Derechos Humanos, elaborada por la ONU deja u otorga al legislador interno la facultad en blanco de delimitar el dominio de aplicacin de estos derechos y organizar su sancin. Los Estados no tienen una conciencia comn para adoptar una norma de conflicto u otra. No hay una costumbre Internacional en esta materia. En esta situacin, otras fuentes internacionales no se expresan mas que por el canal de las jurisdicciones internacionales, o con el apoyo de organizaciones internacionales. La jurisprudencia internacional es la emitida por la Corte Internacional de Justicia de La Haya. Entre las dos guerras, surgi una Corte permanente de justicia internacional. Despus de la Segunda Guerra Mundial se substituy por la Corte Internacional de Justicia, bajo la gide de la ONU. La Corte tiene facultades para crear una jurisprudencia internacional, pues su artculo 38 establece que, cuando surja un conflicto entre Estados relativo a sus

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respectivos derechos y obligaciones, debe aplicar las convenciones internacionales, la costumbre internacional como prueba de una prctica general aceptada como norma jurdica y los principios generales de derecho reconocidos por las naciones civilizadas. Han dictado pocas resoluciones concernientes a nuestra materia. Son: a).- En materia de nacionalidad (1923): en un conflicto entre Francia e Inglaterra: (sobre adquisicin de nacionalidad en Tunisia y Marruecos) se estableci que: "En materia de nacionalidad los Estados no estn obligado ms que a aquello que resulte de los tratados que suscriban. Mas reciente (1955)es el caso Nottebohn relativo a un asunto de adquisicin de nacionalidad por naturalizacin. Se estableci que los actos unilaterales que un Estado tiene derecho a realizar sobre este tema no son oponibles a Estados terceros, mas que cuando se conforman a ciertos principios que se desprenden del Derecho Internacional". . b) Sobre condicin jurdica de extranjeros: en 1926, un caso relativo a la expropiacin sin indemnizacin de fbricas alemanas en Silesia, despus de la anexin de Polonia: se afirm el principio internacional de proteccin de la propiedad privada. c) Sobre conflicto de leyes. En un asunto (1929) relativo a la validez de las clusulas-oro en los prstamos otorgados en Francia a los gobiernos serbio y brasileo, la Corte estableci que las normas de Derecho Internacional Privado pueden ser comunes a varios Estados, y an establecerse por convenciones internacionales o costumbres, y en este caso, tienen el carcter de un verdadero Derecho Internacional que rige las relaciones entre los Estados. Pero salvo este caso, debe afirmarse que dichas normas son parte del Derecho Interno. Otro caso es el asunto Boll (1958). La Corte estableci que la aplicacin por las autoridades suecas de normas relativas a la educacin de una menor de nacionalidad holandesa, no violaba las obligaciones establecidas en la Convencin de La Haya de 1904 relativa a la tutela de menores, a pesar de que posteriormente al establecimiento de la medida protectora la tutela de la menor se establecan en Holanda conforme a su ley nacional d) Sobre conflicto de jurisdicciones: Una resolucin de 1952 se pronunci sobre dos cuestiones diferentes: - La legalidad respecto de servidumbres econmicas impuestas a Marruecos por el Decreto de Algeciras, relativo al rgimen de licencias de importacin llamadas "sin divisas", que las autoridades del Protectorado haban impuesto en 1948, y - La extensin del privilegio de jurisdiccin capitular que los Estados Unidos pretendan hacer gozar a sus sbditos ubicados en Marruecos. Se decidi que, en materia civil, la jurisdiccin consular americana solo era competente para conocer de los procesos entre nacionales o protegidos americanos, y que, en materia penal, el Cnsul de EUA, tena el derecho de asistir siempre a los debates y pronunciamiento de sentencia en caso de homicidio, asesinato, golpes y lesiones cometidas por americanos a un marroqu, o viceversa. Estas son las nicas resoluciones que afectan al Derecho Internacional Privado: la Corte Internacional de Justicia ha establecido que los litigios de Derecho Internacional Privado oponen a los particulares, no a los Estados. Por otra parte, ha surgido una importante jurisdiccin en Europa como consecuencia de los tratados que instituyen la Comunidad Europea, la Comunidad Europea del Carbn y del Acero, y La Comunidad Europea de la Energa Atmica: Se trata de la Corte de Justicia de las Comunidades, con sede en Luxemburgo. ORGANOS SUPRANACIONALES Y SU INFLUENCIA:

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De 1914 a 1939, la Sociedad de Naciones dio un enorme impulso a los estudios de derecho legislador 0 comn, y a las Uniones que buscaban la unificacin y el progreso de las legislaciones internas, tales como la Unin Internacional de Ferrocarriles, el Comit Martimo Internacional, etc. No obstante, cuando la Sociedad de Naciones trat de hacer una codificacin del Derecho Internacional Privado, tuvo un fracaso completo, debido en parte a que las materias que eligi para desarrollar, la nacionalidad y la condicin jurdica de extranjeros no se prestaban a ello. buscaban As llegamos a la Organizacin de las Naciones Unidas (ONU), que substituy a la Sociedad de Naciones. El artculo 1. De la Carta de la ONU, exhorta a los Estados miembros a asegurar, con ella, el respeto universal y efectivo de los derechos humanos y de las libertades fundamentales. En aplicacin de este principio, la Asamblea General vot en 1948 la Declaracin universal de los derechos del hombre; algunas de sus disposiciones conciernen al Derecho Internacional Privado, tal como el artculo 15 que establece: Todo individuo tiene derecho a una nacionalidad. Nadie puede ser privado ni de la nacionalidad, ni del derecho de cambiar de nacionalidad. La ONU ha realizado estudios importantes, como por ejemplo el relativo al estatuto internacional sobre los refugiados y aptridas y ejecucin de sentencias relativas a alimentos. Una obra importante mas reciente es la realizada por la Comisin de las Naciones Unidas para el derecho comercial internacional (CNUDCI/UNCITRAL), cuyo objetivo es impulsar la armonizacin y la unificacin progresiva del derecho comercial internacional. Estos trabajos han llevado a la celebracin de convenciones sobre usos y costumbres en materia de crditos documentarios y transferencias electrnicas. En el plano europeo, en el marco del Mercado Comn, el Tratado de Roma de 1957 establece en su artculo 100 que: El Consejo podr emitir directivas para el acercamiento de disposiciones legislativas, reglamentarias y administrativas de los Estados miembros que incidan en el establecimiento y funcionamiento del Mercado Comn. Esto ha llevado al Parlamento Europeo, al establecimiento de la moneda comn (euro), etc.

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NATURALEZA DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO. Existe una controversia fuerte. Pocos autores admiten que sea a la vez internacional y privado. Se llega inclusive a decir que es interno y pblico! La primera pregunta respecto a su naturaleza es: Es derecho internacional, o interno? Las tendencias doctrinales son: A.- Es interno (NIBOYET) por las siguientes razones: a) Predominio de las fuentes internas sobre las internacionales; b) El Derecho Internacional Privado est estrechamente sujeto a la soberana de los Estados. Existe en cada Estado un sistema nacional de solucin de conflictos. La soberana se manifiesta en: los conflictos positivos porque el juez aplicar la norma de conflicto nacional sin que importe la norma de conflicto extranjera. En nacionalidad y condicin jurdica de extranjeros ocurre lo mismo, son normas dictadas unilateralmente por cada Estado. En los conflictos de jurisdicciones, aun cuando las sentencias puedan surtir efectos en el extranjero, el juez de dicho pas no puede ejecutarlas mas que cuando se lleva a cabo el exequator, que en algunos casos implica la revisin de la sentencia extranjera; c) En cuando a la metodologa, utiliza mtodos de derecho interno: est basado en los conceptos y categoras del derecho interno. B.-La postura que se inclina por establecer que es internacional sealan que los argumentos de los internistas no son decisivos porque: a) La soberana de cada pas no excluye la de otros Estados; b) Si bien es cierto que aparece en los conflictos positivos, en los negativos no (caso en el cual la ley extranjera rehsa la competencia que otra ley le ofrece); c) Se admite que no se puede imponer a una ley extranjera una competencia que declina (reenvo); d) La ley extranjera puede ser aplicada por los tribunales locales cuando la ley nacional le atribuye competencia. An mas, ciertas legislaciones (Mxico) sealan que el juez esta obligado a conocer el Derecho extranjero. e) En cuando a la condicin jurdica de extranjeros, es cierto que son normas dictadas unilateralmente, pero el tenor de las medidas tomadas por otros Estados se esforzan por evitar los conflictos de nacionalidad; f) En cuando al mtodo, es cierto que es una proyeccin al campo internacional, pero al hacerlo, altera y deforma el sistema interno. No hay una analoga. CONCLUSION: Lerebours Pigeonniere lo define como una "rama autnoma del Derecho Interno": es un orden jurdico interno que se desprende de la interpretacin y costumbre jurisprudencial. Esto tiene un efecto doble: -Por una parte, las fuentes son internas, pero por otra, el derecho positivo interno descarta la nocin de derecho internacional, pues desea evitar en el dominio del comercio privado, conflictos entre los Estados, o normas que pudieran suscitar conflictos ante las jurisdicciones extranjeras. As, puede llegarse a la conclusin de que el Derecho Internacional Privado es una disciplina del derecho interno; pero: esto es parcial; existe la comunidad internacional y la necesidad de solidaridad entre estados: se dice que es una "rama autnoma del Derecho Interno": hay un predominio de las fuentes internas en el Derecho Internacional Privado, y un carcter nacional de los sistemas de solucin de los conflictos. Por sus FUENTES, es interno, pero por su OBJETO, reglamenta la vida privada, la vida social internacional, que son manifestaciones de una solidaridad internacional.

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La segunda pregunta es: El Derecho Internacional Pblico es derecho pblico o privado? Existen dos tendencias: La primera lo ubica dentro del derecho pblico, partiendo del concepto de soberana que implica, en el aspecto interno, que la entidad soberana impone su voluntad a otro, y, en el campo internacional, puede dar relevancia a su voluntad para crear una norma jurdica internacional en el Derecho Internacional Privado. El razonamiento es: A. La Entidad No Soberana (los particulares) estn en un plano de igualdad con Entidad No Soberana; B. La Entidad Soberana impone la obligacin a todos los particulares de estar a lo ordenado por las normas de conflicto. C. Siendo as, las normas de conflicto se imponen a los particulares; aquellas son normas que rigen la vigencia de otras normas jurdicas y stas siempre se han considerado dentro de Derecho Pblico. NIBOYET afirma que es Derecho Pblico porque todas las materias que abarca son parte del derecho pblico: la nacionalidad y la condicin jurdica de extranjeros estn sometidos a las normas del derecho pblico; en el conflicto de leyes, existen matices polticos; en el conflicto de jurisdicciones, el derecho procesal pertenece o se ubica de cierta manera dentro del derecho pblico. La segunda tendencia lo nica dentro del Derecho Privado, porque los conflictos de leyes se refieren a materias que pertenecen al derecho privado; el mtodo se basa en el Derecho Civil; en el conflicto de jurisdicciones, se resuelven conflictos entre particulares; en la nacionalidad y en la condicin jurdica de extranjeros, efectivamente en ciertos temas (libertad y derechos polticos) forman parte del Derecho Pblico, pero analiza tambin los derechos (derecho de ejercer el comercio, propiedad) privados de los extranjeros. CONCLUSION: Es una "rama autnoma": en su elaboracin intervienen aspectos extraos al derecho privado: no tiene una naturaleza idntica al derecho pblico o al privado, pero se reparte entre estos dos marcos, siguiendo la naturaleza de las relaciones que reglamenta, ya que es sta y no el procedimiento, que es caracterstico de uno u otro. Por lo tanto, en tanto se hable de relaciones de derecho privado de individuos, el Derecho Internacional Privado es una parte complementaria del derecho privado. Esto se acenta por el mtodo recientemente desarrollado de "reglas materiales" (o sustantivas) que convertir a esta disciplina a la vez en un Derecho Internacional Privado, y un derecho privado internacional.

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III. EVOLUCION HISTORICA. El orden jurdico aplicable al ejercicio de la vida internacional de los derechos de los interesados est determinado por la regulacin del conflicto de leyes, que consiste en un conjunto de normas que conectan cada relacin jurdica ya sea a la ley del tribunal que conoce del asunto, ya sea a una ley extranjera. La expresin normas de conexin se atribuye a dArminjon. Inicialmente se desarroll en las relaciones interprovinciales de un reino, despus en las relaciones entre la cristiandad, y eventualmente a la vida mundial. El conflicto de leyes est reglamentado por normas nacionales que difieren de un pas a otro. Las convenciones internacionales pueden obligar a los Estados signatarios a seguir las normas de conflicto conforme al tratado, pero su alcance es limitado; lo mismo puede afirmarse de los principios internacionales. Tradicionalmente, las disposiciones del DIP se establecen tanto en relacin a la actividad internacional de los sujetos involucrados como en las relaciones donde intervienen los extranjeros. Como aplicar la ley nacional en estos casos? Considerando que la ley nacional no proporciona la solucin, ante la ausencia de una codificacin especfica, no existe tratamiento interno especfico, pero si puede afirmarse que las normas actuales no son mas que la continuacin de normas antiguas, por lo que es importante destacar y analizar la evolucin histrica. Elementos necesarios para que surja un conflicto de leyes La existencia de un problema de conflicto de leyes supone que se rena existe un cierto nmero de elementos. a)Implica, en primer lugar, cierto desarrollo en las relaciones internacionales y los intercambios internacionales. Es necesario que la relacin jurdica y pueda ser sometida a varios Estados, con sistemas jurdicos distintos. Si todo se localiza en un Estado, no surge el problema: ste surge o cuando el individuo se traslada, o cuando existen relaciones comerciales entre distintos Estados. b)Supone una cierta tolerancia tanto del legislador local como del juez que conoce del asunto. Si slo aplicaran normas locales el problema est resuelto antes de plantearse. Se requiere que exista la opcin de aplicacin de la ley extranjera. c)Supone que los sistemas jurdicos no son idnticos. Si as fuere, esta materia sera meramente de inters especulativo. Por esta razn, el conflicto de leyes desaparece cuando existe una ley uniforme. Por requerirse estos tres factores, el conflicto de leyes es relativamente reciente. En efecto, durante muchos aos, los problemas internacionales se solucionaban, por aplicacin de un personalismo o territorialismo estricto, o bien se resolvan por una tcnica diferente: una ley uniforme. EPOCA ANTIGUA En la antigedad, el problema de la condicin jurdica de extranjeros oculta los otros problemas de conflicto de leyes. El extranjero, salvo que gozara de un estatuto particular, no era sujeto de derecho y no tiene ninguna proteccin. Por tanto, no pueden establecerse relaciones jurdicas verdaderas mas que entre individuos de una misma ciudad, y estn naturalmente sujetos a la jurisdiccin y leyes de esa ciudad.

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Ciertamente, en razn de motivos econmicos el comercio- o polticos necesidad de una alianza militar, se desarrollan relaciones con los extranjeros, conviene entonces asegurar a sus personas y bienes un mnimo de proteccin; se desarrollan instituciones tales como el patronato en particular, que coloca al extranjero bajo la proteccin y vigilancia de un Ciudadano. No obstante, resultaba inconcebible que los tribunales aplicaran la ley extranjera: para l, solo es jurdica su propia ley, y solo esa poda aplicar. Por otra parte, se establecieron tratados entre ciudades, en beneficio de sus respectivos ciudadanos. En Grecia, los tratados de isopolitie permitan a los individuos originarios de una de las ciudades contratantes gozar en otra de todo o parte de los derechos de la otra. En el mismo espritu, los tratados prevean que, en caso de delitos, la vctima poda perseguir al culpable ante los jueces de ste. Como el tribunal aplicar su propia ley, todo pasaba como si se hubiera dictado una norma que dijera la ley aplicable a los delitos ser aquella de la ciudad de su autor (el delincuente). Pero el objetivo era evitar que el culpable se sustrajera a la accin de la justicia. El conflicto de leyes apareca cuando un Estado haba establecido la dominacin de otro, pero se razonaba en funcin de la competencia jurisdiccional. As, en el Egipto Ptolomeico, bajo la dominacin griega, existan dos tipos de tribunales: unos compuestos por griegos, los cremastitas que juzgaban a los griegos segn la ley griega, y otros, compuestos por egipcios, los laocritas, que conocan de las controversias entre egipcios y aplicaba la ley egipcia. Si se celebraba un contrato entre un egipcio y un griego, ambos tribunales son competentes, y la jurisdiccin se decida en razn de la lengua utilizada en el contrato. La competencia legislativa se determinaba indirectamente. DERECHO ROMANO De la misma manera que la dominacin griega sobre Egipto, la hegemona progresiva de Roma sobre el Mar Mediterrneo hizo surgir el conflicto de leyes. No era posible negar la personalidad de los pueblos conquistados, ni imponerles la ley romana: recordemos que las relaciones jurdicas internacionales surgieron en el Derecho romano. Las reglas del jus civile se aplicaban slo a los ciudadanos romanos, y a los otros, el jus gentium, pero ste no era Derecho Internacional Privado: era un conjunto de reglas sustantivas aplicables a una categora especial de individuos. En las provincias, los conflictos se resolvan a nivel de la jurisdiccin. Las jurisdicciones locales, que aplicaban su propio derecho, son competentes para conocer las controversias entre los peregrinos (habitantes de las regiones conquistadas). Los conflictos entre ciudadanos romanos, o entre romanos y peregrinos, estaban sujetos a la jurisdiccin del gobernador: ste aplicaba el llamado edicto del gobernador. En Roma, exista una jurisdiccin particular, el pretor peregrino, que resolva los litigios que se planteaban entre los peregrinos. Pero no aplicaba siempre el mismo derecho. Si el litigio opona a dos personas originarias de la misma provincia, aplicaba el derecho de sta; si opona a un ciudadano romano y a un peregrino, o dos peregrinos originarios de provincias diferentes, aplicaba normas elaboradas por l mismo y cuyo conjunto se conoce como el edicto del pretor peregrino. La labor del pretor peregrino forj el instrumento esencial de solucin para las relaciones mixtas. Ciertos principios, tales como que el nio que nace fuera de matrimonio sigue la condicin de su madre, y ciertas instituciones, tales como los modos de adquisicin de la propiedad como la ocupacin, la tradicin, y la accesin,

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son consideradas como fundadas en la razn, y por tanto son comunes a todos los pueblos. Formaron al lado del jus civile, el jus gentium (derecho de gentes), aplicable no solo a las relaciones jurdicas entre los romanos y los peregrinos, sino a aquellas entre los peregrinos de ciudades diferentes. El jus gentium permiti, en razn de su pretendido carcter universal, eludir el problema de conflicto de leyes, y, sobre todo, mejorar la condicin de los extranjeros, privados de derechos por el jus civile. Cuando se admiti en Roma que los peregrinos deban estar sometidos a sus instituciones nacionales, en especial en sus relaciones de familia y sucesiones, se abri la puerta a los conflictos entre el Derecho romano, y el de los peregrinos: en caso de una controversia, haba que preguntarse si el peregrino estaba sujeto al derecho romano, o al propio; y a la inversa, los romanos que viajaban podan estar sujetos al derecho de la ciudad donde se ubicaban. Estos conflictos se resolvan al mismo tiempo que la jurisdiccin: los pretores peregrinos aplicaban ese derecho, los jueces romanos aplicaban el derecho romano: o sea, exista una aplicacin sistemtica de la lex fori; lo que simplificaba el problema. Eventualmente, bajo Caracalla se dio la ciudadana romana a todos los habitantes del Imperio, con lo que desaparecieron los conflictos de leyes. INVASIONES BARBARAS: Con este hecho, la situacin se modific: los brbaros aportaron sus propias leyes: eran pueblos nmadas, sin liga a ningn territorio, con una base formada por su poblacin, y no en el territorio: su derecho era el derecho del pueblo, y no de un pueblo asentado en un territorio: por esto, se admiti la coexistencia en un territorio de distintos sistemas jurdicos: el conflicto de leyes se resuelve por el principio de la personalidad, se establece el sistema de la personalidad de las leyes: cada uno est sujeto a su propia ley: lege sua vivit.. Este sistema haca surgir la duda respecto a cual ley aplicar a la propiedad y a los actos jurdicos. EDAD MEDIA. Hace surgir un sistema diametralmente opuesto: el sistema feudal hace surgir un sistema territorialista puro que tambin hace desaparecer los conflictos de leyes: el hombre est ligado a la tierra, y sus derechos y obligaciones siguen el mismo camino. El seoro feudal se aplica a los bienes situados en el territorio, a las personas, y a todos los actos que se celebren en l. Por tanto, se aplica el principio lex rei sitae para los bienes, lex domicilii para las personas. No hay conflicto de leyes, ya que las leyes extranjeras no pueden aplicarse. Si surga una controversia, se resolva al mismo tiempo que la jurisdiccin: el juez aplica siempre su propia ley. Sin embargo, surgen en un pas donde el sistema feudal se desarroll superficialmente: Italia. Las ciudades comerciantes fueron la cuna del Derecho Internacional Privado, como lo fueron del derecho mercantil. Tres factores contribuyen a su desarrollo: a) Econmicos: Las repblicas comerciantes del norte de Italia, y la multiplicidad de las relaciones comerciales que se establecieron motivaron a los comerciantes a favorecer la aplicacin de instituciones de las ciudades vecinas; esto contribuy al desarrollo de la idea de permitir la aplicacin de la ley extranjera. b.- Polticos: Las ciudades haban conservado su soberana, con estatutos municipales distintos: El Tratado de Constance, del 25 de junio de 1183 consagraba, por ejemplo, las inmunidades otorgadas a diferentes ciudades por el Emperador de Alemania. c).- Jurdicos: Si la divergencia entre los distintos derechos es un elemento indispensable para la existencia de los conflictos de leyes, es necesario que sta no sea demasiado profunda, pues esto implica una incomprensin total; precisamente, las

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divergencias entre los estatutos de las diferentes ciudades italianas no eran muy profundas, porque en la base haba una comunidad constituida por el Derecho Romano. En este medio surgi la teora del conflicto de leyes: la primera expresin cientfica es la doctrina italiana de los estatutos, la segunda es la teora francesa, seguida por la teora holandesa. Las tres determinan la primera etapa de la evolucin histrica. 1. APARICION DE LAS CATEGORIAS DE CONEXION: DOCTRINA ITALIANA DE LOS ESTATUTOS. Los primeros representantes de la escuela italiana fueron los glosadores de los siglos XII y XIII, quien tuvieron que resolver casos especficos que se les plantearon: cuando un milans haca su testamento cuando estaba de viaje en Venecia, los glosadores se preguntaban si el acto deba regirse por la ley de Miln (ley del testador), o por el estatuto de Venecia (lex loci actus). El verdadero origen de la Escuela Italiana de los glosadores es la "gran glosa" de Accursio de 1228, escrita al margen de la primera Constitucin de Justiniano, sobre el Dogma de la Santa Trinidad. La primera ley comienza as: "Cunctos populos quos nostrae clementine regit imperium". Esta ley determinaba que los individuos en el Imperio estaban sometidos al dogma de la Santa Trinidad. A propsito de esta cuestin del campo de aplicacin de leyes en el espacio, Accursio afirm en su glosa un principio de solucin a los conflictos de leyes, al declarar: "si un bolos se dirige a Modena, no debe ser juzgado por las autoridades de Modena, a los cuales no esta sometido: es lo que afirma la ley "Cunctos populos". La interpretacin es dudosa, pues la relacin entre la glosa y el texto es debatible, pero Acursio toma la ocasin para afirmar un principio de conflicto de leyes a propsito del campo de aplicacin de leyes en el espacio. Esta glosa sirvi de base para los estudios posteriores, notablemente los postglosadores que perfeccionaron, enriquecindola con aportaciones considerables: Constituyen la primera escuela del Derecho Internacional Privado. Sus representantes fueron los maestros de la escuela de Bologna: -Bartolo (1314-1357). -Balde (1327-1400), su sucesor en Perugia, y autor de 2000 "consilia". -Salicet (+ en 1400). -Rochus Curtius (+ en 1495). DOCTRINA DE LOS POSTGLOSADORES 1.- En el plan metodolgico, son analistas, casuistas: se alejan de cualquier dogmatismo y no parten de principios a priori. No son personalistas, ni territorialistas, ni polticos. Todos los estatutos son iguales y pueden aplicarse, por lo tanto, carece de importancia si se conduce a la aplicacin de la ley extranjera. Utilizando el mtodo y la tcnica de las glosas, su mtodo es analtico. 2.- Soluciones: la base de la solucin debe encontrarse en funcin de la naturaleza y calidad de los estatutos. Es a la luz del anlisis especfico de cada estatuto que se le atribuye su imperio, y se desprende su naturaleza. Para descubrir su naturaleza recurran a textos de derecho romano, o, en su defecto, ideas vagas de equidad y sentido comn. Sin embargo, lograron identificar ciertas categoras, o puntos de conexin que subsisten hasta nuestros das, y principios de solucin, perennes, y grandiosos:

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a).- Descubrieron la distincin entre el procedimiento y el fondo. Sometan la ordenatoria litis (reglas de procedimiento) a la lex fori, y la decisoria litis (normas de fondo) al principio "locus regit actum". b).-Al hacerlo, identificaron el principio "locus regit actum", al que atribuan un campo de aplicacin mas amplio, ya que se aplicaba no solo a la forma, sino al fondo de los actos jurdicos. No percibieron la idea de la autonoma de la voluntad, si bien su ltimo representante, Rochus Curtius lo entrevi, pues afirmaba, cuando explicaba la sumisin de los actos jurdicos a la lex loci actus en razn de que las partes haban consentido implcitamente la aplicacin de dicha ley. Bartolo presenta la importancia del lugar de ejecucin, pues distingua entre las consecuencias del contrato y los efectos inmediatos, sometiendo las consecuencias a la lex loci executionis. c).- Sometan los delitos a la ley del lugar donde ste se cometi: ( lex loci delicti): esta es la solucin est consagrada en el Derecho Internacional Privado moderno respecto a la responsabilidad civil. Sin embargo, no conceban los delitos civiles y se referan nicamente a los delitos penales. d).- Percibieron, al distinguir entre los estatutos los favorables y los "odiosos", el orden pblico. APRECIACION CRITICA DE LA DOCTRINA DE LOS POST-GLOSADORES -Descubrieron un cierto nmero de soluciones, en vigor todava. -Otras soluciones no fueron tan acertadas, V.gr., cuando afirmaban que, para poder aplicar la ley a un extranjero, habra que distinguir si tena o no conocimiento. -Por otra parte su mtodo (analizar y glosar), conduca a disertaciones y confusiones obscurecidas por distinciones y subdistinciones: no conocieron el problema de las calificaciones ni intentaron clasificar las categoras o puntos de conexin, atendiendo a su naturaleza jurdica. Como esto era necesario, recurran a un razonamiento simplista, procedente de una dialctica pueril. V.gr., en materia de sucesiones, Bartolo, distingua, analizando si, segn el estatuto cuya aplicacin era puesta en duda, si se refera a los bienes o a las personas. En el primer caso, lo aplicaba, segn el principio lex rei sitae; en el segundo caso, aplicaba la ley del domicilio. Para descubrir si se trataba de bienes o personas, recurra a la redaccin literal: as, si el estatuto deca: "Bona decendentium vanivat in primogenitum", es real, por la palabra Bona; pero si deca: Primogenitum nitus succedit era personal, porque la primera palabra se refera a las personas. QUE SUCEDI DESPUES? Los post-glosadores, y su teora, la teora italiana de los estatutos, tenda a ser universal. Afirmaban que sus principios eran vlidos para todas las partes y en todos los lugares. Su influencia fue considerable. Autores en otros pases realizaron estudios en la misma direccin; pero, en Francia surgi otro espritu, con otras ideas. 2. DOCTRINA FRANCESA DEL TERRITORIALISMO: SIGLO XVI. Dos grandes nombres: Charles Dumoulin, y Bertrand d'Argentr; se les presenta como rivales: en realidad, sus doctrinas se complementan: Dumoulin descubri el procedimiento de las calificaciones; d'Argentr el mtodo dogmtico y la idea sistemtica del territorialismo.

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A)El descubrimiento del problema de la calificacin: doctrina de Charles Dumoulin. (1500, 1566). Fue abogado del Parlamento de Paris y profesor de Tbingen, en Alemania. Es un autor de transicin. En cierta medida, sigue a los italianos, en el plan metodolgico. Su obra se contiene en comentarios a textos, parecidos a las glosas. Su mtodo es analtico, tiende al universalismo. Conserva ciertas soluciones: locus regit actum, estatutos odiosos y favorables. Su aportacin novedosa se manifiesta, primero, en el paso decisivo de la norma de conexin en los contratos. Rochus Curtius, el mas audaz de los glosadores, fundaba la aplicacin de la ley del lugar de celebracin a las normas de fondo, pues afirmaba que las partes se haban sometido implcitamente a dicha ley al celebrar el contrato. Sin embargo, no percibi la consecuencia de dicho razonamiento: esto lo descubri Dumoulin: las partes pudieron, o pueden someterse a otra ley: el lugar de ubicacin del inmueble. As naci la idea de la autonoma de la voluntad, idea muy en boga durante el siglo XIX. Aplic esta idea con particular xito a los regmenes matrimoniales. En la clebre consulta, dada en 1525 a los esposos de Garey, se pronunciaba en favor de la aplicacin de la costumbre de Paris al patrimonio conyugal, pues al haber fijado su domicilio conyugal en Paris haban manifestado tcitamente su intencin de someterse a dicha ley. Al hacerlo, consideraba al rgimen matrimonial de bienes como un contrato lcito, y, al hacerlo, lo categorizaba como contrato, y por lo tanto, sujeto a la ley aplicable a los contratos donde rige la autonoma de la voluntad. Estaba calificando: sin duda, no con el desarrollo que habra siglos despus, pero su aportacin y mrito es grande: un paso decisivo liberador de la dialctica pueril de los postglosadores. Tambin separ los estatutos reales y los personales, que domin la escuela francesa. Pero la ausencia de dogmatismo es la gran contribucin de Bernard d'Argentr. B)DOGMATISMO TERRITORIALISTA. DOCTRINA DE BERTRAND D'ARGENTRE. Naci en Vitre, en 1519, muri en Rennes en 1590. Fue magistrado del Parlamento de Bretaa. El conjunto de su obra est contenida en la glosa "De statutis personalibus". Para comprender su doctrina, hay que recordar la situacin poltica de Bretaa, en esa poca. Esta provincia se encontraba mas cerca del rgimen feudal, y se esforzaba por defender su "integridad" poltica y jurdica de las tentativas de unificacin de los legisladores reales. Provincialista, elabor una doctrina de lucha de defensa de la costumbre bretona. Su sistema tiene las siguientes caractersticas: a) Al perseguir la independencia de Bretaa, por lo menos en el plan jurdico, consideraba el conflicto interprovincial como un problema internacional. Para l, ste era un conflicto de soberanas: su ptica es internacional en una poca de provincialismo. b) Es dogmtica y territorialista. Se preocupa nicamente de los intereses bretones: parte de la idea, a priori, de que hay que aplicar la costumbre bretona lo mas frecuentemente posible. Busca la solucin de los conflictos a la luz de esta idea. c) En la poca, Bretaa no era ni una provincia de inmigracin, ni de emigracin. Las condiciones demogrficas no se orientaban ni en un sentido ni en otro. Por tanto, se orienta al territorialismo, doctrina que se acomoda a la concepcin poltica del jurista bretn del poder y aplicacin de la ley. No busca extender el campo de aplicacin de la ley bretona fuera de Bretaa, pues

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estima que la ley solo puede aplicarse dentro de las fronteras: Finita potestas, finita jurisdictio et cognitio. Por tanto, la ley bretona debe regir los bienes, y los individuos domiciliados en ese territorio. No excluye la aplicacin de la ley extranjera, pero esto debe hacerse lo menos posible. d) Esta conclusin lo lleva a sistematizar la gran distincin entre el ESTATUTO REAL, y EL ESTATUTO PERSONAL, base de su doctrina. Estos no estn en el mismo plan: El estatuto real se aplica a todo salvo aquello regulado por el estatuto personal: que incluye slo las cuestiones relativas a la personalidad: matrimonio, filiacin, legitimacin. Esto conduce a una consecuencia importante en materia de incapacidad: hay incapacidad general, sometida al estatuto personal y que acompaa a las personas toda su vida, y las especiales, que se refieren a la aptitud de una persona para celebrar ciertos actos jurdicos (incapacidad de donar, o recibir en materia de actos de liberalidad). Estas estn sometidas a la ley de los actos jurdicos, por tanto, no les es aplicable el estatuto personal, sino el real. No considera a los actos jurdicos como una categora autnoma. Como no era posible clasificar todo en esas dos categoras, concibe los ESTATUTOS MIXTOS donde ubica aquellos estatutos que conciernen a la vez a las personas y a los bienesSu territorialismo es tal, que someta la competencia a la ley del domicilio, y no la de la ley nacional. APRECIACION CRITICA Y PROYECCION DE LA DOCTRINA DE DARGENTRE. Tiene indudables mritos, es un esfuerzo notable de sntesis. Sin embargo su nocin del estatuto personal es limitado, no reconoci a los actos jurdicos como independientes. Influy notablemente al plasmar el principio de que el juez aplica preferentemente su ley como norma, y por excepcin la extranjera. Esto, llevado a consecuencias extremas. Admiti, sin embargo, que por equidad y justicia, pudiera aplicarse la ley extranjera. Sin embargo, en un inicio, sus teoras tuvieron mas xito en otros pases, pues en la poca el territorialismo o provincialismo era mal visto en Francia. Sin embargo, ech races en otros pases, o regiones tambin provincialistas. Notablemente en Flandes. (Holanda). Flandes, durante muchos aos fue un campo de batalla de ejrcitos extranjeros y deseaba expulsarlos a los extranjeros. La doctrina de d'Argentr representaba en el plano jurdico, la traduccin de las aspiraciones polticas, y, por tanto, sus teoras fueron recibidas con entusiasmo. Fue calificado como PRINCEPS JURIS MAGISTER, y su doctrina inspir el derecho positivo flamenco plasmado en el Edicto Perpetuo de 1611. De Flandes, la doctrina pas a Holanda, que introdujo algunas modificaciones, y de ah a Inglaterra, donde tambin tuvo gran xito, pero por razones diferentes: Inglaterra estaba ya unificada, y el territorialismo ya se haba llevado a sus ltimas consecuencias. El insularismo britnico conduca a la aplicacin de la ley inglesa. El comercio empezaba a desarrollarse, y con l, los casos de conflicto se multiplicaron. Sintieron la necesidad de aplicar la ley en forma no exclusiva, y dar un cierto lugar a la ley extranjera. La doctrina de d'Argentr era sumamente interesante, pues les permita no dejar espacio demasiado grande a la ley extranjera. 3. EL FUNCIONAMIENTO DE LA APLICACION LA LEY EXTRANJERA. DOCTRINA HOLANDESA DE LA CORTESIA La situacin poltica de Holanda era, en el siglo XVI, igual a Flandes: haba sido ocupado, en forma sucesiva, por los duques de Borgoa, los espaoles, y los austriacos. Buscaba su emancipacin, y por tanto, fue lgico que acogiera la teora de dArgentr.

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Numerosos autores holandeses, destacando entre ellos Paul y Jean Voet y Ulrich Huber, dieron origen a la doctrina holandesa. Estos autores retoman la gran distincin entre los estatutos reales y personales. Son territorialistas, y van inclusive mas lejos: someten los muebles al estatuto real: d'Angentr admita que los bienes pueden seguir a la persona: la regla estableciendo el principio "Mobilia sequuntur personam formaba parte del estatuto personal. Por otra parte, resucitaron la categora o punto de conexin de los actos y hechos jurdicos, y retoman la solucin de los postglosadores generalizando el principio locus regit actum. En lo que se refiere al estatuto personal, explican la extraterritorialidad de ste destacando que las leyes sobre el estado y capacidad de las personas deben seguirlos donde quiera que vayan. La aportacin principal de los holandeses se refiere al fundamento de la aplicacin de la ley extranjera. Porque un juez debe, al aplicar la norma de conflicto, dar cierto lugar a la costumbre extranjera? Los holandeses estiman que es en virtud de la idea de la cortesa internacional (comitas). El legislador local no est obligado a aceptarla; si lo hace, lo hace en nombre de un principio de cortesa internacional. APRECIACION CRITICA DE LA DOCTRINA HOLANDESA. En la medida de que toma los principios de dArgentr, pueden hacerse de forma atenuada los mismos comentarios. Pero, en lo que se refiere a su aportacin principal, la idea de la cortesa como fundamento de la aplicacin de la ley extranjera, cabe preguntar en que medida la idea de cortesa conduce a la negacin del Derecho Internacional Privado, pues, admitir que el legislador y el juez aplican la ley extranjera sin tener una obligacin jurdica conduce a admitir que lo har siguiendo su "bon plaisir"; en unas ocasiones lo har y otras no, segn su capricho. Los holandeses sealan que la cortesa (comitas) es algo totalmente diferente al capricho del legislador, porque el legislador est ligado a los intereses nacionales y generales de la colectividad: aplicar la ley extranjera cada vez que el inters general no se vea afectado por la aplicacin de dicha ley. Pero esta distincin no es tan clara, pues es el legislador local que aprecia los intereses de su pas y, en esta medida, se corre el riesgo de caer en la arbitrariedad y en el capricho. 4. LOS DERECHOS ADQUIRIDOS: LA DOCTRINA Y JURISPRUDENCIA FRANCESA DE LOS SIGLOS XVII AL XVIII. La influencia de d'Argentr volvi a Francia, en particular a Rodenburg: sin embargo su doctrina no se convirti en ley, pues la influencia de Dumoulin hizo que las dos doctrinas se enfrentaran como opuestas: esta oposicin suscit controversias, pero al mismo tiempo, estudios apasionados en las reuniones de abogados de las "cuestiones mixtas(as se designaban los conflictos de leyes). Result as una efervescencia doctrinal, y, en particular, el fin del Antiguo Rgimen se marca con la preponderancia de tres autores: Boullenois, (Cuestiones que surgen de la oposicin de las leyes y las costumbres y Tratado de la personalidad y realidad de las leyes, Bouhier (Observaciones sobre la costumbre del Ducado de Borgoa) y Froland (Memorias sobre la naturaleza y calidad de los estatutos). Estos autores no constituyen una escuela independiente; son los continuadores de D'Argentr, registran todas sus

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influencias. Algunas de sus reglas para "conectar" o aplicar la ley extranjera son criticables: Bouhier seala que la forma debe ser personal pues los actos jurdicos los realizan las personas. Siguen a Dumoulin en la metodologa tratando de buscar el lugar racional y normal que debe ser atribuido a tal o cual norma. 5. CODIGO NAPOLEONICO. Contiene un slo artculo relativo a la solucin de conflictos de leyes, pero cambia totalmente el enfoque, pues, al unificar el derecho francs, desaparecen los conflictos interprovinciales, y los conflictos de leyes se ven slo a la luz del derecho internacional: en cierta forma, se eludi el problema, pensando, tal vez, que la unificacin del derecho civil haca desaparecer las cuestiones de conflicto de leyes. Esto no ocurri, desde luego, sin discusiones, hubo tendencias territorialistas. El artculo 3 del Cdigo napolenico deca: "Las leyes de polica y seguridad, obligan a todos aquellos que habitan en el territorio. Los inmuebles, an aquellos posedos por los extranjeros, estn sometidos a la ley francesa. Las leyes concernientes al estado y capacidad de las personas se aplican a los franceses, an cuando residan en el extranjero". Como comentario, se observa que: Determina el campo de aplicacin de la ley francesa, pero cabe preguntarse si se refiere a los conflictos de leyes. Que ocurre con los extranjeros que residen en Francia? Es incompleto: solo contempla las leyes de polica y seguridad, los inmuebles y el estado y capacidad de las personas. Que sucede con los aspectos regulados de otra forma por el derecho antiguo? (muebles, contratos, responsabilidad, sucesiones, regmenes matrimoniales) Estos problemas motivaron que la jurisprudencia y la doctrina reaccionaron hacia el territorialismo llenando las lagunas. As, la teora de d'Argentr que conciliaba el principio del territorialismo con la existencia excepcional del estatuto personal facilit la aplicacin del artculo 3 y la evolucin de la jurisprudencia. Por otra parte, la doctrina sigui tambin una evolucin territorialista y al mismo tiempo, una tendencia universalista. 6. DOCTRINAS UNIVERSALES. CRITICA DE LOS METODOS TRADICIONALES Y ENSEANZA DE UN METODO UNIVERSAL PARA LA ELABORACION E INTERPRETACION DE LAS REGLAS NACIONALES DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO. Desde d'Argentr hasta los holandeses los autores haban considerado al Derecho Internacional Privado como un derecho nacional, cuyas disposiciones son dirigidas y ordenadas por la estructura de un orden jurdico interno.

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En el sistema francs, todas, las normas son territoriales, sin excepcin, porque el derecho privado de la poca feudal subordina las instituciones a la condicin de los inmuebles. En la escuela holandesa, todas las normas son territoriales, pues organizan el orden jurdico en razn de la actividad ejercida en un mbito territorial, y por comitas, puede aplicarse la ley extranjera. Mancini y Savigny, jefes de dos grandes escuelas, con discpulos hasta el fin del siglo XIX, no cuestionaron la competencia de las normas nacionales del Derecho Internacional Privado, pero piden a los intrpretes y a los legisladores nacionales que tomen en consideracin principios universales, y que orienten los sistemas nacionales hacia un derecho ideal universal. Para SAVIGNY, el principio universal es la "comunidad de derecho" en Europa; para MANCINI, el principio poltico de la nacionalidad y el derecho de los pueblos. Al surgir el siglo XX, PILLET fue mas lejos, y ense que el Derecho Internacional Pblico impone a los Estados la obligacin positiva de regular los conflictos de leyes, siguiendo principios universales comandados por el anlisis racional de la interdependencia de los Estados en relacin con el comercio privado internacional. A. DOCTRINA DE SAVIGNY (1779-1861). El gran romanista alemn, en su tratado de Derecho Romano, consagra el tomo VIII al campo de aplicacin de las leyes en el tiempo y en el espacio. El Derecho Romano no es solamente una fuente histrica, era un derecho en vigor a ttulo de derecho comn, en los Estados de Alemania, para aquellas materias no reglamentadas por los derechos particulares. Se separa de las doctrinas territorialistas y establece el principio de la comunidad de Derecho, deduciendo un mtodo no propiamente universal, pero que conviene a los Estados de civilizacin latina y cristiana. Su razonamiento es simple: a) El principio de la comunidad de derecho. Cuando una relacin privada sobrepasa el marco de la vida interna de un pas, hay que someterla a las disposiciones internas de algn pas con el cual sta (la relacin) se encuentre en contacto. La determinacin de la ley aplicable se puede hacer en la misma forma en toda la cristiandad, recurriendo a elementos comunes: es decir, el Derecho Romano. La difusin del cristianismo y el Derecho Romano hicieron menos speras las diferencias entre los pueblos: el "desarrollo propio del derecho" obliga a los jueces a hacer a un lado el "mantenimiento celoso" de su propia autoridad para aceptar, antes que recurrir a tratados formales, una combinacin armoniosa de los lmites de sus leyes, de tal forma que la decisin sea siempre la misma, sin importar el pas. b) Sistema: Con esa base, distingue el derecho propio de la persona humana y el derecho propio de las manifestaciones exteriores de su actividad. As, la ley del domicilio actual conviene a la persona. (En el derecho romano, la condicin de la persona poda ser influenciada por el derecho de la ciudad de donde era originario -origen de su filiacin- o por su domicilio). El sistema de origen no sobrevivi al Imperio Romano; es lgico que Savigny se incline por el domicilio, sin concebir propiamente que la nacionalidad pudiera de nuevo jugar un importante papel en el derecho moderno. No comprende que los franceses estn regidos por su ley nacional, menos an cuando el propio Cdigo concede a los extranjeros casi los mismos derechos que a los franceses. La ley aplicable se determina buscando, para "cada relacin jurdica el dominio del derecho al cual dicha relacin pertenece por su naturaleza. Esta localizacin, que debe ser sometida a la ley, de donde emana, como opera? No es claro: toma apoyos en el derecho romano, pero hay que destacar la importancia de

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otros dos puntos de referencia: la voluntad de las partes y la competencia judicial normal. As la condicin de los bienes debe ser regida por la lex rei sitae, porque el propietario se somete voluntariamente a la ley local y la jurisdiccin est dada. CRITICA E INFLUENCIA. Los discpulos de Savigny descartaron todos la construccin personal del romanista, pero retuvieron el principio de la comunidad de derecho y el mtodo analtico. Respecto a la comunidad de derecho, sta puede ser entendida de distintas formas: SAVIGNY la entenda como una comunidad de fuentes comunes de las legislaciones internas; otros hablan de necesidades y objetivos comunes (VALERY). Otros buscan, ya en la poca actual, cuales son, en las legislaciones internas, los principios generales comunes, para tratar de convertirlos en principios internacionales. La doctrina descubri sus aspectos variables y que distan de ser perfectos (BARTIN). En cuanto al mtodo analtico, ste se impone, pero conduce a soluciones variadas dependiendo de los principios que se tomen en cuenta para apreciar el resorte que conviene a una ley segn la naturaleza de la situacin jurdica que reglamenta. Savigny era eclctico y repudia todo anlisis sistemtico, pero su oportunismo contribuy en gran medida al xito de un mtodo que permite a cada autor orientar su construccin personal siguiendo su propio ideal. B.MANCINI: a).- Es de origen italiano. Despus de la Revolucin de 1848 los italianos, hombres de Estado, pensadores, agitadores, soaban con unir en una nacin libre los principados de Italia, separados por la dominacin de Estado y el dominio de Austria. Uno de ellos, MANCINI, era en derecho pblico, el defensor del PRINCIPIO DE LAS NACIONALIDADES, segn el cual los Estados deben ser comunidades de individuos unidos por la raza, la lengua, la religin, las tradiciones histricas, etc., de tal suerte que la fuerza territorial del Estado no ser mas que un despotismo si no corresponde a la nacionalidad de los sujetos. En apoyo de sus aspiraciones polticas, pretende que los Estados no deben ser el producto arbitrario de una soberana territorial, sino estar hechas para los sujetos que domina. Se requiere que los italianos tengan un Estado italiano, que les d una ley italiana, adaptada a su raza y a su medio. En principio, los individuos deben estar regulados por su ley nacional. b).- Desarrollo: Excepcin a la aplicacin de la ley nacional. Siendo la opinin pblica favorable al principio de las nacionalidades, numerosos jurisconsultos del continente europeo se adhirieron al principio de la competencia fundamental de la ley nacional. Hubo que delimitarla, para adaptarla a la realidad, y aqu, las categoras y razonamientos de Savigny ayudaron a la nueva escuela italiana, lo que permiti formar cuatro grupos de materias en el derecho privado: 1. El principio, que delimita a los otros tres es: toda relacin privada que no entre en las otras tres, est regulada por la ley nacional. 2. El Derecho Internacional Privado no puede desconocer las necesidades propias del Estado distintas de los derechos de los nacionales. La ley nacional de los individuos dejar de ser aplicable cuando su aplicacin sea incompatible con las necesidades de la conservacin del Estado; idea muy vaga que agrupar las leyes aplicadas a bienes, la responsabilidad delictiva, etc., denominadas leyes de orden pblico internacional. 3. El derecho comparado deja el fondo de los actos jurdicos bajo el imperio de la voluntad individual: se tomar en cuenta la autonoma de la voluntad.

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La costumbre consagrada en el principio Locus regit actum, que rige la forma, debe conservarse por razones prcticas.
4.

OBSERVACIONES CRITICAS.a)Los principios de Mancini merecen una consideracin especial. Sin embargo, existe una desproporcin entre ellos y la construccin que desarrolla. El principio de las nacionalidades no justifica un predominio general de la ley nacional salvo excepciones. Hay que considerar, en efecto, que el principio de las nacionalidades puede entenderse de dos maneras, ya sea en un sentido subjetivo (comunidad de aspiraciones polticas, o en un sentido objetivo (comunidad de raza). No es, por tanto, un principio nico, sino variable. Un Estado que nace de la voluntad de ciertos sujetos, puede reunir a sujetos de raza, religin y lenguas diferentes (como por ejemplo, Suiza). Las tendencias no son uniformes. Mancini se preocupaba por los italianos en su esfuerzo de unificacin, y solo de manera secundaria por la ley aplicable a los italianos en el comercio internacional. Las doctrinas que sistemticamente hacen de la nacionalidad el principio rector de la regulacin del conflicto de leyes, tienen por objeto fortalecer la soberana del Estado, no a consagrar un derecho natural de los individuos en el comercio internacional: la balanza entre la ley nacional y la ley del domicilio depende en realidad, del tratamiento poltico del Estado a la emigracin. b) No contiene normas relativas a las relaciones entre los individuos de nacionalidad diferente. c) No precisa el alcance de la ley nacional y el de la ley local. d) El grupo de las llamadas leyes de orden pblico contiene materias dispersas, sometidas a leyes cuyo campo de aplicacin vara: tales como la condicin de los inmuebles que vara segn el lugar de su ubicacin; la responsabilidad, que est regulada por una ley que no es la nacional; las leyes fiscales que toman en cuenta ya sea el domicilio, ya la sea la nacin donde se percibe el ingreso. La etiqueta de orden pblico hace surgir el empirismo en el Derecho Internacional Privado. INFLUENCIA.- A pesar de sus imperfecciones, su doctrina influenci la evolucin legislativa en Europa y contribuy a la extensin del dominio de la aplicacin de la ley nacional. Se sinti en toda Europa: en ITALIA, en el Cdigo de 1866; en ESPAA, en el Cdigo de 1899 - mas all de los lmites tradicionales ambos sometieron las sucesiones, las donaciones, los testamentos (fondo), y los muebles a la ley nacional del propietario; en ALEMANIA, SUIZA y finalmente en la obra de la Conferencia de Derecho Internacional Privado de La Haya. PILLET.- Profesor de Derecho internacional pblico, y eventualmente, se introdujo en el Derecho Internacional Privado. Su formacin inicial lo llev a considerar el conflicto de leyes como un problema entre Estados, y destac los conflictos existentes entre soberanas diferentes. Para l, cuando se opta por una ley, se limita la competencia de un Estado en beneficio de otro, y, como se trata de relaciones entre Estados, toda solucin racional debe respetar los intereses de los Estados presentes. Este universalismo se tradujo en la existencia de un principio superior de derecho internacional pblico. Su doctrina tiende a concebir un Derecho Internacional Privado verdaderamente comn a todos los Estados, o sea, internacional. Existe dice, el derecho de gentes, y utiliza este elemento, pero fundamentalmente parte del respeto de las soberanas. Existen soberanas independientes, que es preciso respetar. Es como ocurre en una aglomeracin: cada individuo es independiente, pero hay normas para circular, pues no todos pueden pasar por el mismo sitio. De la misma manera, hay normas tambin para las aglomeraciones internacionales: debe respetarse la soberana local, y al mismo tiempo la de los dems. Antiguamente, cada uno se aislaba y se

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defenda por las armas, pero en la vida internacional actual, se precisan reglas que aseguran la interpenetracin. El ideal consiste en dejar a cada soberana el mximo de libertad y espacio. Esto no se ha logrado, pero el principio de respeto a las soberanas permite dar todo el efecto compatible con las otras soberanas. Se trata pues, no de excluir a las dems soberanas, sino de respetarlas, basada en la reciprocidad. Si se reserva algn margen a la soberana de un pas extranjero y el Estado hace lo mismo, las concesiones sern ampliamente compensadas. As, desaparece la idea de la cortesa internacional, sin sustento jurdico, arbitraria y, revocable: la reciprocidad no es cuestin de concesin, tiene un fundamento jurdico, un principio de derecho de Derecho pblico: el respeto a las soberanas. Este punto de partida supera, por mucho las teoras anteriores: desaparece la cortesa, y afirma la independencia del Derecho Internacional Privado, pues tiene elementos internos, y pblicos. Por otra parte, analiza en forma minuciosa las caractersticas de la ley interna, sta presenta rasgos caractersticos y elabora un sistema para mantenerla en las relaciones internacionales. Pillet habla de una proyeccin del derecho interno hacia el Derecho internacional, pero sujetndolo a ciertas reglas a efecto de que no sufra demasiadas deformaciones: la imagen inicial debe conservarse. En las relaciones internacionales, ha de poder realizarse el fin social que el legislador esperaba: para determinarlo, analiza los caracteres principales de la ley interna: A. La ley interna es continua y permanente: esto significa que se aplica a los individuos incesantemente, constantemente. V.gr.: las normas aplicables a los menores le acompaan en forma constante, hasta que deja de ser aplicable. Lo mismo ocurre en el matrimonio, porque desaparece la minora o el matrimonio. B. La ley interna es general: se aplica a todos los individuos y a todas las relaciones jurdicas en el territorio del Estado. As, en Mxico, la ley es general en el sentido de que se aplica en forma general a todos los individuos y a las situaciones jurdicas su territorio. Proyeccin del Orden interno al derecho internacional: Al proyectarse al mbito internacional, la ley pierde uno de sus dos caracteres, o la generalidad, o la permanencia. Si se dice que una ley es permanente, se aplica en forma constante, y por tanto las personas a quienes se aplica estarn sometidas durante toda su existencia; por su permanencia, al proyectarse Al mbito internacional, precisa que sea extraterritorial. V.gr.: los menores no pueden cambiar de rgimen al cambiar de pas. Si la ley es permanente, tambin lo ser en el Derecho internacional. En cuanto a la generalidad, al proyectarse, la norma no puede producir efectos: cada juez, cada legislador, no puede elaborar o aplicar mas que su propia ley, lo que equivale a decir que la territorialidad rige a todos dentro de un territorio. Si la ley rige a todos dentro de un territorio, los extranjeros nunca estarn sometidos a sus propias leyes: existe una oposicin irreductible: -o es territorial, y general, (se aplica a todos) y por tanto, no es permanente, -o es extraterritorial, no aplicndose entonces a ciertas relaciones jurdicas, que quedan sujetas a leyes extranjeras, pero entonces, la ley no es general. No pueden coincidir: en Derecho internacional privado habr que optar por uno de los dos caracteres. Pillet afirma que esto debe hacerse en razn del objetivo social

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que persigue la norma. Hay que hacer un sacrificio: Cual es menor, sacrificar la territorialidad, o la extraterritorialidad? En el ejemplo de los menores, el objeto de las normas correspondientes consiste en que los sbditos no puedan escapar a su accin, y, al mismo tiempo que los extranjeros permanezcan sometidos a las de su propio pas. Aqu importa la permanencia, de tal manera que los menores queden siempre protegidos por la ley. No importa, o es indiferente, determinar si los extranjeros estn sometidos a la ley interna. En otro tipo de leyes, importa la generalidad, es decir, la territorialidad. V.gr., las leyes penales y fiscales. Podra pensarse que a los extranjeros se les apliquen las leyes de trnsito de su pas, si radican en otro? La respuesta es negativa. Cmo determinar el objeto social de las leyes? Resulta de lo que el legislador se haya propuesto proteger: la persona, los bienes. La respuesta se determina en razn de preguntar a quien beneficia la ley: a) Si es a la colectividad, deber ser general. b) Si es a los particulares, deber ser permanente. c) Si se trata de bienes, debe ser general: su reglamentacin corresponde a la organizacin territorial. d) En las condiciones de validez de matrimonio, debe ser permanente, sino, sera muy fcil no considerarse casado, con cambiar de pas. e) En cuanto a la forma, hay que proteger a la colectividad: deben ser generales. Si los anteriores principios no funcionan, hay que preguntarse quien resultara perjudicado en su aplicacin. Si el inters perjudicado es particular, debe ser permanente; si perjudica a la colectividad, deber ser general, como sera el caso de los registros pblicos y la seguridad en las transacciones. Si se trata de dos leyes permanentes, como por ejemplo, una investigacin de paternidad entre individuos de distinta nacionalidad, se har un nuevo anlisis, para determinar cual es el inters ms digno de protegerse. En cuanto a las relaciones entre la permanencia y la generalidad en el Derecho Internacional Privado, el mtodo consiste no en hacer desaparecer uno de los rasgos, sino en neutralizarlo. Plantea como situacin interesante los crmenes en alta mar: al no existir ley penal en alta mar (donde imperara la ley del lugar en que se cometi,) resurge el carcter permanente (extraterritorialidad). Cuando no existe ley territorial, el carcter permanente de la ley resurge. A veces es variable: por ejemplo, la ley penal es aplicable extraterritorialmente a individuos, (resurge la permanencia), ya que el inters es asegurar la sancin de los hechos punibles. A la inversa, leyes normalmente generales, pueden convertirse en permanentes. V.gr.- leyes de navegacin (leyes del pabelln, donde normalmente la ley sera territorial). Cmo aplicar estas ideas a los contratos? En este aspecto, existen normas imperativas: stas deben ser territoriales (V.gr., la ilicitud en el objeto, motivo o fin provoca, acarrea la nulidad). Pillet concluye que los lmites de aplicacin de una ley estn determinados por su objeto social, teniendo en cuenta el procedimiento tcnico mediante el cual se realiza dicho objeto.

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OBSERVACIONES CRITICAS A LA DOCTRINA DE PILLET. La doctrina de Pillet enriqueci el Derecho Internacional Privado, al aportarle un personalismo constructivo. Pero est alejado de la realidad prctica. El conflicto de leyes no es un conflicto entre estados: su objeto es regular los conflictos entre particulares. Por otra parte, su clasificacin bipartita en leyes generales y leyes permanentes, es demasiado sistemtica para ser exacta. Las relaciones jurdicas son demasiado complejas para poder ubicarlas con facilidad en una u otra. En materia de contratos, el fin de la generalidad es importante, pero tambin lo es el de permanencia, sobre todo cuando se trata de contratos de ejecucin sucesiva. Adems, Pillet no toma en cuenta que la misma relacin jurdica puede presentar una fisonoma diferente segn se trate de su creacin o su ejecucin. Un derecho puede ser extraterritorial por naturaleza, y convertirse en territorial al ejecutarse. 5. REACCION TERRITORIALISTA Y PARTICULARISTA. Se equiparan los trminos particularismo y territorialismo, pues la historia de las doctrinas establece un lazo constante entre ambas. Este lazo surge porque la mayor parte de los territorialistas niegan la existencia de un orden jurdico positivo internacional organizado por una soberana superior a los Estados, y afirman que no existen en las relaciones privadas, mas que los derechos positivos internos, promulgados en forma independiente, por cada Estado soberano. Proclamar la territorialidad de las leyes, es poner en evidencia el rol esencial del mbito territorial del orden jurdico positivo interno. En efecto, an si se afirma que el poder coactivo del Estado no est limitado por el mbito espacial, debe admitirse que no puede ejercerse con plena eficacia mas que ah donde el Estado posea el poder de ejecucin de los jueces. Toda una parte del derecho civil recurre a las autoridades locales, que necesariamente estn sometidas a la ley que les confiere en primer lugar, sus funciones: as el orden jurdico interno est ligado necesariamente y estrechamente a la ley local; en segundo lugar, es lgico que cada Estado regule con toda independencia, las relaciones privadas que se forman en su mbito territorial, sin tomar en cuenta elementos de extranjera, y abstenga de fijar normas jurdicas aplicables a relaciones que se establezcan fuera, porque las normas de derecho privado deben tomar en cuenta el medio en el que se desarrollan dichas relaciones, y, eventualmente, los intereses particulares del Estado en cuyo territorio se lleva a cabo el comercio. Estas dos observaciones conducen las doctrinas territorialistas a concluir que el comercio internacional debe adaptarse a las ordenes jurdicas internas con las cuales entra en contacto; ah donde se ejerce su actividad, debe obedecer el orden interno. Explican tambin porque las etiquetas de "particularista", y territorialista estn generalmente influenciados por las mismas doctrinas. Se han criticado pues significa un repliegue del Estado sobre si mismo. Pero el territorialismo no es incompatible con la vida internacional, pues aun las mas exacerbados territorialistas admiten que los extranjeros se beneficien de la vida interna, sin perder los beneficios de las situaciones adquiridas en otro Estado. DISTINTAS EXPRESIONES DEL TERRITORIALISMO La expresin: "relacin establecida o formada en un mbito territorial" es vaga, y es necesario precisar en cada caso. V.gr.:

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-Cuando una controversia se somete a los tribunales de un Estado, todo lo relacionado con la competencia y el procedimiento concierne a la ley del tribunal. Por otra parte, los otros elementos del proceso, si la relacin jurdica en cuestin se form en otro pas, pueden no caer de golpe, bajo la lex fori. Que papel juega en esta limitacin la competencia del tribunal? -En un contrato, debe aplicarse la ley del lugar de celebracin, de redaccin del contrato, la ubicacin del bien objeto del contrato, el objeto, el lugar donde se otorg el consentimiento? --- -Cual es el lugar de celebracin en un contrato otorgado por correspondencia? -Que influencia debe ejercer, en la regulacin de los conflictos, el domicilio, la residencia?. Esto significa que las expresiones lex fori, lex rei sitae, lex loci actus y lex domicilii son expresiones territorialistas en diversos grados. Surgen las siguientes doctrinas: a) Vareilles Sommieres: Su obra se intitula "Sntesis del Derecho Internacional Privado (1897). Afirma que cada Estado es independiente de hacer lo que se le plazca; pero solo lo podr hacer en su territorio. En este sentido, es dogmtico: hay que partir del territorialismo, y aplicar leyes territoriales. Si los estados aceptan la aplicacin del Derecho extranjero, es por cortesa. No existe ninguna obligacin jurdica. Fue precursor de NIBOYET. b) NIBOYET. Alumno de Pillet, pero lleg a conclusiones opuestas: su territorialismo se explica por razones nacionalistas: el objetivo de la norma (francesa) debe ser la defensa de los intereses nacionales (franceses). Siendo Francia un pas de inmigracin, se acomoda mejor al principio de la territorialidad. As, la "personalidad" de las leyes es una excepcin que conviene limitar. En materia de estado y capacidad de las personas, prefiere la ley del domicilio a la ley nacional, y se esfuerza por resolver los conflictos acudiendo a argumentos polticos. c)BARTIN. Atribuy a la ley nacional un dominio importante, mas all del derecho positivo interno. Es particularista, y propone soluciones nacionales a los conflictos; autor de "Estudios del DIP", y "Principios de DIP" (1930), donde analiza las instituciones del derecho civil moderno, y de ah deduce conclusiones generales: su teora de las calificaciones. ESCUELAS ANGLOAMERICANAS DEL SIGLO XX. Se han esforzado en precisar el mtodo y fundamento de sus derechos positivos. Rechazan la idea de concesin graciosa del juez o legislador para aplicar el Derecho extranjero. Destacan: a)WESTLAKE (1828-1913). Establece la identidad de nocin de justicia internacional y cortesa internacional. Su doctrina oportunista busca conciliar en la aplicacin del principio territorialista de las leyes y el particularismo de cada Estado con las obligaciones de reciprocidad y los intereses y derechos de los individuos en el comercio internacional. b)La Escuela Americana de Harvard, con BEALE, fundamenta la aplicacin por los tribunales americanos de la leyes extranjeras (territoriales) en las normas sistemticas del Derecho de E.U.A., o sea sobre una aplicacin sistemtica del principio

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americano de territorialidad. Elabor bajo el nombre de Restatement, una verdadera calificacin en el Derecho Internacional Privado. EN MEXICO: Como tratadistas destacan: Eduardo Trigueros (Evolucin doctrinal del Derecho Internacional Privado), Jos Algara (Lecciones de Derecho Internacional Privado), Carlos Arellano Garca, Leonel Prez Nieto, Jos Luis Siqueiros, Enrique Helguera, y Fernando Vzquez Pando. En los ltimos aos, Mxico se ha ubicado en la corriente ambigua, con ciertas contradicciones. La exposicin de motivos del Cdigo Civil (de 1928-1932) explica lo siguiente: En el proyecto se complet la teora de los estatutos desarrollados en el Cdigo de 84. Se reconoce que la ley personal debe regir el estado y capacidad de las personas; pero que esa ley no se aplicar si pugna con alguna disposicin de orden pblico. Se establece que se considera como ley personal la del domicilio, cuando los individuos tienen dos o ms nacionalidades o no tienen ninguna, o cuando se trata de mexicanos que, siendo originarios de otras entidades federativas, ejecutan actos en el Distrito o en los territorios federales. Se sujet la aplicacin de la ley personal cuando se trata de extranjeros al justo principio de reciprocidad, y se obliga a stos, cuando contraten con mexicanos, a declarar su estatuto y las incapacidades que conforme a l tuviesen, so pena de que si no lo hacen o declaran falsamente, el contratante mexicano que ha procedido de buena fe tiene derecho a que se apliquen las disposiciones del Cdigo Civil mexicano, aun tratndose del estado y capacidad del extranjero. La capacidad de la persona para los actos jurdicos depende de su desarrollo fsico o intelectual, que a su vez se determina por los factores peculiares de raza, de clima, de costumbre, de tradiciones, de idioma, etc. Por eso las leyes que rijan su capacidad deben ser sus leyes nacionales, que tienen en cuenta las expresadas circunstancias, y que especialmente han sido hechas en vista de las cualidades inmanentes y distintivas de los individuos a quienes se van a aplicar. Esas leyes deben regir a la persona adondequiera que vaya, y slo cuando estn en pugna con preceptos de orden pblico del pas en que se realice el acto jurdico no sern aplicadas, porque los preceptos de orden pblico constituyen los principios fundamentales que cada nacin ha adoptado para la organizacin y funcionamiento de sus ms importantes instituciones sociales. Slo subsidiariamente, cuando las personas que no tienen nacionalidad, o cuando tienen dos o mas, se aplica la ley del domicilio; en el primer caso, porque no hay ley nacional que aplicar, y en el segundo, porque no se sabra cul de las leyes nacionales debera preferirse. Tambin se dispuso que se aplicara la ley del domicilio cuando se trate de nacionales que siendo originarios de otras entidades federativas, ejecuten actos en el Distrito Federal o en los territorios federales. Entre los mexicanos nacidos en las diversas entidades federativas no hay las profundas diferencias de raza, de costumbres, de tradiciones, de idiomas, etc.,3 que tuvo en cuenta la escuela nacionalista para sostener que la capacidad de las personas debe regirse por su ley nacional. En tales condiciones, y a fin de sostener una regla para resolver conflictos que de otra manera permaneceran sin solucin, se adopt en el caso de que se trata la aplicacin de la ley del domicilio. De la lectura anterior se desprende que la intencin del legislador fue que la nacionalidad se aplicara en la materia de estado y capacidad de las personas, y solo por
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Que tiempos aquellos! Descubrimos en 1994 que s las hay.

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excepcin, la del domicilio. Sin embargo, si analizamos el texto del artculo 12 expedido entonces, as como la fraccin II del artculo 13, el panorama es totalmente diferente: Art. 12. Las leyes mexicanas, incluyendo las que se refieran al estado y capacidad de las personas, se aplican a todos los habitantes de la Repblica, ya sean nacionales o extranjeros, estn domiciliados en ella o sean transentes. Claramente, hubo un cambio de seales. Toda la explicacin de la Exposicin de Motivos se vino abajo, y el documento final fue expedido con otro contenido. La legislacin mexicana en este tema se ubica en el territorialismo. En 1988, el texto anterior fue modificado, para establecer lo siguiente: Art. 12. Las leyes mexicanas rigen a todas las personas que se encuentren en la Repblica, as como los actos y hechos ocurridos en su territorio o jurisdiccin y aquellos que se sometan a dichas leyes, salvo cuando estas prevean la aplicacin de un derecho extranjero y salvo, adems, lo previsto en los tratados y convenciones de que Mxico sea parte. Art. 13, II. El estado y capacidad de las personas fsicas se rige por el derecho del lugar de su domicilio. El sentido sigue siendo el mismo, se aplican las leyes mexicanas a todas las personas, hechos y actos que se encuentren u ocurran en el territorio. La diferencia est en que se separa la materia de estado y capacidad de las personas, ubicada ahora en la fraccin II del artculo 13. El artculo 12 es una norma de conflicto unilateral, pues establece claramente el campo de aplicacin de las leyes mexicanas. En estos casos, se bilateraliza la norma con el siguiente razonamiento: si las leyes mexicanas rigen a todas las personas que se encuentren en la Repblica, las leyes de otros Estados rigen a aquellas personas que se encuentren en dichos Estado. Pero deja latente el problema de la aplicacin del derecho extranjero, situacin que se aclara con el texto del artculo 13, cuyo proemio establece: La determinacin del derecho aplicable se har conforme a las siguientes reglas: Esta situacin cambi nuevamente en el ao 2000 (25 y 28 de mayo), que establece que ese Cdigo Civil, cuyo campo de aplicacin era el Distrito Federal en materia comn, y para toda la Repblica en materia Federal, deja de serlo, para abarcar solo la materia federal: en materia comn para el Distrito Federal rige otro Cdigo, que tiene en nuestra materia otro contenido: Artculo 12.- Las leyes para el Distrito Federal, se aplicarn a todas las personas que se encuentren en el territorio del mismo, sean nacionales o extranjeras. En esencia, dice lo mismo que el anterior, solo limita el campo de aplicacin al Distrito Federal. Artculo 13. La determinacin del derecho aplicable en el Distrito Federal se har conforme a las siguientes reglas: I. II. El estado y capacidad de las personas se rige por las leyes aplicables en el Distrito Federal. El mismo comentario: solo circunscribe el campo de aplicacin, y sigue siendo una norma unilateral.

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IV. LOS METODOS POSIBLES En presencia de una cuestin de derecho que se encuentra en contacto con una pluralidad de rdenes jurdicos, conteniendo todos una norma susceptible de aportarle una respuesta, tres actitudes son posibles (cuando, a priori, se decidi en un principio no limitarse a la aplicacin de las normas ordinarias del fuero): - pretender no aplicar ninguna norma sustantiva, respetando solamente los derechos subjetivos adquiridos (Sub Seccin 1); - designar como aplicable la norma sustantiva de uno de los Estados en presencia (Sub-Seccin 2), - emitir una norma sustantiva especial (Sub-Seccin 3). SUB SECCION 1 LA NORMA DEL DIP IMPONE EL RESPECTO DE LOS DERECHOS SUBJETIVOS INDEPENDIENTEMENTE DE TODA NORMA SUSTANTIVA (TEORA DE LOS DERECHOS ADQUIRIDOS) La teora de los derechos adquiridos (en ingles: vested rights) fue concebida en el siglo XVII por la escuela holandesa como un corolario, fundado en la cortesa, del principio de la territorialidad de las leyes. Cada soberano aplica su propia ley en los lmites de su territorio, pero debe, en contrapartida, respetar los derechos adquiridos en el territorio de otro soberano, conforme a la ley local. Los anglo-sajones fueron seducidos por este medio de satisfacer las exigencias de seguridad de los individuos sin tener que "aplicar" propiamente una norma extranjera, operacin resentida como una abdicacin de la soberana. La teora de los "vested rights" es acogida en Gran Bretaa y parcialmente en los Estados Unidos, a pesar de la concurrencia de doctrinas ms modernas. La caracterstica principal de la teora de derechos adquiridos es, pues, pretender suprimir radicalmente todo conflicto de leyes. No hay que buscar cual es el derecho objetivo aplicable, basta con constatar, y luego, consagrar, la existencia de un derecho subjetivo nacido en el extranjero. Todos los autores que han ilustrado la teora han puesto el acento en la necesidad de respetar los derechos adquiridos como hechos (el trmino se emplea casi siempre) cuya negacin de su existencia sera absurdo negar. La teora es simple y seductora, pero falsa. Su primera limitacin es que no explica como el juez requerido puede dar nacimiento a una situacin siguiendo una ley extranjera. Supone siempre que el derecho existe ya, y que solo ha lugar a sacar los efectos; ahora bien, el juez puede tambin ser requerido de crear una situacin nueva, por ejemplo, pronunciar una sentencia de interdiccin o de divorcio. La teora de los derechos adquiridos no deja ningn lugar a la ley extranjera en esa eventualidad. Sin embargo, este comentario no tiende mas que a limitar el dominio de la teora, el conflicto de leyes retoma el terreno tomando en consideracin la creacin de derechos: sta era, por otra parte, la posicin de Pillet y Niboyet, defensores de la teora. Una objecin ms general, y decisiva, fue formulada por Savigny: es que "para reconocer si los derechos han sido bien adquiridos, hay que saber primero, conforme a cual derecho local debemos juzgar su adquisicin". Si un matrimonio fue celebrado entre dos franceses en el extranjero, su calidad de esposos deber, ciertamente, ser respetada, pero slo si el matrimonio es vlido. Como saber si lo es, si no se ha tomado

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partido sobre la ley aplicable a las condiciones de validez del matrimonio? El error de la teora de los derechos adquiridos es asimilar los derechos a los hechos, es decir, considerarlos a todos como dotados de una existencia real y autnoma. Ahora bien, un derecho subjetivo no existe independientemente. No es otra cosa mas que la aplicacin de una norma de derecho objetiva a una situacin de hecho individual. Es por eso que no puede eludirse la determinacin del derecho objetivo competente. La teora de los derechos adquiridos, que haba conocido un cierto xito en Francia en el siglo XIX, y que era defendida antiguamente por Niboyet, no tiene casi partidarios en el momento actual, en su forma tradicional. Pero se observa desde hace poco su renacimiento, en una hiptesis limitada: aquella de las situaciones "que se han establecido en el extranjero, se desarrollaron y han agotado sus efectos, cuando no presentaban ninguna relacin con el fuero". Estas situaciones no podrn, sin caer en la irrealidad, ser apreciadas segn las normas de conflicto del fuero y debern ser consideradas como vlidas desde el momento en que el sistema jurdico en el que se desarrollaron las tenga como tales. (Ver Cdigo Civil federal, art. 13: La determinacin del derecho aplicable se har conforme a las siguientes reglas: fracc. I: Las situaciones jurdicas vlidamente creadas en las entidades de la Repblica o en un Estado extranjero conforme a su derecho, debern ser reconocidas. Por su parte, el artculo 13 del Cdigo Civil para el Distrito Federal establece: La determinacin del derecho aplicable en el Distrito Federal se har conforme a las siguientes reglas: fracc. I: En el Distrito Federal sern reconocidas las situaciones jurdicas vlidamente creadas en otras entidades de la Repblica. Esta presentacin nueva de la teora de los derechos adquiridos se inscribe en la tendencia actual de hacer a un lado la norma de conflicto del fuero cuando la situacin no tiene relacin con el fuero. Admitido este punto de partida negativo, la solucin positiva se busca, sea en la aplicacin de una norma de conflicto extranjera (sistema que ser examinado mas adelante), sea en la exhumacin de la tricentenaria teora de los derechos adquiridos. En una sentencia del 19 de marzo de 1965 la Corte de apelacin de Pars hizo la aplicacin de esta teora "rejuvenecida" constatando que las resoluciones votadas en Turqua por la asamblea general de la sociedad Banque Ottomane eran vlidas en Turqua, y deduciendo de este "hecho", sin buscar la ley, aplicable, que deban ser reconocidas como vlidas en Francia. Bien que esta versin nueva de la teora de los derechos adquiridos no contempla mas que una situacin particular, enfrenta las mismas crticas que la versin inicial; es necesario determinar la ley aplicable al derecho, ste no ha sino creado por arte de magia. En verdad podra hacerse notar que todo pasa como si se aplicara la ley del lugar donde el acto cuya validez se examina fue hecho: la ley turca en el asunto de la Banque Ottomane, porque las resoluciones litigiosas haban sido votadas en Turqua. Pero este anlisis no hace mas que poner mas en relieve el carcter poco adaptable de la decisin. En efecto, la conexin de la cuestin de la validez de los actos a la ley de lugar de su ejecucin, si bien tuvo un lugar honorable en la Edad Media, en nuestros das ha sido abandonado, en razn de los inconvenientes que presenta. SUB SECCION 2 LA NORMA DEL DIP DESIGNA UNA NORMA SUSTANTIVA Admitir que la funcin de la norma de DIP, en materia de conflicto de leyes, es designar una norma sustantiva, deja lugar a una diversidad de mtodos. Haciendo a un

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lado los mtodos nuevos propuestos por la doctrina norteamericana, una oposicin mayor debe hacerse entre los mtodos consistentes en escoger la ley aplicable en funcin de la naturaleza de la cuestin planteada, y los mtodos que deducen la eleccin del objetivo de una de las normas en presencia, o de la voluntad de su autor. A.- ELECCIN BASADA EN LA NATURALEZA DE LA CUESTIN PLANTEADA. Si se admite que una norma sustantiva debe ser aplicada a la cuestin de derecho, la primera manera de escogerla entre las leyes en presencia consiste en interrogarse sobre la naturaleza de la cuestin de derecho y deducir cual elemento la localiza, es decir, determinar el orden jurdico con el cual presenta objetivamente los lazos mas significativos. Es el mtodo denominado "savigniano" porque, aun cuando haba sido aplicado espontneamente por los tribunales desde haca siglos, Savigny fue el primero en formular el contenido de manera absolutamente clara. La estructura de la norma de conflicto es la siguiente: "Si el juez (o bien, genricamente, el rgano estatal) debe resolver una cuestin de derecho de tal tipo, debe aplicar la ley designada por el elemento (punto de conexin)". El elemento que permite escoger la ley se denomina "elemento (o factor, o criterio o punto) de conexin" porque conecta las cuestiones de derecho a una orden jurdico. El presupuesto de la norma de conflicto define la categora de las cuestiones de derecho a las cuales est afectado el criterio de conexin, y el efecto jurdico enuncia dicho criterio. Ejemplo de una norma de conflicto: "si el juez debe resolver una cuestin relativa al establecimiento de una filiacin natural (categora), debe aplicar la ley de la nacionalidad de la madre" (criterio o punto de conexin). Mas brevemente se dir que "el establecimiento de la filiacin natural est sometido a la ley de la nacionalidad de la madre". La norma de conflicto presenta cuatro caractersticas principales: * En primer lugar, es abstracta. La designacin de la ley aplicable se efecta sin que el juez tenga necesidad de tomar conocimiento del tenor material, concreto, de las leyes en presencia. Es solo despus de haber hecho su eleccin que descubre las consecuencias para la solucin del litigio. * En segundo lugar la norma de conflicto es neutra. No busca favorecer las posibles soluciones del litigio, por ejemplo, el establecimiento de la filiacin natural por relacin a la negativa de constatarla. Ninguna consideracin relativa a la justicia del resultado viene a influenciar la designacin de una de las leyes por preferencia a otras. * En tercer lugar, la norma de conflicto se dice que es bilateral. La conexin designa indiferentemente, segn los presupuestos especficos, una ley extranjera o la ley del fuero. En el ejemplo precedente, si la madre es francesa, la ley aplicable es francesa, si la madre es italiana, la ley aplicable es italiana, etc. * Por ltimo, la norma de conflicto Savigniana est desprovista de nacionalismo, no favorece la ley del fuero en relacin con las leyes extranjeras. Todas estn planteadas en una base de igualdad, y se les reconoce un dominio de aplicacin idntico.

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B.- ELECCIN FUNDADA EN EL OBJETIVO DE LAS NORMAS, O EN LA DE SU AUTOR

VOLUNTAD

El tipo de normas analizadas en el prrafo precedente hace corresponder a una conexin, bilateral o unilateral, una categora de cuestiones de derecho, es decir, una materia: la materia de filiacin natural, o divorcio, etc. Poco importa el tenor de las leyes en presencia, y, a fortiori, su objetivo; poco importa por ejemplo, si la cuestin planteada es la de la validez de un matrimonio, que una ley lo anule mientras que otro la valide. La eleccin se efecta entre ellas por el criterio (punto) de conexin, basta con constatar la pertenencia del problema a derecho privado a la categora "matrimonio". Esta forma abstracta de proceder est justificada cuando se asume que ninguno de los Estados en presencia tenga una voluntad o inters particular a lo que prevalezca en la especie la solucin que propone. Pero no puede mantenerse cuando la aplicacin de una norma precisa aparece como necesaria independientemente de la conexin de la materia. La norma debe entonces ser declarada aplicable, an si la categora a la que pertenece est conectada a otra legislacin. Tales normas han sido designadas bajo el nombre de "leyes de aplicacin inmediata" (Francescakis), o "leyes de aplicacin necesaria". Se utilizar de preferencia la expresin "norma de aplicacin necesaria", que evoca el hecho de que cada una de estas normas es aplicable (por lo menos en el fuero del Estado de donde emana) an si el orden jurdico al que pertenece no es designado por la norma de conflicto, a partir del momento en que el Estado que la dicta estime necesario verla aplicada a las situaciones que presentan con l una cierta conexin. En general, este carcter de aplicacin necesaria se deduce lgicamente, sea por la jurisprudencia, y en forma mas rara, por el legislador, del objetivo de la norma; se habla entonces de leyes de polica (A). Pero a veces es impuesto arbitrariamente por el legislador. (B) A.- LEYES DE POLICIA. Las leyes de polica plantean en primer lugar el problema de su identificacin, en razn de que en la mayora de los casos el legislador que las ha emitido no se ha pronunciado sobre su naturaleza. Francescakis ha propuesto considerar como leyes de polica "las leyes cuya observancia es necesaria para la salvaguarda de la organizacin poltica, social o econmica del pas". En efecto, tales leyes deben ser aplicadas por el juez a partir del momento en que la realizacin del objetivo que persiguen lo postula, aun si la norma de conflicto no los designa: son entonces, normas de aplicacin necesaria. Sobre esta identificacin entre las leyes de polica y las leyes de aplicacin necesaria, Loussuarn afirma que no hay diferencia de naturaleza. Toda ley tiende a garantizar intereses econmicos o sociales. Hay una diferencia de grado. La calificacin no puede resultar mas que del examen concreto y esto corre el riesgo de ser arbitrario. Pero esto es comn en derecho: como precisar el concepto y establecer cuales son las buenas costumbres?

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Por otra parte, este concepto es estrecho, hay algunas normas que no tienen como objetivo garantizar intereses econmicos, pero su objetivo aparece como de realizacin necesaria: V. gr., las leyes relativas a los consumidores. DETERMINACIN DE LA MANERA EN QUE SE TOMARN EN CONSIDERACIN LAS LEYES DE POLICA DEL FUERO, Y LAS DEL EXTRANJERO. a) La ley de aplicacin inmediata (ley de polica) es la ley del fuero. Cuando la ley de polica es la ley del fuero, el inters preciso que contiene, segn el orden jurdico del fuero, en su aplicacin en la especie, le otorga ciertamente una importancia y peso que lo hace dominar sobre el inters, poco importante, de una localizacin objetiva de la cuestin de derecho. La ley de polica debe ser aplicada sin recurrir (sin hacer caso) a la norma de conflicto de leyes. No hay problema si la norma del fuero indica que debe ser aplicada a las cuestiones de derecho que presentan una cierta relacin que la norma misma precisa, con el Estado del fuero. Hay que seguir sus indicaciones. Si esto no es as, hay que determinar los casos en que su aplicacin es necesaria para que el objetivo buscado se logre. As, la legislacin que establece la atribucin preferencial, en caso de defuncin, de las explotaciones agrcolas a un heredero en detrimento de otros, est destinada a evitar la pulverizacin de las unidades econmicas; interesa entonces a las explotaciones agrcolas y las empresas localizadas en el territorio (francs), an si la norma de conflicto de leyes designa, para regular la sucesin, una ley extranjera (que puede ser el caso para los fondos de comercio, bienes sometidos a la ley del ltimo domicilio del difunto. Otro ejemplo: las normas que protegen la concurrencia tienen por objeto permitir a la ley del mercado jugar libremente en el territorio nacional; deben entonces ser declaradas aplicables a todos los acuerdos, aun los sometidos a una ley extranjera, cuyos efectos anticoncurrentes sern sentidos en el territorio nacional. La calificacin de la ley de polica no tiene trascendencia si la competencia que se deduce para la ley del fuero coincide con la que resulta de la aplicacin de la norma de conflicto bilateral en la materia. Por ejemplo, en materia de servidumbres instituidas por inters pblico, el Estado que podra tener inters en que su ley se aplique es la del lugar de ubicacin del bien, objeto de la servidumbre, ahora bien, la norma de conflicto bilateral designa precisamente esta ley para todas las cuestiones relativas a derechos reales. Las leyes de polica definen y obligan al juez a definir su campo de aplicacin internacional mnimo. Equivale este mnimo igualmente a un mximo?. La pregunta se plantea cuando la norma de conflicto bilateral designa la ley del fuero, y esta contiene una ley de polica cuya aplicacin en la especie no sera til para la realizacin de los objetivos perseguidos por el legislador nacional. Parece que la competencia del orden jurdico del fuero, designado en su conjunto no debiera ponerse en entredicho. Aun si la ley de polica excluye de su dominio los hechos del caso concreto, el orden jurdico no est mudo: decide implcitamente (o an, explcitamente) que los hechos no produzcan el efecto previsto por la ley de polica; es esta norma negativa que hay que aplicar. La verdadera dificultad consiste en determinar si la norma de polica excluye en la especie su aplicacin. A veces, el legislador ha expresamente prescrito que la ley de

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polica no se aplique fuera de un cierto dominio. As, la Joint Resolution americana de 1933 que derogaba las clusulas-oro indicaba en su prembulo que no deban aplicarse mas que a los pagos efectuados en el territorio americano. En cuanto a los pagos efectuados fuera de ese territorio, era por tanto simple, para el juez americano, deducir la aplicacin de la norma explcita o implcita, que validaba dichas clusulas. Pero, en general, la ley de polica es muda respecto a su campo de aplicacin internacional. La duda esta permitida: si el Estado no est interesado en la aplicacin de su ley de polica, no quiere decir que sea hostil. Pero es razonable inspirarse en los siguientes principios: Si la ley constituye un modo de reglamentacin adecuado de las relaciones de derecho privado no ligado por su naturaleza a un entorno econmico o social particular, hay que aplicarlo. As, las normas relativas a la proteccin de los consumidores se aplican, no solamente cuando residen en el territorio (francs) sino tambin cuando la norma de conflicto designa la ley francesa -es decir, cuando las partes han "localizado" el contrato en Francia. En contrapartida ciertas leyes de polica no encuentran su justificacin mas que en la necesidad de realizar un objetivo nacional en el dominio poltico, econmico o social. Es el caso de la reglamentacin de las clusulas de indexacin; destinado a evitar el efecto inflacionario de estas clusulas, para la proteccin de la economa nacional, no debiera ser aplicada, an si el contrato est sometido a la ley francesa, cuando se ejecuta enteramente fuera de Francia. b).- La ley de polica es una ley extranjera. Existen leyes de polica tambin en el extranjero. Debemos tomarlas en cuenta? No debiera haber obstculo si la ley de polica es designada por nuestra norma de conflicto bilateral. A partir del momento en que el tribunal francs acepte reconocerse competente, no puede rehusarse a aplicar la ley de polica extranjera bajo el pretexto de que, al hacerlo, servir los intereses del Estado extranjero. Respecto de la cuestin de saber, si, en el interior de la legislacin extranjera, es la ley de polica que hay que aplicar, u otra norma, debe resolverse de la manera que ha sido sugerida anteriormente, en el caso de que la ley designada sea la ley nacional. Pero, podemos ir mas lejos, y aplicar la ley de polica extranjera como tal, an si no ha sido designada por nuestra norma de conflicto? No aplicarla equivaldra no solo no ayudar al Estado extranjero a realizar sus objetivos, sino ir a su encuentro. El deseo de respetar la localizacin objetiva (tal como la aprecia la norma de conflicto bilateral del fuero) es ms imperioso que aquel de no entrar al problema de la poltica del Estado extranjero? No parece razonable sostenerlo, sobre todo cuando la localizacin resulta del hecho de la eleccin de las partes, como es el caso en materia contractual, dominio frecuente de intervencin de las leyes de polica. El juez debera entonces imponer la observancia de la ley de polica extranjera en todos los casos esto aparezca como necesario a la realizacin del objetivo de sta. Al hacerlo as, obrara tambin por la armonizacin de las soluciones. La aplicacin de la norma de aplicacin necesaria no dependera mas del fuero ante el cual fuera invocada. (Ver Cdigo Civil, art. 14, fracc. V). Como el juez est mal colocado, en razn de su exterioridad, para apreciar exactamente los imperativos de la poltica del Estado extranjero, debera normalmente conformarse a las soluciones dadas por el legislador extranjero mismo, o por la jurisprudencia extranjera. Pero, se requiere que la voluntad de aplicacin no sea abusiva, en cuyo caso debera rehusarse a seguirla. No se trata, en efecto, de la aplicacin de normas de polica extranjeras, de "inclinarse" ante la voluntad del

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legislador extranjero, o si no de proteger un inters: en general, aquel del Estado extranjero o de la colectividad que representa, a veces, aquellos de los particulares (consumidores, trabajadores asalariados . . . ); la voluntad del legislador extranjero no es mas que una presuncin de la existencia de tal inters, susceptible de ceder ante la prueba en contrario. Se requiere tambin que el inters invocado por el legislador extranjero aparezca como legtimo ante el juez nacional. No siempre es el caso. El juez podra, por ejemplo rehusarse a aplicar una norma extranjera que tendiera a establecer un embargo sobre ciertas mercancas destinadas a un tercer pas amigo de Francia. Por otra parte, an si el inters es en si mismo legtimo, la competencia reivindicada es a veces excesiva. Existen as normas relativas a la concurrencia que quieren ser aplicadas a partir del momento en que un acuerdo restrictivo de concurrencia produzca sus efectos, sean stos indirectos y secundarios, sobre su territorio: por lo menos en ciertos casos, esta pretensin significa una injerencia en la vida econmica del Estado sobre el cual el acuerdo ha sido celebrado y tiene sus efectos esenciales. La jurisprudencia francesa ha establecido ya hiptesis particularmente favorables, el principio de aplicacin de las leyes de polica extranjeras. Sobre todo la Convencin de Roma del 19 de junio de 1980 (en vigor desde el 1 de abril de 1991), celebrada entre los Estados miembros de la Comunidad Econmica Europea, la consagra en su artculo 7, intitulado "leyes de polica": "Cuando se aplique, en virtud de la presente Convencin (es decir en materia de obligaciones contractuales), la ley de un pas determinado, podra darse efecto a las disposiciones imperativas de la ley de otro pas con el cual la situacin presente un lazo estrecho, si, y en la medida en que, segn el derecho de ese pas, estas disposiciones son aplicables cualquiera que sea la ley que regule el contrato". La Convencin no confiere ningn carcter automtico a esta aplicacin, de leyes de polica extranjera, pues precisa (a parte de la exigencia de un lazo estrecho): "Para decidir si debe darse efecto a estas disposiciones imperativas, se tomarn en cuenta su naturaleza y su objeto, as como las consecuencias que se desprendern de su aplicacin o de su no aplicacin". Por ltimo, es necesario distinguir entre: a) normas conflictuales y leyes de aplicacin inmediata; b) normas unilaterales y normas de aplicacin inmediata a) Ciertos autores sostienen que es siempre posible recurrir a una norma de conflicto bilateral para designar una norma de polica extranjera. El criterio de conexin sera obtenido por una bilateralizacin del punto de conexin que designa la ley de polica del fuero. Por ejemplo, si se estima que el monto de las rentas que deben aplicarse a todo contrato de arrendamiento relativo a un inmueble ubicado en Francia, se deducir por bilateralizacin que la ley aplicable al monto de la renta ser la ley aplicable al lugar de ejecucin del contrato de arrendamiento. Entonces, la categora de las leyes de polica deja de corresponder a un mtodo especfico, en todos los casos, se aplicar una norma de conflicto bilateral ordinaria; ser suficiente deducir las conexiones especiales adoptadas. Esta concepcin es errnea. A propsito de una determinada cuestin de derecho, puede existir o no, entre las legislaciones presentes, una ley que quiera ser

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aplicada. Ser necesario entonces consultar estas legislaciones para saber si una entre ellas contiene una norma de polica y si es necesario aplicarla. As, si una ley deroga el principio de igualdad natural en la reparticin adoptando el principio de atribucin preferencial, esto ocurre, como se ha visto, porque dicha ley es una ley de polica, y debe ser aplicada aun si la norma de conflicto no la designa; por el contrario, si se impone en todos los casos la igualdad natural, es porque existen intereses privados, y no ser una ley de polica. Gothtot afirma: "No es ni la materia, ni el objeto que persiguen lo que las caracteriza, sino mas bien la funcin que cumplen en el Estado". Savigny, por su parte afirma que las leyes de aplicacin inmediata son leyes cuya razn de existencia y objetivos estn fuera del dominio del derecho concebido abstractamente. (b) Se asimilan frecuentemente normas de polica y normas designadas por una norma de conflicto unilateral: por una parte, las segundas han sido designadas algunas veces "leyes de polica", por la otra, la expresin "unilateralismo parcial" ha sido recientemente utilizado a propsito de las primeras. Existen, sin embargo, entre ellas diferencias notables. En efecto, mientras que las normas de conflicto unilaterales sustraen al orden jurdico extranjero una parte de la materia que le es atribuida por la norma de conflicto bilateral ordinaria, las normas de polica se substituyen puntualmente a las normas correspondientes de ese orden. Adems, la norma de conflicto unilateral no tiene en cuenta el objetivo de la disposicin contenida en la legislacin que designa, mientras que una norma no es una norma de polica mas que en la medida que su objetivo lo postule. Es lo que explica que se haya adaptado en esto una posicin diferente respecto al problema de la aplicacin de las normas de conflicto unilaterales extranjeras, por una parte, y las normas de polica extranjeras, por otra parte. Aplicar una norma de conflicto unilateral extranjera sera verdaderamente renunciar a la aplicacin de la norma de Derecho Internacional Privado del fuero en favor de la norma de Derecho Internacional Privado extranjera, sin siquiera reservarse el derecho de designar esta ltima; mientras que aplicar una ley de polica extranjera a las cuestiones que contempla es tomar en cuenta solamente, en el orden de la norma de DIP del fuero, el inters, constatado objetivamente, que el Estado extranjero tiene su aplicacin. La voluntad del legislador extranjero, tal como es interpretado por sus tribunales, respecto al campo de aplicacin de su norma, es una presuncin de inters til porque el legislador extranjero est mejor colocado que el fuero para definir su poltica; pero, si sobrepasa manifiestamente las exigencias de un inters razonable, el juez no lo tomara en cuenta. c) Conflicto de normas de polica. Dos o ms leyes de polica son susceptibles de entrar en conflicto a propsito de una misma cuestin de derecho. Sea por ejemplo el caso del trabajador de una sociedad establecida en un pas A, desarrollando su trabajo en el pas B de su domicilio: la legislacin del pas A prohbe toda afiliacin a un sindicato, la del pas B prohbe al contrario, al patrn de despedir un trabajador por la causa de pertenecer a un sindicato. Si el trabajador se afilia a un sindicato y su patrn lo despide, el despido es abusivo? Cada Estado tiene objetivamente inters en que su ley se aplique a esta cuestin, que pone en juego su organizacin social. Este tipo de conflicto es diferente del conflicto de leyes ordinario. Normalmente en los litigios de derecho privado, hay que hablar mas bien de una concurrencia que de un verdadero conflicto; varias normas estn en presencia y tienen, una verdadera vocacin en la aplicacin; los Estados de donde emanan no manifiestan su voluntad y

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no tienen inters en que su propia ley prevalezca sobre las otras, su nica preocupacin, expresada por su norma de conflicto de leyes es que la relacin sea sometida a la ley mejor colocada en funcin de criterios objetivos para regularla. Aqu al contrario, existe un verdadero conflicto en el sentido exacto de esta expresin, es decir "enfrentamiento entre dos o mas potencias que se disputan un derecho". Las fuerzas en el caso concreto, son los Estados, que se disputan la aplicacin de su norma de polica respecto a la situacin que los interesa. Si una de las leyes de polica es aquella del fuero, no es lgico que el juez la descarte en beneficio de la ley extranjera, salvo que el ttulo de aplicacin de sta no sea manifiestamente mas potente (fuerte). Pero, quid, en la hiptesis probablemente muy rara, de un conflicto de leyes de polica extranjeras? Primero, el conflicto no existe mas que si es verdaderamente imposible de dar simultneamente satisfaccin a los diversos Estados interesados. No hay conflicto si todas las leyes prescriben la misma medida, por ejemplo, la anulacin de un contrato. Ahora bien, este es frecuentemente el caso, pues dos leyes no son ordinariamente de polica sobre una misma cuestin, mas que si tienen el mismo sentido: la ausencia en la legislacin de un Estado de una exigencia planteada por otro es rara vez acompaada de la exigencia contraria. Es cierto que la misma exigencia puede presentar modalidades distintas. Pero es posible determinar que una exigencia es ms severa que otra, e imponiendo el respeto, habr la certeza de servir los intereses de los dos Estados. En los casos en que las exigencias de dos Estados sean realmente irreconciliables habr que sacrificar una. Lgicamente, los elementos que, segn la Convencin de Roma, el juez debe tomar en cuenta para decidir si una ley de polica nica debe ser aplicada (la naturaleza de la disposicin, su objeto, la estrechez del lazo con la situacin litigiosa, las consecuencias de la aplicacin o la no aplicacin) -deben de nuevo ser tomadas en consideracin, pero esta vez en el cuadro de una comparacin entre las dos leyes de polica. B) OTRAS NORMAS DE APLICACIN NECESARIAS. Algunas raras normas de aplicacin necesaria no son leyes de polica, en el sentido que el carcter necesario de su aplicacin es impuesto por el legislador sin ser atendido por su objetivo. El derecho francs proporciona un ejemplo, en materia del establecimiento de la filiacin: resulta del artculo 311-15 del Cdigo Civil que todas las normas francesas que hacen producir en este campo un efecto a la posesin de estado, se aplican a las familias residentes en el territorio francs, an si la norma de conflicto no designa la legislacin francesa. Son por tanto normas de aplicacin necesaria, pero la nica razn es que el legislador francs as lo decidi: nada en el objetivo de las normas relativas a la posesin de estado llama a su aplicacin territorial, derogatoria del principio ordinario de conexin (que, en el dominio de la filiacin, es la nacionalidad de la madre). Tales soluciones son criticables. Conducen en efecto a extender indebidamente la aplicacin de las normas del fuero, y a perturbar sin necesidad el juego normal de la ley extranjera, competente para regular los otros aspectos del problema sometido al juez. Ciertamente, cuando el legislador del fuero ha claramente indicado el dominio de aplicacin necesaria de una norma determinada, el juez est obligado a acatarla. Pero,

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la primaca de esta norma se desvanece cuando la norma de conflicto es de origen convencional, en razn de la superioridad del tratado sobre la ley; es una diferencia importante con las leyes de polica cuyos Estados que son parte en la Convencin, deben haber reservado la intervencin, pues corresponde a una necesidad objetiva, sentida por todos. Por otra parte, la jurisprudencia debe abstenerse de crear ella misma las normas de aplicacin necesaria que no sean leyes de polica y sobre todo, el juez no considerar, fuera de las leyes de polica, normas de aplicacin necesaria que pertenezcan a un orden jurdico extranjero no designado por la norma de conflicto del fuero. SUBSECCION 3 LA NORMA DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO ES UNA NORMA SUSTANTIVA. La oposicin entre el mtodo indirecto, que consiste en designar la norma sustantiva aplicable, y el mtodo directo, que procede por la elaboracin de normas sustantivas propias de las relaciones internacionales, ha sido impuesto desde el principio de este estudio. En el dominio del conflicto de leyes, las variantes a las que da lugar el mtodo indirecto han sido descritas en la seccin precedente. En cuanto al mtodo directo de utilizacin mas rara, es susceptible de matices segn el grado de "sustantividad" incorporado en la norma de Derecho Internacional Privado. 1.- NORMAS PURAMENTE SUSTANTIVAS La normas puramente sustantivas de DIP no se distinguen de las normas sustantivas ordinarias mas que por el hecho de que estn destinadas especialmente a las relaciones internacionales. He aqu varios ejemplos, tomados de la jurisprudencia francesa o convenciones internacionales. 1. "En materia de arbitraje internacional, el pacto de arbitraje presenta una autonoma total". (ci v. 4 julio, Hecht) 2. La prdida o deterioro de las mercancas sobrevenida despus de la trasferencia de riesgos al comprador no libera a ste de su obligacin de pagar el precio, salvo que estos no sean debidos a un hecho del vendedor" (Artculo 66 de la Convencin de Viena del 11 de abril de 1980 sobre los contratos de venta internacional de mercanca). 3. "Toda estipulacin contractual, concluida antes del hecho generador del dao, tendiente a exonerar al transportista de su responsabilidad hacia el pasajero o sus causahabientes....es nula y se tendr por no puesta " (Art. 9 de la Convencin de Bruselas del 29 de abril de 1961 sobre el transporte internacional de pasajeros por mar). La elaboracin y la aplicacin de estas normas no presentan particularidades notables en relacin con las normas sustantivas de derecho comn. Nada se parece mas a una norma sobre las ventas nacionales, que una norma sobre la venta internacional; una norma sobre los transportes internos a una norma sobre los transportes internacionales, etc. Son los conocimientos y la experiencia del comerciante, el especialista en derecho del transporte, mas que de los que el internacionalista, que se requieren para desprender las razones prcticas que conducirn a la adopcin de una norma u otra.

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Solo es tal vez especfico el razonamiento segn el cual ser afirmada o negada la aplicabilidad de estas normas. Una tendencia existe en efecto en estimar que el juez en el orden jurdico ante el cual se encuentra una norma sustantiva propia de las relaciones internacionales debe aplicarla automticamente, excluyendo cualquier norma extranjera, sin preocuparse por saber cual es el orden jurdico competente. Es la solucin que haba expresamente adoptado la Convencin de la Haya del 1 de julio de 1964 sobre la ley uniforme en materia de venta internacional de objetos muebles corpreos, pero descartada en la Convencin de Viena del 11 de abril de 1980 (citada supra No. 136). Sin volver sobre los inconvenientes prcticos del procedimiento hay que observar que, a pesar de lo que se diga, supone la intervencin de una norma de competencia legislativa, que podra enunciarse as: "en toda materia donde existe una norma (nacional) propia para las relaciones internacionales, esta norma debe aplicarse por el juez (nacional) con exclusin de toda norma extranjera". No se puede resolver un conflicto de leyes sin la ayuda de una norma que designa una ley entre aquellas que estn en presencia; el procedimiento directo puro no basta por s mismo, debe cambiarse con el procedimiento indirecto, aun si ste se reduce a dar automticamente competencia a la norma del fuero. Las dos variantes del mtodo directo que examinamos tienen la caracterstica comn de ser intermediarias entre el mtodo directo puro y el mtodo indirecto puro. Otro procedimiento intermedio podra ser considerado: el que permite a las partes escoger la ley aplicable al contrato internacional que celebran: contiene, como se ver, una parte de sustantividad. Pero ser analizado a profundidad en la parte especial (Contratos). Nos limitaremos aqu a dos procedimientos: los "principios de preferencia" (*2) y de aqul que toma en consideracin las normas sustantivas. (*3). 2.- PRINCIPIOS DE PREFERENCIA. El autor americano David Cavers procedi en 1933 a una severa crtica del mtodo bilateral clsico. Le reproch su carcter "mecnico": el juez, aplicando su norma de conflicto, ve imponer la norma aplicable sin siquiera conocer su tenor, ni aquella de las normas concurrentes; opera una eleccin, pero "a ojos cerrados", sin conocer los verdaderos trminos. Para Cavers, el juez debe tener en cuenta a la vez los lazos mas o menos estrechos de las diversas legislaciones en presencia con la situacin litigiosa, y del contenido de estas leyes. Su mtodo es "result-selective", porque el juez toma en cuenta, para efectuar la eleccin, la solucin sustantiva a la cual le conduce. Para que la tersura de este procedimiento no sea excesiva y no sacrifique la seguridad de la justicia, Cavers elabor los "principios de preferencia", que deben servir de gua al juez. An cuando Cavers se defienda, de hecho su propuesta son normas de Derecho Internacional Privado, pero normas que tienen un aspecto sustantivo marcado. Se puede juzgar sobre el ejemplo siguiente, propuesto por Cavers mismo, en el campo de la responsabilidad delictiva. "Si la ley del lugar donde el dao se caus es mas protectora de la vctima que la ley del lugar donde el autor ha actuado o tiene su domicilio, se aplicar la ley del lugar del dao (a menos de que la vctima no est ligada con el autor por un lazo jurdico estrecho, en cuyo caso la cuestin se someter a la ley que regula esta relacin". El aspecto sustantivo reside en el espritu de proteccin

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asignado respecto a la vctima. Las normas de DIP consideradas en la sub-seccin II, en particular las normas bilaterales de conflicto de leyes presentan la caracterstica de ser perfectamente neutras respecto de la substancia de las relaciones; no es el caso aqu. Pero la regulacin sustantiva es de todos modos abandonada, en sus modalidades, a una norma sustantiva ordinaria que los "principios de preferencia" ayudan a designar, y sobre este punto se distinguen entonces de las normas puramente sustantivas estudiadas en los prrafo precedentes. Constituyen un procedimiento intermedio entre la norma de conflicto clsica y la norma puramente sustantiva. El mtodo de Cavers se enfrenta en Europa una hostilidad que parece justificada, respecto al papel del juez. A pesar de los principios de preferencia, cuyo nmero es necesariamente limitado, la libertad dejada al juez parece exorbitante. Puede temerse, por otra parte, que la simplicidad y la rapidez no son totalmente extraas al procedimiento. En fin, y la objecin es mas profunda, es lgico afirmar a priori una preferencia por una de las soluciones en presencia? Toda norma de Derecho privado tiende a realizar un equilibrio entre los mltiples intereses que se enfrentan en las relaciones entre individuos. Que este equilibrio puede ser situado en un punto diferente por los diversos legisladores es el signo de que ninguna solucin es evidente, que el peso es complejo, que tal vez los intereses en presencia no sean en todas partes los mismos. A partir de este punto, parece burdo afirmar que la balanza que se inclina ms en un cierto sentido sea necesariamente la mas justa. El procedimiento, sin embargo, no es totalmente ignorado en derecho positivo. He aqu varios ejemplos: 1.- Convencin sobre la ley aplicable a las obligaciones alimentarias (Francia, 2 octubre 1973); "La ley interna de la residencia habitual del acreedor alimentario regula las obligaciones alimentarias..."(Art. 4, al 1); "la ley nacional comn se aplica cuando el acreedor no puede obtener alimentos del deudor en virtud de la ley establecida en el artculo 4" (Art.5); la ley interna de la autoridad requerida se aplica cuando el acreedor no puede obtener alimentos del deudor en virtud de las leyes consideradas en los artculos 4 y 5" (Art.6) 2.- Artculo 311-18, nuevo Cdigo Civil francs: "La accin con el fin de obtener subsidios esta regulada a la eleccin del menor, sea por la ley de su residencia habitual, sea por la ley de la residencia habitual del deudor. Los principios de preferencia se distinguen as del mtodo de leyes de aplicacin necesaria. Estas no favorecen a priori una de las soluciones del litigio por relacin a otra, pues quiere respetar -bajo ciertas condiciones- un inters donde la voluntad del Estado, sea cual fuera la solucin que imponer; es pues, neutra (esto se desprende con claridad, de la lectura del artculo 7 de la Convencin de Roma, reproducido supra No. 128). * 3- NORMAS QUE ORDENAN TOMAR EN CONSIDERACION -UNA O MAS- OTRAS NORMAS La norma de DIP puede adems enunciar ella misma la solucin de la cuestin de derecho, subordinndola al contenido de una o mas otras normas sustantivas, designadas por uno o mas elementos de conexin; el juez debe, en el proceso de aplicacin de una norma de DIP de este tipo, tomar en consideracin, no aplicar la o las normas designadas. Recurrir a este procedimiento es relativamente frecuente en derecho pblico. Por

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ejemplo, el artculo 21-1 2 de la Ley de Nacionalidad (francesa) declara como franceses "el hijo nacido en Francia de padres extranjeros y a quien no se atribuye por las leyes extranjeras la nacionalidad de ninguno de los dos padres"; antes de declarar que el nio tiene la nacionalidad francesa, el juez debe tomar en consideracin la ley nacional de cada uno de sus padres para determinar si prev o no la transmisin de la nacionalidad. El artculo 689 del Cdigo de Procedimientos Penales prev que "todo ciudadano francs que fuera del territorio de la Repblica, sea culpable de un hecho calificado como delito por la ley francesa puede ser perseguido y juzgado por las jurisdicciones francesas, si el hecho es castigado por la legislacin del pas donde fue cometido". (En el mismo sentido, ver el Cdigo Penal.) La estructura de una norma que ordena tomar en consideracin otra es la siguiente: "Si el juez debe resolver tal cuestin, y que la ley designada por tal elemento tiene tal contenido, retendr tal solucin". Comparando esta frmula con aquella en la cual se resume la norma clsica de conflicto de leyes (supra, No. 115), se observa claramente la aparicin de la diferencia formal, entre tomarla en consideracin y su aplicacin: la primera se efecta en el cuadro del supuesto (sobre este punto, v. supra No.84) de la norma de Derecho Internacional Privado, la segunda es ordenada por su efecto jurdico. El procedimiento permite tomar en cuenta el "quantum" necesario de la realidad que constituye la existencia de las normas extranjeras, sin impedir por tanto al legislador que recurre a ellas fijar l mismo los objetivos nacionales (renuncia de nacionalidad, represin de las infracciones) a lograr. Lo que explica que tomar en consideracin una norma extranjera, es habitual en derecho pblico, pero rarsimo en derecho privado, es que, en este campo, el legislador no tiene escrpulos en abandonar totalmente la solucin del problema a la ley extranjera; el juez dispone, adems, de la proteccin que constituye la excepcin de orden pblico. Se encuentran pocos ejemplos. Aqu la estructura es: "Si el juez debe resolver una cuestin de derecho de tal tipo, debe aplicar la norma designada por tal elemento". Pero si tomar en consideracin una norma extranjera nica es excepcional en derecho privado, lo que se ordena por otra parte, y a la vez con mas frecuencia, es tomar en consideracin otras normas, designadas por conexiones denominadas alternativas. El procedimiento es empleado sobre todo en las convenciones internacionales. As, la Convencin de La Haya del 5 de octubre de 1961 sobre los conflictos de leyes en materia de la forma de las disposiciones testamentarias dispone en su artculo 1 que "una disposicin testamentaria es vlida en cuanto a la forma si esta responde a la ley interna: a) del lugar donde el testador otorg el testamento, o b) la de la nacionalidad del testador, etc." (en total se enuncian conexiones, agrupadas en cinco alternativas). Si la forma utilizada para redactar un testamento se encuentra estar prevista por cualquiera de las leyes designadas, el testamento es vlido. Lo es, no por aplicacin de la ley cuya forma es respetada (an mas porque puede ser conforme a varias leyes), sino por aplicacin de la norma de DIP mismo cuyo efecto jurdico prev expresamente ese resultado: "una disposicin testamentaria es vlida...." El legislador francs recurri recientemente al mismo procedimiento, en materia de filiacin. El artculo 311-16, 1 del Cdigo Civil dispone: "El matrimonio implica legitimacin cuando esta consecuencia se admite sea por la ley que regula los efectos del matrimonio, sea por la ley personal de uno de los esposos, sea por la ley personal del hijo."

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El carcter sustantivo de estas normas es evidente: su autor ciertamente no resuelve solo las cuestiones de derecho que contempla, sino, en el ltimo ejemplo, ofrece al testador la eleccin entre las formas mltiples, en el segundo se manifiesta en favor de la legitimacin. Pariente del sistema de recurrir a las conexiones alternativas es el procedimiento opuesto, expandido en otros pases, de las conexiones acumuladas: un cierto resultado, (por ejemplo: el derecho de divorcio o la constatacin de una paternidad natural) no est autorizado mas que si las leyes designadas por esas conexiones admiten todas las posibilidades. En ese caso, la actitud del autor de la norma de Derecho Internacional Privado es la hostilidad y no favorecer una institucin. Que pensar de estos mtodos? Parecen que aparece aqu uno de los reproches dirigidos a los "principios de preferencia "de Cavers (supra. No. 139): aqul de una preferencia a priori por una solucin, que, hace a un lado los intereses atados a la solucin opuesta. Pero aqu, la objecin no es definitiva; consideraciones particulares la descartan en ciertos casos (por los dos ejemplos citados, de la forma de los testamentos y de la filiacin. El enunciado es: "Si el juez debe resolver una cuestin de derecho de tal tipo, debe aplicar la norma designada por tal elemento".

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V. EVALUACION Y ANLISIS DE LOS METODOS DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO Se admite unnimemente que el Derecho Internacional Privado se construye de acuerdo a mtodos propios. Si tiene por objeto reglamentar la vida privada internacional, no podra acomodarse a mtodos particulares del Derecho Civil, o Comercial Mercantil. Este mtodo original es el mtodo conflictual, ya que los conflictos de leyes son el corazn del Derecho Internacional Privado. Pero, desde hace aproximadamente 20 aos, surgi una controversia fundamental entre los internacionalistas. Ciertos autores ponen en duda el papel privilegiado del mtodo conflictual. En forma concurrente se ha desarrollado el mtodo de normas materiales, cuyo xito conviene analizar. Cada vez que un juez (tribunal) tiene que conocer de un litigio internacional, es decir en el ms amplio sentido un litigio que contenga un elemento de extranjera, susceptible, por lo tanto, de insertarse a dos o mas pases, debe consultar su propia regla de conflicto de leyes (su propio sistema de Derecho Internacional Privado) y determinar la ley aplicable por referencia a este ltimo. Este mtodo ha sido aplicado de manera constante, por la jurisprudencia interna, que es, frecuentemente la fuente principal del Derecho Internacional Privado. Podemos afirmar que tiene caractersticas universales: a).- El problema de los conflictos de leyes es en esencia, un problema de opciones; escoger entre varios puntos de conexin posibles. Los anglosajones dicen "choice of law" En principio, la norma. de conflicto. es una norma bilateral que desemboca indiferentemente en la ley local o la ley extranjera. b).- Cada pas tiene su propio sistema o inclusive varios (en sistemas no unificados o federales). En presencia de la diversidad que surge de esta situacin, el juez aplicar siempre su propio sistema. El principio de la referencia exclusiva a la norma de conflicto tiene un carcter "sacrosanto", a pesar del riesgo del "forum shopping", de menos, cada vez que no hay entre los pases interesados un conflicto negativo que haga surgir el juego del reenvo. Ciertos intentos de variaciones del sistema (cuestiones previas, teora de conflictos de sistemas) no han tenido, o han tenido muy poco xito. CRITICA.- Ha recibido duros ataques, se habla de "crisis" de conflictos de leyes, reforzadas por la doctrina llamada " Merchant New Law , (Lex Mercatoria). Las crticas buscan privar al mtodo conflictual de su carcter de exclusivo, para ubicarlo como un mtodo no prioritario de la solucin de los conflictos de leyes. Francescakis lo califica como "un procedimiento como cualquier otro". Aun ms lejos, por los inconvenientes que presenta, los detractores estiman que es deseable que el mtodo se eclipse lo antes posible. As, no sera ms que una tcnica residual, con el objetivo ltimo de desaparecerlo. Consideran -de lege lata- que el mtodo ha sido afectado por el desarrollo de otros concurrentes, considerados preferibles. En ciertos casos, (derecho mercantil internacional) no es mas que una tcnica de resignacin. De lege ferenda, su cada no puede mas que acentuarse, y sera benfico precipitarla. Las crticas se centran en lo siguiente: 1.- Complejidad. Nadie duda del carcter especulativo e intelectual de la teora de conflicto de leyes y el papel privilegiado que juega en la formacin jurdica es un juego del espritu, comparable a un juego de ajedrez..Pero tiene en si mismo, los defectos de sus cualidades, su sutileza es tal, que raros son los que han asimilado toda su finura. Los jueces no especializados, y que no estn expuestos mas que espordicamente, como podrn aplicarlo correctamente?. En el terreno no contencioso, el problema es mas grave, pues no hay muchos especialistas, y es ah donde

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precisamente es mas sensible la carencia ya que en esencia, en la mayor parte de los casos, no se llega a un litigio: en el comercio internacional es necesario realizar una labor preventiva. Mas an, la teora es difcil de aplicar: la calificacin lege fori, la deformacin de la ley extranjera, manipulada en su aplicacin en razn de la divisin entre el fondo, y la forma, el desconocimiento de la ley extranjera, etc. 2.- INCERTIDUMBRE E IMPREVISIBILIDAD. En la mayor parte de los pases, las normas de conflicto no tienen un origen legal, sino jurisprudencial, lo que hace evidente este defecto, pues las soluciones son variables. Parece que la solucin no parte de una regla fija determinada, sino del sentimiento contingente de afinidad del juez, o en ocasiones, la exigencia de la oportunidad. La teora conflictual, que es un juego intelectual, puede convertirse en un procedimiento arbitrario en manos de los jueces. 3.- EXCESO E INSUFICIENCIA INTERNACIONALISTA DEL METODO. Por una parte el bilateralismo, que, en la etapa decisiva, coloca las dos leyes que tericamente pueden aplicarse (local y extranjera), es el mismo plan de igualdad. El riesgo consiste en la designacin de una ley extranjera en un dominio donde la competencia exclusiva deber ser de la lex fori. Ahora bien, estos dominios se desarrollan correlativamente al papel creciente del Estado en las relaciones privadas internacionales: la proteccin de los incapaces, las leyes de "polica contractual" son ejemplos. Esto puede afectar la fisonoma tradicional del mtodo conflictual. Por otra parte, adolece de una dosis insuficiente de internacionalismo: por tanto, no puede adaptarse a los imperativos de la vida internacional. Slo tiene el mrito de regular el equilibrio entre los Derechos de los diferentes Estados, a travs de la aplicacin de la ley interna. Este objetivo, indica Francescakis, tan inadecuado y limitado pues hace negligible el carcter especfico de las relaciones internacionales. Al tratar la venta internacional, como una venta interna complicada con factores externos, extraos, extranjeros, traiciona su verdadera naturaleza, ya que es un contrato fundamentalmente diferente, original, con estipulaciones propias, y cuya reglamentacin debe responder al particularismo de la vida internacional. CONCLUSION: El valor es desigual: a).- La complejidad que se refiere mas a la fisonoma de ciertas tendencias doctrinales que al mtodo en si mismo. En efecto, la teora ha sido complicada, pero debe uno colocarse en el plan prctico, y ver el derecho positivo y no los refinamientos de ciertos autores. b).- Slo toma relevancia en el dominio del comercio internacional. En efecto, el comercio tolera, menos que en cualquier otro dominio humano, la imprevisin, pero es ah precisamente donde la regla de conflicto tiene mas incertidumbre. c).- La crtica ms pertinente: la insercin de una situacin jurdica dada a una ley interna, sea cual fuere sta, puede no ser adecuada. Solo la elaboracin de NORMAS SUSTANTIVAS lo permitira. Los adversarios de la teora conflictual se orientan hacia este camino. ELABORACION DE NORMAS SUSTANTIVAS. El nico medio eficaz de considerar lo especfico (u casustico) de las relaciones internacionales es elaborar un derecho material substancial que lo regule. Para poder hacer esto, precisa, o conviene precisar trminos: La expresin "normas sustantivas" o "substantivas" traduce una idea fundamental: se trata de reglas que actan directamente sobre el fondo del Derecho. Pero esto abre un abanico de normas diversas de tal forma que el conjunto es heterogneo desde dos puntos de vista:

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1.- Las normas sustantivas adquieren valor si concurren eficazmente en el plan internacional a la unificacin del Derecho. Tomando como base los tratados que contienen leyes uniformes, se percibe lo siguiente: -Existen normas sustantivas aplicables tanto a relaciones internas como a las internacionales. El texto del tratado se incorpora al Derecho interno de cada uno de los Estados y norma indistintamente ambas esferas. -Existen leyes uniformes que regulan solamente el plan internacional, y dejan subsistir la legislacin interna, y el particularismo de las legislaciones nacionales. Esto significa que slo en el primer caso se opera una unificacin. En la segunda hiptesis, existe un problema delicado: la distincin de las operaciones internacionales y las internas. 2.- En las fuentes: algunas normas sustantivas son de origen nacional, y proceden de la ley o la jurisprudencia; otras son de origen internacional, tal como el derecho convencional, arbitral o espontneo. Por tanto, conviene analizar: 1.- Pueden las normas sustantivas eliminar los conflictos? 2.- En cuales campos existen ya, y pueden imponerse en el futuro?. 1.- Eliminacin de normas conflictuales. Existen: a.- Normas nacionales: de origen legislativo. El problema es determinar si existen: v.gr., el Cdigo de Comercio Internacional de Checoslovaquia (1964), tiene 766 artculos, aplicables a los contratos comerciales internacionales, determina que se aplicarn si, conforme al Derecho Internacional Privado, la legislacin checoslovaca es aplicable, en concreto, si las partes escogen la legislacin checoslovaca, o si el derecho checoslovaco es designado como aplicable. Por lo tanto, se aplican si la propia norma conflictual lo determina. b.- De origen jurisprudencial nacional. Puede la jurisprudencia construir una norma sustantiva, y no aplicar las normas de conflicto? V.gr.- La ley francesa establece para el Estado la prohibicin de comprometer o transigir en rbitros. El mtodo conflictual lo manejara as: esta prohibicin se deriva de la ley nacional, y es un problema entonces que limita la capacidad del Estado, o es aplicable la ley del contrato, o es regulado por las normas aplicables al contrato? La jurisprudencia decret que en caso de contratos internacionales no era aplicable la prohibicin. Sin embargo, al ser casuista, no elabora un derecho material comn. El juez no puede mas que dictar normas locales de Derecho Internacional Privado, sustantivas, ya que es quien garantiza el ordenamiento del sistema jurdico nacional. La operacin por la cual toma, segn el caso, ciertas reglas del Derecho Internacional comn, no puede analizarse ms que como una recepcin de dichas normas en el foro del sistema. Para que fuese de otra manera, se requiere que las normas materiales del Derecho Internacional Privado surjan de las normas internacionales. NORMAS INTERNACIONALES. (a)Tratados: Las normas sustantivas del tratado son independientes de las normas de conflicto. As, las normas aplicables indistintamente a conflictos internos e internacionales. Esto eliminara, a priori, el mtodo conflictual, ya que no existe bsqueda de ley aplicable. Asimismo, las normas internacionales son aplicables slo a las relaciones internacionales, ya que la determinacin de su campo de aplicacin sugiere ventilar previamente las operaciones internas e internacionales, y la determinacin de un campo de accin supone ventilar previamente las operaciones internas e internacionales, y pueda hacer resurgir el mtodo conflictual, cuando menos en el plan de la calificacin, en la medida que la decisin no se haga por el mismo tratado.

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Como ejemplos de este tipo de normas tenemos: - Convencin de La Haya (1964). - La Ley uniforme sobre la venta internacional de cosas, muebles corporales establece que la venta internacional es un contrato celebrado entre partes que tengan el asiento de sus negocios en el territorio de Estados diferentes. Pero este elemento de "extranjera" no es suficiente: slo se aplica en los casos siguientes: cuando que el contrato implique que la cosa sea transportada del territorio de un Estado a otro; cuando los actos de oferta y aceptacin se realicen en territorios de Estados diferentes; cuando la entrega de la cosa se realice en territorio de un Estado distinto a aquel donde se realizaron los actos de oferta y aceptacin del contrato o, si el tratado implica ley uniforme, se elimina el mtodo conflictual: pero esto slo se aplica a los Estados signatarios, que la incorporan a su Derecho. Por lo tanto, la ley sustantiva no es universal. Asimismo, si el tratado no define con claridad signatarios su campo de aplicacin resurge el mtodo conflictual. Por ejemplo, si seala "El presente tratado se aplica a los contratos internacionales", y no los define, el juez deber hacerlo, por una calificacin loge fori. Con frecuencia, los tratados contienen una mezcla de normas sustantivas y conflictuales. - La Ley Uniforme sobre Letras de Cambio establece en sus artculos 31, 4: "El aval debe indicar a quin se otorga. En defecto de esta indicacin, se presume otorgado en favor del girador". En Francia: es una presuncin que no admite prueba en contrario. En Alemania: admite prueba en contrario. Como conclusin podemos afirmar que las leyes uniformes reducen la aplicacin de las normas conflictuales, pero no las eliminan. ARBITRAJE: Pueden los rbitros crear normas sustantivas de Derecho Internacional? S, y no solo cuando tienen la funcin de amigable componedor, ya que no son guardianes de un sistema jurdico nacional, pueden elaborar todo un sistema, ya que pueden combinar diferentes leyes. Pero no slo requiere que los rbitros tengan la facultad, sino que deben utilizarla. DERECHO "ESPONTANEO". Usos (mercado de eurobonos, contratos-tipo). Eliminan el mtodo conflictual? En el plan no contencioso, indudablemente, ya que los contratos "felices" (y sern felices por siempre jams) no pasan a la historia. Aqu el papel del Derecho conflictual se reduce en el plan contencioso: no se imponen ni al juez, ni al rbitro; en el mbito contractual, tienen la fuerza de la voluntad de las partes. Si sta se expres, el juez la debe tomar en cuenta, pero la voluntad no debe ir en contra de disposiciones legales consideradas como aplicables. Por eso los rbitros se inclinan por este "derecho espontneo". Adicionalmente, este "derecho espontneo es un cuerpo incompleto de normas, dejan una laguna, una "vacuum juris", que es necesario llenar y el juez no puede crear un Derecho de la nada, o buscar principios comunes a diferentes derechos: acude al derecho conflictual. Otras consideraciones: En el plan "sociolgico" existe una crisis del derecho interno, que aspira a ser substituido por un derecho sustantivo, intencional por naturaleza, que no se acomoda a las disposiciones internas. Existe tal vez, una sociedad internacional, de compradores y vendedores, tal vez no desarrollada a plenitud, pero que se manifiesta jurdicamente en ciertos aspectos tangibles, apoyada en: -organizaciones profesionales que elaboren en derecho corporativo; con contratos tipo.

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- predileccin marcada por arbitraje, donde los rbitros forjan un derecho comercial comn, sustantivo y supranacional. -sentimiento de que el comercio internacional debe tener reglas propias. -rechazo al derecho interno y aparicin o resurreccin de la "lex mercatoria". Pero esto conduce a un terreno que va ms all del Derecho Internacional Privado clsico: es el derecho comercial internacional. Esto lleva a redefinir el Derecho Internacional Privado: no se trata de identificarlo con los conflictos de leyes, pues esto reduce a que slo se puede aplicar el mtodo conflictual: el Derecho Internacional Privado es el derecho de las relaciones internacionales del derecho privado, independientemente del mtodo. CONCLUSION: Las normas sustantivas surgen en el comercio internacional. El Derecho Internacional Privado es el Derecho de las relaciones privadas internacionales, sin importar el mtodo, conoce y utiliza por tanto, varios: el mtodo conflictual es la trama bsica, de donde se desprenden normas sustantivas, que son actualmente, excepciones, salvo en el terreno del comercio. Esta pluralidad conduce a reforzar el Derecho Internacional Privado: -Es un derecho basado en la costumbre; hay que estudiar la jurisprudencia. -Es una complicacin del Derecho Interno, requiere estudios de derecho comparado. -Obliga a un anlisis ms sutil, mas profundo. Obliga a profundizar, es un complemento indispensable de otras disciplinas. -Deben analizarse: las normas de conflicto y las normas sustantivas.

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VI. EL CONFLICTO DE LEYES PARTE GENERAL 1. PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA DEL CONFLICTO DE LEYES Previamente, se tratar de establecer cuando, haciendo abstraccin de la solucin, se plantea el problema ante el rgano estatal (normalmente, el juez.). Empezaremos por definir lo que es una cuestin de derecho. Toda controversia, interna o internacional, se compone de varias cuestiones de derecho sustantivo. Si X demanda a Y la reparacin del perjuicio que ste le caus, invocando cierto artculo del Cdigo Civil, la nica cuestin de derecho ser si la conducta de Y (suponiendo que no sea voluntaria) es de naturaleza tal que pueda deducirse su responsabilidad. Si la respuesta es afirmativa, Y puede invocar una clusula limitativa de responsabilidad: surge entonces otra cuestin de derecho: saber si esta clusula es vlida. El juez debe entonces resolver las dos cuestiones para resolver el litigio. El problema del Derecho Internacional Privado se plantea a propsito de cada cuestin de derecho. Ciertamente, en caso de coexistencia de varias cuestiones de derecho puede ser que se sometan a una sola legislacin en el mismo litigio, pero esta coincidencia no se da necesariamente. En cada cuestin de derecho se percibe que existen dos elementos: una pretensin, y un conjunto de hechos que apoyan esa pretensin. Una cuestin de derecho. Analicemos varios ejemplos: A. Se trata de la deuda alimenticia de un marido hacia su ex-mujer; en caso de fallecimiento de la mujer, se transmite a su pariente ms cercano, primo en octavo grado? 1.- La deuda se extingue a la muerte del acreedor? Problema sometido a la ley que regula la deuda. 2.- Suponiendo que se trasmita a los herederos, la ley de la sucesin precisar sus derechos. La pretensin es del posible heredero de recibir como herencia la pensin alimenticia. Los hechos son: la existencia de la pensin, y el fallecimiento del acreedor alimentario. B.- Un marroqu casado con una francesa, puede contraer un segundo matrimonio? 1.- Un hombre casado puede vlidamente contraer un segundo matrimonio, antes de la disolucin del primer vnculo? Esto est sometido a la ley nacional del domicilio del marido. 2.- Una mujer puede contraer un segundo matrimonio. Esta cuestin sometida est a la ley nacional de la mujer. La pretensin es celebrar un segundo matrimonio: los hechos son la existencia de un matrimonio anterior. La respuesta negativa a estos problemas conduce a la conclusin de que el matrimonio es nulo. C. Puede un esposo revocar una donacin hecha a su cnyuge? 1.- El contrato de donacin es, en esencia, revocable? Esto est sometido a la ley del contrato, es decir, a la ley escogida por los esposos. 2.- Las donaciones entre esposos son revocables? Esto est sometido a la ley de los efectos del matrimonio. La pretensin es revocar la donacin: los hechos son la existencia de la donacin, y el matrimonio.

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Estos dos elementos, los hechos y la pretensin jurdica, son suficientes para identificar la cuestin de derecho. Normalmente, la parte que ejerce la accin, (el actor) invoca el texto legal que lo apoya. Pero la cuestin de derecho se define independientemente de este elemento, que por lo dems, no es obligatorio. Cuando el litigio no es internacional, el problema para el juez consiste en determinar, en el marco legal, cual es la norma que regular la cuestin de derecho, y, en seguida, aplicarla. Cuando la controversia es internacional, debe resolverse previamente el siguiente problema: determinar si la ley del fuero debe descartarse en beneficio de una ley extranjera. El juez no solo puede sustituir la norma interna por otra norma interna, sino tambin eventualmente substituirla por una norma de otro orden jurdico si ste resulta competente. Esto nos lleva a analizar el carcter hipottico de las normas. Toda norma jurdica puede enunciarse as: Si se produce tal evento, debe producirse tal consecuencia (Si A es, debe ser B), o bien Si tal evento se produce, no se deriva necesariamente tal consecuencia. La primera parte de la premisa es la hiptesis, y la segunda es el efecto de la consecuencia jurdica. O sea, puede afirmarse que: Tal conjunto de hechos acarrea, (o no acarrea) tal consecuencia jurdica. Una norma jurdica tiene vocacin para regular la cuestin de derecho si, reunindose los supuestos, acarrea como consecuencia el fundamento de la pretensin jurdica, o bien si se rehsa por el contrario, a darle consecuencias jurdicas. La primera da satisfaccin al actor, la segunda, al demandado. Todo orden jurdico contiene una norma que puede satisfacer al actor, o al demandado, teniendo en cuenta no solo las normas expresas, sino tambin las implcitas. POSIBILIDAD TEORICA DE APLICAR EL DERECHO EXTRANJERO. Una fraccin importante de la doctrina italiana niega la aplicacin del derecho extranjero, en razn del llamado exclusivismo del orden jurdico. Segn esta tesis, todo orden jurdico es exclusivo en el sentido de que excluye el carcter jurdico a toda norma que no est contenida en l. (Roberto Ago, Normas generales del conflicto de leyes). No existe juridicidad en las normas extranjeras. Sin embargo, para darle a las relaciones internacionales un tratamiento satisfactorio, los autores italianos sostienen que las normas extranjeras son objeto de una recepcin en el orden jurdico interno, existe entonces, en cada orden jurdico, dos rdenes, uno aplicable a las relaciones internas, y otro, con contenido idntico a todas las normas extranjeras, destinado a regular las relaciones jurdicas localizadas en el extranjero. Esta construccin es flagrantemente artificial. El juez puede no solo conocer perfectamente la existencia de una norma extranjera, sino tambin su carcter jurdico. Ciertamente no est sometido pero esto no es indispensable para que deduzca la solucin, si una norma de conflicto de su propio sistema se lo ordena. Aplicar una norma sustantiva (que no significa obedecerla) es un silogismo en donde la premisa mayor est constituida por la proposicin en la cual se enuncia la norma, y la menor, los hechos del caso concreto. Toda proposicin normativa puede ser la premisa mayor del silogismo por orden del legislador del fuero, y esta orden es oportuna en el momento en que la proposicin es el contenido de una norma en vigor en el pas extranjero en donde se localiza la relacin jurdica.

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143.- En los litigios internos, el juez aplica la ley nacional sin plantearse el problema de la eleccin de la ley: es evidente, si ningn elemento de la cuestin de derecho es extranjero, que ninguna ley extranjera tiene ocasin para ser aplicada. Puesto que se ha definido al Derecho Internacional Privado como derecho aplicable a las relaciones internacionales, hay que decir que sobre una cuestin meramente interna no puede insertarse ninguna cuestin de conflicto de leyes: las normas sustantivas nacionales se aplican directamente a ellas. Por otra parte, en los litigios internacionales, la cuestin de conflicto de leyes es ciertamente susceptible de plantearse. Si una parte invoca la competencia de una ley extranjera y la otra la de la ley nacional, el juez est obligado a aplicar la norma de conflicto para determinar cual pretensin es fundada, y aun si en definitiva la ley nacional es juzgada como aplicable, no le ser ms que sobre la base de su designacin por la norma de conflicto. El solo hecho de que la cuestin de la eleccin pueda plantearse no implica que se plantee efectivamente. Una distincin es necesaria, segn que una ley extranjera sea invocada por una de las partes, o no. (A) UNA LEY EXTRANJERA ES INVOCADA POR UNA DE LAS PARTES. Se ve mal, en esta hiptesis, como el juez podr evitar interrogar al sistema de conflicto del fuero. No puede aplicar la ley extranjera sin haber verificado que el derecho nacional le reconoce competencia; a la inversa, no puede rehusarse a aplicarla cuando la norma de conflicto la designe. Que sucede en la apelacin? Aqu las partes no pueden someter nuevas pretensiones, pero si fundamentos jurdicos distintos. Cuando las dos partes estn de acuerdo en pedir al juez aplicar una cierta ley extranjera, cabe preguntarse si el juez est dispensado de verificar segn su propio sistema de conflicto la competencia de esta ley. La respuesta es negativa, en los litigios donde las partes no son dueas de sus derechos. En los litigios donde pueden disponer, y notablemente en materia contractual, est permitido dudar. Se ver en efecto mas adelante, que en la hiptesis inversa, donde las partes demandan al juez la aplicacin de la ley nacional cuando la norma de conflicto designa una ley extranjera, se estima que el juez est ligado por la eleccin entre las partes. Sin embargo, las dos hiptesis no son simtricas: la aplicacin de la ley del fuero es la tarea normal del juez, a la cual est dispuesto a regresar; la aplicacin de una norma extranjera es una actividad excepcional y difcil, que slo puede ordenar la norma de conflicto de leyes. Sera en rigor admisible, en el plan prctico, que las partes puedan obligar al juez a aplicar una ley extranjera en lugar de otra ley extranjera; pero es mucho mas dudoso que pueda ser constreido a aplicar una ley extranjera en lugar de la ley nacional; y esto parece totalmente excluido si el litigio es interno. En el plan terico, se puede observar que una norma perteneciente a un derecho extranjero incompetente no tiene ms valor jurdico a los ojos del juez que una norma que las partes hubieran forjado por las necesidades de la causa; la misin del juez permanece, a pesar de todo, es aplicar la ley. B.- NINGUNA DE LAS PARTES INVOCA UNA LEY EXTRANJERA.

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Aqu cabe preguntar, puede aplicar la ley extranjera de oficio? Como antecedente, est el asunto Bisbal (1959), donde se aprob convertir en divorcio la separacin de cuerpos de dos espaoles, conforme a la ley francesa, cuando el estado de las personas est sometido a la ley nacional, y sta en la especie prohiba el divorcio. Se argument que las normas francesas en la especie no tienen carcter de orden pblico, y en este sentido corresponde a las partes reclamar su aplicacin. El juez tiene la facultad de aplicarla de oficio, pero no la obligacin. Invocar la ley y aplicarla son dos cosas distintas Se requiere que el elemento de extranjera corresponda al punto de conexin en el debate. Frecuentemente, en el litigio aparece el punto de conexin: nacionalidad, domicilio. En Mxico, el juez aplicar el derecho extranjero como si fuera el propio (Art. 86 bis del CFPC, y correlativo del CPC). Pueden plantearse varias hiptesis: a) El caso tiene elementos de extranjera, pero las partes no lo invocan. Aqu, de conformidad con el derecho mexicano, el juez est obligado a aplicar el derecho extranjero. Pero es necesario considerar si se trata de derechos donde las partes no tienen libre disposicin, (cuando se afecten derechos de terceros, o en cuestiones relativas al estado y capacidad de las personas). b) Las partes solicitan no aplicar el derecho extranjero. Obliga al juez? No, si se trata de derechos de los cuales las partes no tienen la libre disposicin. Los lmites a la aplicacin del derecho extranjero se determinan tomando en cuenta la existencia de sistemas jurdicos donde la autonoma legislativa es absoluta. Es decir, que no existan diferencias internas legislativas por cuestiones de raza o religin, o sistemas internos no unificados (sistemas federales), o una unificacin en razn de tratados suscritos por los pases involucrados. CARACTERISTICAS DE LA NORMA CONFLICTUAL. La determinacin de las caractersticas de la norma de conflicto de leyes" puede realizarse agregando un adjetivo a cada trmino: Se trata de una norma bilateral tendiente a regular los conflictos internacionales de derecho privado. Esto excluye: las normas unilaterales, los conflictos internos y las leyes de orden pblico. Estos tres puntos se analizan a continuacin: PRIMERO: CARACTER BILATERAL DE LA NORMA. CONFLICTUAL Tradicionalmente se admite que la norma conflictual es bilateral, pues designa, indiferentemente, la ley local, o la extranjera como aplicable. Sin embargo, esta idea se debate peridicamente por ciertos autores que preconizan el unilateralismo de la norma de conflicto cuyo papel debera reducirse a la determinacin de la competencia de la ley del fuero, a semejanza de las normas aplicables a la nacionalidad, la condicin jurdica de extranjeros y los conflictos de jurisdicciones. Estos autores persiguen extender el dominio del Derecho Internacional Privado ligado al desarrollo de las normas de aplicacin inmediata, e insisten en la ausencia de coincidencia entre los lmites de aplicacin de una ley y los lmites de la soberana.

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FORMAS DE UNILATERALISMO: Atribuir a una norma de conflicto de leyes un carcter unilateral consiste en considerar que el objeto de dicha norma es determinar el campo de aplicacin en el espacio de su propia ley, y por consecuencia limitar su objeto a la designacin de la ley del fuero. Si la designa, no hay problema. Por el contrario, surgen dificultades cuando se estima que la ley del fuero no es aplicable. El concepto del unilateralismo evolucion lentamente en la jurisprudencia francesa. a) Unilateralismo absoluto. Inicialmente, se preconiz el unilateralismo absoluto: el juez se desinteresa y se declara incompetente. Ejemplo: los artculos 14 y 15 del Cdigo Civil francs sealan que los tribunales no podan conocer ms que de litigios donde una de las partes fuera francesa. As, los tribunales franceses eran incompetentes para conocer de litigios entre extranjeros. Que sucedi? Al no ser prcticos, se declararon competentes solo en los casos en que la ley francesa fuera aplicable, (v.gr., acciones reales, o acciones que surgen de responsabilidad que surge de accidentes ocurridos en territorios franceses). El concepto evolucion y se desarroll en la jurisprudencia la "bilateralizacin", o sea, complementan la norma y se determina que la norma jurdica extranjera es susceptible de ser aplicada. Ante el problema que planteaba el Art. 3, prrafo 3: "Las leyes relativas al estado y capacidad de las personas rigen a los franceses, incluso a los residentes en pas extranjero, surge la pregunta: a que ley someter el estatuto personal de los extranjeros? La solucin fue "bilateral izar" la norma, determinando el campo de aplicacin de la norma extranjera: si los franceses estn sujetos a la ley francesa, los extranjeros estn sujetos a su ley en materia de estado y capacidad. b) Unilateralismo: Si la norma no indica criterios para la designacin de la ley extranjera aplicable, no debe aplicarse ms ley que aquella que la propia norma incluye en su campo de aplicacin: los hechos o actos que conducen a la relacin que se trate de juzgar. O sea, el criterio de determinacin de la ley extranjera no se deduce de la norma conflictual del fuero, sino de la "voluntad de aplicacin" de dicha ley. Pero esto tiene dos problemas insolubles: la "laguna", cuando la ley extranjera no es susceptible de aplicarse, y la "acumulacin", cuando varias leyes son susceptibles de aplicarse. CASO/ Ejemplo: Una francesa, casada con un belga, domiciliados en Inglaterra. Accin de divorcio planteada en Francia: sustentada en el Art. 14 del Cdigo Civil, que establece: Los tribunales franceses no pueden conocer mas que de litigios donde una de las partes fuera francesa y el Art. 310 que seala: El divorcio y la separacin de cuerpos estn regidos por la ley francesa, -cuando uno y otro cnyuge son de nacionalidad francesa -cuando los cnyuges tienen su domicilio en territorio francs y -cuando ninguna ley extranjera se reconoce competencia, cuando los tribunales franceses fuesen competentes para conocer del divorcio y separacin de cuerpos. Ahora bien, la ley inglesa se reconoce competente (por el domicilio), as como la ley belga, por la ley nacional del marido. Cmo escoger? La jurisprudencia declaraba que la ley del domicilio conyugal deber regir en el caso de cnyuges de nacionalidad diferente. UNILATERALISMO LIMITADO. Conscientes de los problemas del sistema del unilateralismo, los unilateralistas tienen ahora ambiciones ms modestas, encontrando diferentes mecanismos en el Derecho Internacional Privado aplicaciones limitadas del

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unilateralismo. Ubican como unilaterales las leyes de polica, el efecto internacional de las sentencias, (exequator), las cuestiones previas y los conflictos de sistemas. SEGUNDO. LA NORMA DE CONFLICTO ES INTERNACIONAL. Esto parecera superfluo; sin embargo precisa una definicin. La nocin de conflicto internacional debe definirse, pues depende de saber cuando un Estado debe ser considerado como internacionalmente soberano, ante la existencia de conflictos internos. Cabe preguntar: -Que es un Estado soberano?. -Como se reconoce de jure, por un Estado, otro Estado (problemas para el juez, de reconocer la ley de un Estado que surge despus de una guerra, o revolucin) (Bartin). -Cuando puede un juez aplicar la ley de un Estado naciente. -Puede un juez aplicar la ley de un gobierno no reconocido. Hay que analizar cual es la funcin del juez y del gobierno en estas hiptesis, que en realidad son cuestiones polticas. Ejemplos: U.S.A.- no reconocimiento de China Popular, o Francia de la Repblica Democrtica de Vietnam del Norte, o el caso de la anexin de Lituania a la U.R.S.S. Por otra parte, es necesario precisar el concepto de los CONFLICTOS INTERNACIONALES E INTERNOS. An si se considera nico en situarlo en el marco del Derecho Internacional Privado, el tipo de conflicto que representa el conflicto internacional no agota la teora de los conflictos de leyes. El conflicto puede en efecto oponer leyes que pertenecen al mismo orden jurdico. Porque stos surgen en el interior de un Estado o de una unin de Estados, se denomina conflicto interno. Bartin, Savigny, Mancini y Pillet concibieron a la norma de conflicto como aquella que tiene por objeto resolver un conflicto entre dos rdenes jurdicos estatales, y cuya funcin es delimitar las competencias legislativas respectivas entre los Estados considerados como unidad poltica. Esta concepcin, que pone el acento en la importancia del Estado y la idea de soberana, haba naturalmente excluido los conflictos de leyes internos de la disciplina del Derecho Internacional Privado. Pero surgi la objecin de que el conflicto que surge entre dos leyes que emanan de Estados diferentes, no implica una oposicin entre los Estados mismos. Resolver un conflicto de leyes se reduce simplemente para el juez, a conectar la cuestin litigiosa a la ley de un pas, en razn del derecho privado puro, cuya fuente es su propio sistema, de tal suerte que la resolucin de un conflicto es ajena a la nocin de unidad o pluralidad de soberanas. Lerebours-Pigeonniere, que no se adhiri a la idea de que el conflicto de leyes no es un conflicto de soberana, estim, como Bartin que los conflictos de leyes internos se ubican de manera estrecha con los conflictos de leyes en el espacio y en el tiempo pero no forman parte del Derecho Internacional Privado. Esgrimi como fundamento que en estos conflictos de leyes internos existe (como en Estados Unidos), una instancia suprema (la Suprema Corte) que resuelve estos problemas. Pero esta observacin es vlida para ciertos conflictos, o sea para los conflictos inter-federales. Esto no significa que exista una oposicin fundamental entre estos conflictos y los conflictos internacionales. Yvon Loussuarn y Pierre Bourel sostienen que la diferencia entre estos conflictos no proviene de su naturaleza. Los principios para resolverlos son los mismos, y sobre todo, la tcnica utilizada consiste siempre en la eleccin que se hace entre diversas leyes que tiene una aptitud terica para resolver una relacin jurdica que puede conectarse por uno o varios elementos. Recordemos que la teora del conflicto de leyes se defini antes de que existieran los Estados soberanos. Mas que considerar que existe una oposicin, es mejor considerar que existen aplicaciones particulares del procedimiento general del conflicto de leyes.

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Existen: a).- Los conflictos interterritoriales, que surgen cuando en razn de la reparticin de leyes en el interior de un Estado se hace en razn de criterios geogrficos o administrativos, donde cada regin tiene su propia legislacin. Dentro de estos podemos ubicar a los conflictos interprovinciales (Francia), los intercoloniales y los interfederales (Estados Unidos y Mxico). En estos ltimos hay que tener en cuenta la existencia de normas constitucionales y el papel unificador del rgano judicial superior. (Art. 121 constitucional) b).- Interpersonales, que supone la existencia de grupos que tiene cada uno un derecho o costumbre aplicable. Aqu se ubicaran los conflictos inter-tnicos, interconfesionales o interraciales. (por ejemplo, Sudfrica, podramos pensar que es el caso de Mxico actualmente con las etnias, tan debatido en la actualidad). Estos problemas pueden resolverse por la va legislativa. Recordemos que los usos y costumbres son una fuente del derecho comnmente aceptada. PROBLEMAS DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO PLANTEADOS POR ESTADOS CON SISTEMA JURDICO NO UNIFICADO Ocurre a veces que el juez tenga que aplicar una corma de conflicto interno de un Estado extranjero para resolver un problema de derecho internacional. Esto sucede cuando la aplicacin de esta norma es necesaria para determinar correctamente cual es la norma aplicable. Este es un problema delicado, cuya solucin depende de si se trata de un conflicto interterritorial, o interpersonal. A)Pases donde existe una diversidad territorial. Supongamos que el juez italiano somete a la ley americana la capacidad de un ciudadano de los Estados Unidos, ya que, segn la norma de conflicto italiana, en materia de capacidad, debe aplicarse la ley nacional. Aqu se observa que la ley aplicable no est claramente determinada, ya que no hay una sola ley en Estados Unidos, sino cincuenta, pues cada estado tiene su propia ley civil. Habr que precisar si se trata de la ley de California, Louisiana o Nueva York. Cuando el Estado tiene un sistema jurdico complejo, se admite que entonces el juez consultar la norma de conflicto interna del Estado federal, suponiendo que el sistema de solucin de conflicto de leyes del pas en cuestin exista y funcione a nivel federal. En el caso de Gran Bretaa, se consultar la norma de conflicto interna britnica, que a nivel estatal, designa la ley del domicilio. Puede ocurrir que la norma de conflicto estatal del segundo Estado, se refiera a la ley de un tercer Estado. Estamos aqu en el caso del reenvo. (Por ejemplo, un sujeto britnico, cuya capacidad se trata de determinar est domiciliado en Dinamarca) El problema sera si el Estado federal no tiene una norma de conflicto en el plan federal, pues cada uno de los Estados tiene sus propias normas de conflicto, como ocurre en Canad, en cierta medida en Estados Unidos, y en Mxico. Si las normas son convergentes, ah est la solucin, sino, se ha sugerido que sea la de la capital, pero esta solucin es arbitraria. Entonces, se encontrar un punto de conexin subsidiario. B. Diversificacin personal. Supongamos que el juez belga tuviera que pronunciarse sobre la ley aplicable a un matrimonio celebrado en Beyrouth, pues la norma de conflicto belga establece que en materia de forma se aplicar el principio lex loci celebrationis. Esto no resuelve el problema, ya que en Lbano, en cuanto a la forma, todo depende de si los cnyuges son musulmanes, catlicos o israelitas. Aqu parecera lgico consultar la norma de conflicto interna, pero esto implica una intromisin en el delicado equilibrio entre los grupos involucrados. La jurisprudencia francesa, en una decisin de a Corte de Paris someti a la costumbre israelita de Paris (diferente de la costumbre israelita marroqu), la situacin de una de una menor marroqu, porque

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segn la ley mosaica, los israelitas deben estar regulados por la costumbre de su domicilio. En estos casos la prudencia debe prevalecer. TERCERO. LA NORMA DE CONFLICTO REGULA CONFLICTOS INTERNACIONALES DE DERECHO PRIVADO. Se admite, en principio, que los conflictos de leyes no se plantean ms que dentro del campo del derecho privado. No obstante, existen numerosos pases que admiten una concepcin extensiva del Derecho Internacional Privado no slo al campo del derecho privado, sino tambin al fiscal, penal, y administrativo internacional. Para precisar el concepto, hay que distinguir el problema de conflicto de leyes y la determinacin del campo de aplicacin espacial de las leyes. Por una parte, en una inmensa mayora, los casos de conflicto de leyes aparecen en el Derecho Privado. Casi no aparece en el Derecho Pblico, ya que en el derecho privado existe y supone una tolerancia a la aplicacin del Derecho extranjero, que hace posible la disociacin de la competencia judicial y la competencia legislativa. Ahora bien, en derecho pblico las dos competencias coinciden, pues en principio el juez no puede aplicar ms que su ley, y debe declararse incompetente si estima que la ley no es aplicable. Ante la ausencia de cualquier posibilidad de eleccin, no se trata de un conflicto de leyes, sino de una cuestin de determinacin unilateral del campo de aplicacin de la ley nacional. Respecto a la naturaleza, el derecho pblico organiza sistemas normativos, normas en razn del inters directo de la sociedad. Por lo tanto, cualquier hecho que entre por cualquier razn en su campo de accin, debe ser regulado por esas normas. Puesto que esa sociedad est interesada, slo esa ley debe aplicarse. El Derecho privado interesa a la sociedad en forma mediata. Slo atae a la sociedad a travs de los intereses privados. Le interesa lo suficiente como para que un juez nacional conozca del asunto, y para que la ley nacional sea aplicable. La discordancia posible entre la competencia legislativa y la jurisdiccional es la condicin sine qua non del conflicto de leyes. Si se establece a priori que el juez no podr aplicar ms que su propia ley, el conflicto no surge. Sobre el particular, una resolucin del Instituto de Derecho Internacional, en su sesin de 1975 estableci: I.-1.- El carcter pblico atribuido a una disposicin de derecho extranjero designado por la norma de conflicto de leyes no obstaculiza la aplicacin de esa norma, bajo la reserva fundamental del orden pblico. I.2.- Asimismo, se har lo mismo cuando una norma de derecho extranjero sea la condicin de aplicacin de otra norma jurdica, o que sea necesario tomarla en consideracin. II.- El pretendido principio de inaplicabilidad a priori del derecho pblico extranjero, as como el de su absoluta territorialidad, principio invocado, o aplicado por la doctrina y jurisprudencia de ciertos pases: a) No est fundado sobre ninguna razn vlida terica o prctica; b) Recurre al doble empleo de los principios de orden pblico; c) Es susceptible de hacer surgir resultados poco deseables y poco conformes a las exigencias de la colaboracin internacional. III.- Lo mismo se afirma, por las mismas razones, de la inaplicabilidad de ciertas categoras de disposiciones de derecho pblico extranjero, as como aquellas que no persiguen la proteccin de intereses privados, sino que sirven nicamente a los intereses del Estado. IV.- El alcance de la norma y declaraciones que proceden no es afectado por el hecho de que el derecho extranjero considerado como pblico se aplique con menos frecuencia por diversas razones, principalmente:

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a).- Porque la cuestin no se plantea, en razn de la naturaleza de las relaciones sociales consideradas en la norma conflictual, o el objeto mismo de la norma extranjera; b).- Porque la disposicin o norma extranjera tiene un alcance limitado al territorio del legislador de donde emana, y esta limitacin es un principio respetado; c).- Porque los rganos del Estado del fuero estiman con frecuencia que son incompetentes para aplicar ciertas leyes extranjeras consideradas como de derecho pblico, en especial cuando se trata de una sentencia administrativa o constitutiva, sea que no estn llamados a aplicarla en defecto de tratados de reciprocidad, o de una convergencia de intereses econmicos o polticos entre los Estados a los cuales la situacin se conecta. INTERFERENCIAS ENTRE EL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO Y LAS DISCIPLINAS DEL DERECHO PUBLICO INTERNACIONAL. En DERECHO PENAL, al cometer una violacin a las leyes, puede surgir un conflicto de leyes, an cuando no se trate estrictamente de derecho penal. V.gr.:, bigamia, adulterio, abandono de hogar; el derecho familiar est sometido a la ley nacional, pero el juez penal deber tomar la cuenta el estatuto personal, por ejemplo, en el caso de bigamia, donde el extranjero arguya la nulidad de su matrimonio anterior. Si el matrimonio esta sometido a la ley nacional, habr que analizarlo. DERECHO ADMINISTRATIVO Y CONSTITUCIONAL. Estas leyes deben determinar su campo de aplicacin internacional, si se aplican a extranjeros, o regulan situaciones en el extranjero. V.gr. nulidad de matrimonio celebrado en el extranjero invocado por incompetencia del juez ya que, an cuando estn excluidos de la vida poltica, si participan o son sujetos a los servicios pblicos. CASO.- Un trabajador mexicano que trabaja en el extranjero est sujeto a las prestaciones sociales de Mxico? CASO: Nulidad de matrimonio, invocada por incompetencia del oficial del Registro Civil, a propsito de un matrimonio celebrado en el extranjero. DERECHO FISCAL. V. gr.- Sociedad que invoca ser extranjera para evitar el pago de impuestos. CONCLUSION. Existen estas disciplinas (derecho penal, fiscal, administrativo, internacional) que tienen una fisonoma distinta del Derecho Internacional Privado. Se trata, en estas disciplinas, de determinar su campo de aplicacin en el espacio. Pero no hay un muro infranqueable, hay una matiz debido al importante papel del Estado en la economa, y la proliferacin de las leyes "de polica", que es la consecuencia del desarrollo del papel del Estado. Esto diversifica el mtodo conflictual, y acerca las tcnicas del Derecho Internacional Privado a aquellas que determinan el campo de aplicacin en el espacio de las leyes de derecho pblico.

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RESOLUCION POR LA NORMA DE CONFLICTO DEL FUERO DE UN CONFLICTO DE LEYES EN EL ESPACIO CONCERNIENTE A UNA CUESTION DE DERECHO PRIVADO. ETAPAS PARA RESOLVER UNA CUESTION DE DERECHO QUE PRESENTA ELEMENTOS EXTRANJEROS Existen cuatro etapas sucesivas en el razonamiento del juez: I.- Decidir sobre la utilizacin del sistema conflictual (conjunto de normas de un pas determinado relativas al conflicto de leyes); supone que se ha descartado la aplicacin de otros mtodos. II.- Seleccin de la norma de conflicto (calificacin). III.- Aplicacin de la norma conflictual que conduce al orden jurdico competente. IV.- Aplicacin (o eviccin) de la ley designada por la norma de conflicto (excepcin de orden pblico) Cuatro factores pueden complicar el asunto: * la norma de conflicto puede ser descartada, o combinada con la norma de conflicto extranjera. * al conflicto en el espacio puede agregarse un conflicto en el tiempo. * la coexistencia de dos cuestiones de derecho puede requerir ciertas adaptaciones . * una de las partes (o las dos) utiliz fraudulentamente el sistema de conflicto en su beneficio (fraude a la ley). La primera etapa requiere la identificacin de los trminos de la cuestin de derecho, que se conforma con un hecho, y una pretensin jurdica. Pueden plantearse las siguientes posibilidades: : a) Los hechos y la pretensin son simples de identificar: V. gr., divorcio de los griegos. b) Los hechos invocados toman su significado a la luz de una norma sustantiva, que hay que consultar. V.gr. caso de una sucesin donde existen obras de arte. Hechos: lazo de parentesco, la existencia de una sucesin. Aqu cabe preguntar, es una sucesin mobiliaria o inmobiliaria? La pretensin es la calidad de heredero. c) La demanda se formula apoyada en una norma extranjera, que hay que conocer antes de calificar (caso de la institucin de la cuarta legtima) d) Si se formula en trminos generales, hay que distinguir: (V.gr.- un viudo, en la sucesin, reclama en la particin todo lo que le corresponde, bajo cualquier ttulo. Aqu hay que analizar la liquidacin del rgimen matrimonial, y determinar los derechos de los posibles herederos. Ejemplos de anlisis de una cuestin de derecho: A. Se trata de la deuda alimenticia de un marido hacia su ex-mujer; en caso de fallecimiento de la mujer, se transmite a su pariente ms cercano, primo en octavo grado? 1.- La deuda se extingue a la muerte del acreedor? Problema sometido a la

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ley que regula la deuda. 2.- Suponiendo que se trasmita a los herederos, la ley de la sucesin precisar sus derechos. B.- Un marroqu casado con una francesa, puede contraer un segundo matrimonio? 1.- Un hombre casado puede vlidamente contraer un segundo matrimonio, antes de la disolucin del primer vnculo? Esto est sometido a la ley nacional del domicilio del marido. 2.- Una mujer puede contraer un segundo matrimonio. Esta cuestin sometida est a la ley nacional de la mujer. La respuesta negativa a estos problemas conduce a la conclusin de que el matrimonio es nulo. C. Puede un esposo revocar una donacin hecha a su cnyuge? 1.- El contrato de donacin es, en esencia, revocable? Esto est sometido a la ley del contrato, es decir, a la ley escogida por los esposos. 2.- Las donaciones entre esposos son revocables? Esto est sometido a la ley de los efectos del matrimonio. II. CLASIFICACIN DE LA CUESTION DE DERECHO CLASIFICACION EN LAS CATEGORAS DEL FUERO. El problema ms importante en el plan terico consiste en saber si la cuestin de derecho a clasificar encuentra necesariamente lugar en alguna de las categoras del derecho internacional del fuero: es el problema de la laguna de la ley, o, por el contrario, exhaustivo de ese derecho. Pero, en la prctica, es la dificultad inversa que se presenta: la inclusin en dos o ms categoras parece a priori posible, y entonces hay que hacer prevalecer una. 1o. El conjunto de categoras es exhaustivo, o existen lagunas? Con frecuencia, las categoras se definen por referencia a instituciones jurdicas: matrimonio, contrato, sucesiones Cual es la realidad contenida en cada trmino? El matrimonio de la ley mexicana no es idntico ni al matrimonio del common law (que no implica una ceremonia pblica), ni a fortiori el matrimonio del derecho chileno (que solo la defuncin de uno de los cnyuges puede disolver), ni al matrimonio poligmico; el lazo de filiacin natural tal como es definido por el derecho francs es diferente de la filiacin alimentaria que reconoce el derecho alemn. Que significa entonces, en el contexto de la norma de conflicto, el trmino matrimonio o el trmino filiacin ? Podra uno estar pensar, para resolver este problema de interpretacin de la norma, en referirse al sentido del mismo en el derecho interno. Pero resultara entonces que las normas de conflicto mexicanas no seran aplicables ms que a las situaciones constituidas conforme a las normas sustantivas mexicanas, y seran impotentes para designar una ley desde el momento en que la cuestin planteada (por ejemplo la validez de una unin poligmica) no entrara en las categoras estrictas del derecho interno. Este sistema lacunario debe descartarse; se requiere que el conjunto de las normas de conflicto mexicanas puedan cubrir el conjunto de las cuestiones de derecho que son susceptibles de plantearse en relacin con cualquier orden jurdica que coexista en el mundo.

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Una solucin seductora fue planteada por Rabel. Segn este autor conviene elaborar por categora cuyo contenido determinado despus de un estudio de derecho comparado, sera suficientemente amplio para acoger toda institucin extranjera, an aquella absolutamente heterogneas a las del fuero. Desgraciadamente dicha tarea parece difcil de realizar, y debera ser puesta al da en el momento en que cualquiera de las legislaciones del mundo se modifique. Y parece que la jurisprudencia francesa ha obtenido resultados satisfactorios por el mtodo, diferente y prctico que ha seguido. Este mtodo consiste en partir de la nocin interna y alargarlo de manera tal que englobe los conceptos extranjeros suficientemente cercanos a ellos. El procedimiento parece adaptar, ya que el autor de la norma de conflicto ha efectivamente tomado en cuenta, si no la nocin precisa del derecho interno (sabe que la norma debe acoger instituciones extranjeras) por lo menos una nocin basada en ella aunque sea ms amplia y por lo dems ms vaga. No podra ser de otra manera, puesto que el autor de la norma de conflicto no es un legislador supranacional, sino un legislador interno que no puede abstraerse de su entorno jurdico. En la aplicacin de este sistema, la jurisprudencia francesa ha admitido hacer entrar en la categora sucesin, las cuestiones relativas a la institucin contrato sucesorio y en la categora matrimonio las cuestiones relativas a la institucin unin poligmica. 163. Pero la extensin no se concibe sin lmites, ya que por lo menos se requiere que se encuentre en la institucin extranjera, el ncleo del concepto del fuero. Como definir este ncleo? Segn Batiffol se puede encontrar una comunidad de naturaleza en instituciones diferentes considerando no tanto su estructura sino su funcin. Para ilustrar su argumento, da el ejemplo del matrimonio y el concubinato. El segundo no comprende los objetivos del primero, no es un matrimonio si ha sido organizado sin preocuparse de la paz pblica, la procreacin y la educacin de los nuevos miembros de la sociedad. A este concepto puede sin embargo hacrsele una objecin: procede exclusivamente profundizando el sentido de los trminos empleados para definir la categora, en el supuesto de la norma de conflicto, haciendo abstraccin del hecho de que la norma de conflicto, como toda norma comprende tambin un efecto jurdico, y que estos dos elementos, supuesto y efecto jurdico, se determinan en funcin uno del otro. Si la norma de conflicto contiene una categora, es para someterla, por conducto de la conexin que enuncia en su efecto jurdico, a una ley determinada que le conviene. Son entonces las razones por las cuales dicha conexin ha sido adoptada las que deben permitir determinar la extensin exacta de la categora contemplada por la norma. Si los efectos personales del matrimonio estn sometidos a la ley nacional de los esposos o a la de su domicilio, es, entre otras razones, por que las conexiones son susceptibles de aportar a la vez, por su relativa estabilidad, la regulacin de un lazo institucional susceptible de producir a cada instante consecuencias jurdicas nuevas, y por su posibilidad de modificarse en el curso del matrimonio, a revelar de manera siempre presente el medio jurdico en el cual se insertan las relaciones de los esposos; en resumen, designan la ley, o las leyes sucesivas de un estado permanente. As el carcter poligmico de una unin no es obstculo para la utilizacin de estas conexiones: no es el nmero de lazos que cuenta sino el hecho de que sea institucionales. Por el contrario una unin esencialmente precaria, como el concubinato, an si produce efectos de derecho, no llamarn, o en todo caso no necesariamente, la conexin.

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La necesidad de encontrar en la institucin extranjera el ncleo del concepto del fuero impide la eliminacin de todo riesgo de laguna. Ciertamente estas son excepcionales: el derecho debe resolver los problemas que plantea la vida del hombre en sociedad, y stos son en todos lados sensiblemente los mismos, y sera raro que una institucin conocida en un pas no tenga equivalente en los otros. Como lo observa Batiffol y Lagarde: todo sistema positivo, suficientemente desarrollado, es siempre mas que una solucin determinada de problemas, que en el fondo, son universales. En los cinco continentes, los hombres se casan, poseen bienes, intercambian servicios, mueren. Si, pero no procede en todos la adopcin, por ejemplo los pases musulmanes y Japn ignoran la institucin, y sta es irreductible a cualquier otra. Aqu aparece la utilidad de dejar a la jurisprudencia la libertad de crear las normas necesarias en presencia de una institucin desconocida, que no entra en ninguna de las categoras del derecho del fuero, el juez elaborar la norma de conflicto que le parezca mejor en armona con el resto del sistema. Si por el contrario se encierra en un reducto de normas rgidas, de origen legislativo no tendr ms posibilidad que privar a la institucin de cualquier efecto (sea rehusando la aplicacin de una ley cualquiera, sea aplicando su propia ley que por la hiptesis la ignora y no considerar las previsiones legtimas de las partes. 2 Eleccin entre dos o ms categoras. La duda que tiene que resolver el intrprete en cuanto a la ubicacin de una cuestin de derecho en una u otra de las categoras del derecho internacional del fuero, se debe al hecho de que sta, en los trminos que la define, se reagrupa parcialmente: por ejemplo las formas protectrices del conocimiento de los incapaces se conectan a la vez a la categora condiciones de forma del acto jurdico a desarrollar y a la categora de la capacidad. Tambin a veces, las categoras se excluyen mutuamente, pero el criterio que las opone deja lugar a una incertidumbre: as ocurre con las categoras condiciones de forma del matrimonio y condiciones de fondo del matrimonio. En todos los casos hay que interpretar las normas de conflicto en presencia para descubrir su respectivo campo de aplicacin. Aqu tambin, el argumento determinante es en general buscar en la razn de ser de cada conexin: la cuestin de derecho debe ubicarse en la categora a la cual est afectada la conexin que mejor le conviene, teniendo en cuenta las razones que haya determinado su adopcin. As, la conexin de la forma de los actos a la ley del lugar en donde se celebre se ha determinado por ser cmodo para las partes, mientras que la conexin a la ley nacional de las cuestiones de fondo del estado de las personas descansa, entre otras consideraciones, sobre la indisponibilidad de las cuestiones de estado y sobre la necesidad de una cierta permanencia de la ley aplicable. La consideracin que prevalecer en un caso dado determinar la calificacin; hay solamente que tener cuidado en que la bsqueda no puede efectuarse correctamente sin tomar en cuenta el contexto, es decir, la conexin de las cuestiones relacionadas. El derecho presenta un carcter sistemtico que la solucin del conflicto de leyes debe esforzarse en respetar sin dispersar entre varias leyes los conjuntos concebidos para ser coherentes: si no es as, surgirn problemas de adaptacin entre las leyes a las cuales se conectan los diversos elementos del conjunto. La mejor calificacin es aquella que reduce al mnimo los problemas de adaptacin. En este campo, es desgraciadamente raro lograr la perfeccin; no se llega en general a mantener la coherencia de un conjunto ms que en detrimento de otro. Hay que sopesar las ventajas prcticas respectivas de cada solucin. A veces, esta bsqueda para definir la categora es decepcionante. Por ejemplo

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las nociones de fondo y de forma no se oponen en s mismas tanto como uno pudiera pensar de manera tan absoluta: as la exigencia de un acto autntico se considera como una condicin de fondo en el reconocimiento de la filiacin, y como una condicin de forma en el contrato de matrimonio; la divergencia de las soluciones muestra que lo esencial en materia de calificacin, no son los conceptos a los cuales se recurre para definir las categoras, sino los intereses prcticos que se agregan a la extensin que se les da. Un peligro ms grave amenaza al intrprete de la norma de conflicto: tomar en consideracin en forma excesiva las clasificaciones del derecho interno del fuero. Si es normal el evitar toda referencia a las clasificaciones extranjeras -puesto que se trata a fin de cuentas interpretar el sistema de conflicto del fuero- no se sigue que se debe ser esclavo de las clasificaciones consagradas por y para, el derecho sustantivo del fuero. Los objetivos del Derecho Internacional Privado no son los del derecho interno, y las clasificaciones de ste no convienen necesariamente a aqul. Especialmente interviene en derecho interno un factor de clasificacin que debe ser en lo posible excluido del Derecho Internacional Privado: la solucin sustantiva dada al problema en estudio: dos ejemplos para ilustrar lo anterior. 1 La cuestin de saber que un demente, no sujeto a tutela, ni colocado bajo el cuidado de la justicia, puede contratar vlidamente habra estado, basndose en las clasificaciones del derecho interno francs anteriores a 1968, clasificado en la categora capacidad. En efecto, el derecho francs organizaba tcnicamente la proteccin del demente anulando sus actos por defecto de una condicin esencial de validez: el consentimiento. Pero otros derechos (el alemn) consideran al demente como un incapaz y la causa de la nulidad de sus actos es el defecto permanente de capacidad. El hacer prevalecer la solucin francesa interna a la vista de la calificacin es absurdo ya que puesto que ninguna norma sustantiva ha sido designada en esta etapa, se ignora cual es el rgimen jurdico aplicable. Aqu entonces hay que tratar de calificar la cuestin el acto que realiza un demente es vlido?, haciendo abstraccin de la solucin a la que conduce la norma sustantiva del fuero el acto es nulo por falta de consentimiento. Habr que preguntarse si las razones que hay hecho retener la conexin nacionalidad para las cuestiones de capacidad consideran que se engloben en esta categora la cuestin de la proteccin de los dementes. 2 La tendencia a constituir las categoras partiendo de las soluciones del derecho interno inspira probablemente la sentencia de la Corte de Casacin en el asunto Caraslanis (los griegos). La Corte decidi que siguiendo los conceptos del derecho francs el carcter religioso o laico del matrimonio es una cuestin de forma. El argumento fue que nuestro concepto del matrimonio ignora su sentido religioso, por tanto, el problema es una cuestin de forma. Sin discutir la exactitud de la solucin, puede al menos dudar sobre el mtodo seguido. En efecto es la cuestin de derecho -el carcter religioso o laico- que conviene ubicar en una de las dos categoras, y no la solucin -el carcter laico del matrimonio- que le ha sido dado en el derecho del fuero, cuando se ignora por otra parte si ser aplicable. Cualquiera que sea la solucin de la cuestin, la naturaleza de sta no cambia; que se tome partido por o contra el carcter religioso del matrimonio, sigue siendo la misma cuestin. Esta cuestin debe ser, lo ms posible haciendo abstraccin de la solucin interna. Ciertamente las normas francesas que prevn la intervencin del oficial del estado civil y sus modalidades son normas de forma; pero al adoptarlas, descartando la intervencin de la autoridad religiosa, no se ha tomado implcitamente partido sobre un problema de fondo?. Las dos cosas no son incompatibles. Hubiera sido suficiente preguntar simplemente si las razones por las cuales las razones de forma se conectan a la ley del lugar de celebracin son suficientes o no para justificar la inclusin en la categora forma el

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carcter religioso o laico del matrimonio. Por ltimo hay una hiptesis en la cual es lcito utilizar la solucin del derecho interno del fuero: es aquella en donde el trmino utilizado para definir la categora hace referencia a una realidad puramente material, cosa o hecho: as el trmino inmueble en la norma las sucesiones relativas a los inmuebles estn sometidas a la ley del lugar de su ubicacin. El sentido de dichos trminos se encuentra definido en la legislacin interna del fuero, y es suficiente consultarlo, salvo indicacin en contrario. En efecto, una clasificacin de cosas o de hechos es en general neutra en relacin con la solucin de las cuestiones de derecho en donde estn implicadas. Afirmar que los bienes que figuran en una sucesin son inmuebles porque la ley interna as los clasifica no implica tomar partido sobre la manera en que se desarrollar la sucesin: y adems se trata de interpretar un trmino empleado por el legislador interno, es normal. Conforme a estos principios, en el caso Stroganoff (mayorazgo perpetuo -obras de arte-) la sentencia los ubic como muebles en razn de que stas no entraban en la lista de inmuebles de la legislacin interna. CALIFICACION DE LAS NORMAS SUSTANTIVAS EN LA LEY DESIGNADA. Una vez escogida la norma de conflicto, el mecanismo conduce a la designacin de una legislacin apta para resolver la cuestin de derecho planteado. Cules son, en esta legislacin, las normas que el juez debe considerar como especialmente designadas para resolver el litigio?. Normalmente esta cuestin es fcil de resolver si no se complica intilmente introduciendo un problema de calificacin que no se plantea. Tomemos el ejemplo del asunto Caraslanis. La cuestin planteada era nulidad o no del matrimonio de dos griegos celebrado en Francia sin ceremonia religiosa . El enunciado mismo de la cuestin designa en la ley (francesa) competente, la norma precisa a aplicar: es aquella cuyo supuesto corresponde a los hechos alegados, y cuyo efecto jurdico corresponde a la pretensin (en la especie, la norma segn la cual el matrimonio celebrado en la forma puramente civil no es nulo). Poco importa en que categora se ubica esta norma. Y lo mismo sucede cuando la ley aplicable es una ley extranjera. Sin embargo el problema de la calificacin puede introducirse en esta etapa. No lo ser, si se rechaza la teora de la calificacin lege causae, de manera ms que excepcional. a) La teora de la calificacin lege causae. Que la calificacin debe hacerse lege fori no se discute. Pero ciertos autores en concreto Wolff en Alemania han sostenido que debe hacerse, en una segunda etapa del razonamiento, una calificacin lege causae, es decir segn el derecho designado. Por ejemplo, si la cuestin de derecho fue calificada como sucesin a nivel de eleccin de la norma de conflicto, debe retenerse en la ley designada para regular la sucesin, las normas sustantivas que segn esta ley son normas sucesoras, y slo ellas. Es claro que esta posicin puede conducir segn los casos, a conflictos positivos o negativos. Conflicto positivo, si dos leyes, competentes cada una para regular un aspecto de la cuestin, pretenden las dos regularlas completamente; conflicto negativo si ninguna de las dos leyes quiere regular el aspecto de la cuestin que le es encomendado. El ltimo es particularmente peligroso en razn de lo absurdo a los cuales conduce. As el Reichsgericht, en una sentencia de 1882, tuvo que pronunciarse sobre la prescripcin de un ttulo de crdito emitido en los Estados Unidos. Segn el

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concepto alemn, la cuestin se ubicaba en la categora obligacin, y estaba sometido a la ley americana; pero al constatar que la categora obligacin en los Estados Unidos no comprende las normas relativas a la prescripcin, que se ubica en la categora procedimiento, el tribunal alemn haba deducido que no se encontraba norma aplicable en la ley designada, y que por tanto la obligacin no estaba prescrita, no obstante que lo estaba segn las dos leyes en presencia. Es lcito el ubicarse en las clasificaciones del derecho extranjero en la medida en que ellas influencian sobre la eleccin de la norma sustantiva aplicable en el interior del sistema designado, pero no deben conducir a poner en duda la competencia de ste. Desde el momento en que la clasificacin extranjera conduzca a restringir o extender la vocacin del orden jurdico extranjero, centra en el dominio del Derecho Internacional Privado, que es de la competencia exclusiva del fuero. Si se objeta que es ilgico aplicar una ley que no quiere ser aplicada, es de hecho una crtica mucho ms general que se hace contra el mtodo bilateral, crtica que s es fundada debe conducir al unilateralismo. La calificacin lege causae es una forma embrionaria y particularmente imperfecta del unilateralismo, posicin no defendible. El rechazo de la teora de la calificacin lege causae, conduce simplemente a la conclusin negativa de que hay que hacer abstraccin de las calificaciones extranjeras. No ser, normalmente, para sustituir las clasificaciones del fuero pues, como ya se vio, el problema mismo de la calificacin de las normas sustantivas no se plantea en trminos generales; no aparece ms que de manera excepcional. b. Hiptesis excepcionales de calificacin de norma. Una calificacin de norma es a veces necesaria cuando dos o mas cuestiones de derecho estrechamente conexas se plantean y estn sometidas a leyes diferentes. Cuando han sido formuladas con precisin las cosas son relativamente simples. As la revocacin de una donacin entre esposos se descompuso en dos cuestiones, segn si la causa de la revocabilidad se busque en la naturaleza del acto o en la calidad de esposos de los contratantes. En la ley aplicable en la primera cuestin, la calificacin es contrato y se encontrar en las normas comunes relativas a las donaciones. La ley aplicable a la segunda cuestin debe ubicarse dentro de la calificacin, efectos del matrimonio, es decir, si existe alguna, y no la norma del derecho comn, aun si ella se aplica tambin a los esposos. Las cuestiones conexas pueden haber sido simplemente englobadas en una pretensin formulada de manera amplia. Es por ejemplo, el caso de la viuda que reclama, en la particin de los bienes del difunto, todo lo que le corresponde: coexisten la liquidacin del rgimen matrimonial y la sucesin; dos leyes designadas, una para regular la primera liquidacin y otra para regular la segunda. Puesto que las cuestiones de derecho no fueron formuladas de manera precisa, la calificacin debe operar nicamente en funcin de su objeto. Se aplicar, en cada ley solo las normas que pertenecen a la categora contemplada por la norma de conflicto que designa esa ley, es decir, en la ley aplicable al rgimen, las normas relativas al rgimen, excluyendo las normas sucesorias, y en la ley aplicable a la sucesin, las normas sucesorias, excluyendo las normas relativas al rgimen. Hay que proceder a esta calificacin lege fori bajo pena de arriesgar, en una cuestin dada, tanto la aplicacin cumulativa de dos normas contradictorias, tanto el rechazo de aplicacin de toda norma, segn los riesgos de calificaciones discordantes consagradas por las dos leyes lege causae.

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III. LA DESIGNACION DEL ORDEN JURIDICO COMPETENTE LA LOCALIZACIN. Las normas de conflicto bilaterales designan indiferentemente una ley extranjera o la ley del fuero. La norma de conflicto no limita la vocacin de la norma sustantiva, ni impide que se realice o se aplique judicialmente cuando otra ley le conviene ms. El problema que resuelve no es el del campo de aplicacin de la norma, sino el del funcionamiento del tribunal. Entre varias legislaciones con vocacin de ser aplicadas se sustenta en un criterio: la localizacin. No todas las legislaciones "localizan" de la misma manera. As, tenemos que en Francia, "Las normas relativas al Estado y capacidad de las personas se aplican a los franceses, aun cuando residan en el extranjero. En Mxico, (Cdigo Civil federal) es: "En materia de estado y capacidad de las personas, es aplicable el derecho de su domicilio." La designacin del orden jurdico competente resulta de la aplicacin propiamente dicha de la norma de conflicto. Para proceder es suficiente que los hechos en el caso concreto respondan a la definicin del punto de conexin. Por ejemplo, si la norma de conflicto contiene como punto de conexin el lugar del delito, hay que determinar en la especie donde esta el lugar donde ocurri el delito: el orden jurdico competente es aquel del Estado en cuyo territorio est situado.. Esta operacin simple de aplicacin del derecho al hecho, se enfrenta a ciertas dificultades. La primera se sita a nivel de la norma: se puede dudar sobre la definicin del punto de conexin (A). Las otras se sitan a nivel de los hechos: Puede ocurrir que varios hechos correspondan a la definicin (B), o bien, que ninguno corresponda (C). A. DUDAS SOBRE LA DEFINICIN DEL PUNTO DE CONEXION. La definicin de ciertos puntos de conexin requiere a veces precisiones. Que debe entenderse, por ejemplo, por domicilio, por lugar de ubicacin ? Se trata aqu de un problema de interpretacin de la norma de conflicto, que no puede hacerse ms que por referencia al sistema jurdico del autor de la norma. Cabe aqu distinguir entre si la fuente de la norma de conflicto es interna, o internacional. a). Normas de conflicto de fuente interna. Si el concepto retenido en la norma de conflicto existe en derecho interno, se supondr, razonablemente, que su contenido ser idntico en el contexto del Derecho Internacional Privado, salvo indicacin en contrario El problema no debe ser confundido con el problema de la calificacin: el punto aqu a interpretar es relativo al punto de conexin, no la categora. No es ms que en los conceptos de domicilio y nacionalidad donde se encontrarn los conceptos tiles en el derecho interno. En efecto, cuando se habla de lugar de celebracin, o lugar de ubicacin, la realidad de este trmino se impone por si mismo, no ha lugar a interpretar. Por otro parte, la voluntad de las partes suscita ciertas dificultades que se analizarn posteriormente. En lo que se refiere a lugar del delito y lugar donde surge el dao o el perjuicio, cuando no coinciden, se ha establecido que la norma de conflicto prevalece sobre la ley que protege a las vctimas.

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En lo que se refiere a la nacionalidad, habr que recurrir al concepto de nacional que se establece en derecho interno. Siguiendo estos criterios, para interpretar el concepto de domicilio, se recurrir a los artculos 29, 30, 31, 32 y 34 del Cdigo Civil,4 destacando ciertos problemas como el concepto de domicilio conyugal, domicilio de menores e incapacitados, condenados, etc. b) Normas de conflicto de fuente internacional. Una norma de conflicto de fuente internacional se convierte en una norma de conflicto interna en cada uno de los pases signatarios del tratado que le dio origen. Su interpretacin est, por ende, sometida a los principios de interpretacin de la legislacin interna. Divergencias pueden aparecer entra la diversa interpretacin que den los distintos Estados partes. Ante esta eventualidad, existen tratados que establecen en su texto una definicin del punto de conexin: V. gr., la Convencin de La Haya de 1955 define al domicilio como lugar de residencia habitual. Otro mtodo consiste en que el tratado remite a la definicin dada por el derecho interno: as, la Convencin de La Haya del 5 de octubre de 1961 sobre la forma de las disposiciones testamentarias, que retena, entre otros puntos de conexin, el del domicilio del testador, precisa que la ley aplicable, para definir el domicilio, ser la ley del lugar en donde est domiciliado. Esto puede conducir a una pluralidad de domicilios, o, inclusive, a una ausencia de domicilios. B. PLURALIDAD DE CONEXIONES. Cuando el punto de conexin se refiere a la nacionalidad, ocurre que un individuo puede tener varias nacionalidades. Aqu, el criterio para definir puede ser: Si una de las nacionalidades es la del pas donde se est llevando el asunto, se retendr sta. Si son varias nacionales extranjeras, se retendr la ms efectiva. C. AUSENCIA DE CONEXION. Esto puede ocurrir en tres situaciones: a. La conexin no existe, caso en el cual se encuentran las personas que no tienen nacionalidad o domicilio, o cuando dos esposos no tienen una nacionalidad comn, o no existe un domicilio conyugal. b. Cuando el punto de conexin existe pero es desconocido, como cuando se trata de un mueble cuya ubicacin es desconocida. c. La conexin es conocida, pero en su naturaleza no se designa un orden jurdico: caso de un bien que no se encuentra sometido a la soberana de un Estado (alta mar), o bien, dos Estados estn en disputa, o cuando la persona se encuentra en un Estado que no tiene una legislacin unificada, y se designa como aplicable a la ley nacional. En estos casos, puede designarse un punto de conexin subsidiario, o bien se aplica la norma sustantiva del fuero, cuya vocacin universal resurge cada vez que hay problemas. En todo caso, el juez no puede rechazar la demanda en razn de que no existen los elementos necesarios para definir o precisar el punto de conexin. negarse
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En adelante, salvo referencia expresa, las referencias al Cdigo Civil sern al federal.

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a atender el asunto.

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IV. APLICACION DEL DERECHO EXTRANJERO La ltima etapa del razonamiento judicial es la aplicacin de la norma sustantiva. Existen dificultades prcticas en Derecho Internacional Privado cuando la norma de conflicto designa una ley extranjera. Admitir que la ley extranjera es susceptible de ser aplicada es una cosa, pretender que el proceso es idntico a la aplicacin de una norma interna es otro. La ley extranjera tiene particularidades especficas, en general, el juez del fuero no lo conoce, lo cual suscita problemas de interpretacin. Sobre el particular, existen varias teoras. Teora Italiana. (Roberto Ago, Perazzi, Morella, Chiovenda, Carnelutti Segn esta tesis, todo orden jurdico es exclusivo, en el sentido de que excluye el carcter jurdico de todo aquello que no est contenido en l mismo. En este sentido, toda norma jurdica extranjera carece, a los ojos del juez, de juridicidad, y sera, por tanto, imposible de deducir la solucin de una cuestin de derecho. Para dar una respuesta satisfactoria, tomando en cuenta el tenor material de las normas extranjeras, los autores italianos deducen que las normas extranjeras son acogidas o recibidas en el orden jurdico interno. En cada orden jurdico coexiste entonces un cuerpo de leyes de derecho comn, aplicables a las relaciones internas, y un cuerpo de leyes idntico a las normas extranjeras, tan numeroso como cuantos Estados extranjeros existen, destinado a regular las situaciones localizadas en el extranjero. Crtica: Esta construccin, cuyo carcter artificial es evidente, cae por su base si se analiza, como debe hacerse, el postulado del exclusivismo. El juez puede perfectamente, constatar la existencia de una norma extranjera, as como su carcter jurdico. Recordemos que una norma jurdica se enuncia como si A es, debe ser B. Ciertamente no est sometido, pero esto no es indispensable para que solucione la cuestin de derecho, si su propia norma de conflicto as se lo ordena. Aplicar una norma sustantiva de derecho extranjero no significa obedecerla, sino simplemente el manejo de un silogismo donde la premisa mayor es la contenida en la norma que se enuncia, y la menor son los hechos en el caso concreto. Toda proposicin en la forma normativa puede constituir la premisa mayor del silogismo, por orden del legislador del fuero, y este orden es oportuno en el momento que dicha proposicin es el contenido de la norma en vigor del pas extranjero o donde la relacin se localiza. Esto conduce a no preocuparse si el Estado extranjero es o no reconocido por el Gobierno del fuero. La aplicacin del derecho extranjero no implica que se le reconozca competencia, en el sentido del Derecho Internacional Privado. Solo basta que la norma est en vigor en el Estado extranjero. Ejemplos histricos existen: la jurisprudencia francesa estableci que la ausencia de reconocimiento de un gobierno extranjero no permite al juez desconocer las normas jurdicas dictadas con anterioridad por dicho Estado, anteriores al reconocimiento. El mismo criterio se aplica a los casos de anexin. Este criterio es el aceptado actualmente por nuestro derecho. El artculo 86 dice: Solo los hechos estarn sujetos a prueba, as como los usos y costumbres en que se funde el derecho. El Art. 86 bis del Cdigo Federal de Procedimientos Civiles (igual al 284 del CPCDF -reforma publicada el 7 de enero de 1988) establece que: El tribunal

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aplicar el derecho extranjero tal como lo haran los jueces o tribunales del Estado cuyo derecho resultare aplicable, sin perjuicio de que las partes puedan alegar la existencia y contenido del derecho extranjero. Para informarse del texto, vigencia, sentido y alcance del derecho extranjero, el tribunal podr valerse de informes oficiales al respecto, los que podr solicitar al Servicio Exterior Mexicano, as como disponer y admitir las diligencias probatorias que considere necesario o que ofrezcan las partes. Anteriormente, el texto del artculo 86 deca: Solo los hechos estn sujetos a prueba; el derecho extranjero lo estar nicamente cuando se funde en leyes extranjeras, o en usos, costumbres o jurisprudencia. Ahora bien, a pesar de que por la aplicacin de la norma de conflicto, resulten aplicables las normas del derecho extranjero, existen situaciones en las cuales debe procederse a la eviccin de stas: esto puede ocurrir cuando la aplicacin sea imposible, material o tcnicamente, y cuando exista un rechazo a su aplicacin en razn de ser contraria al orden pblico. a) Imposibilidad de aplicar la ley extranjera. Imposibilidad definitiva. Esto sucede cuando es imposible conocer el tenor de la ley extranjera, en situaciones cuando la carga del derecho extranjero descansa en las partes y se considera al derecho extranjero como un hecho, como ocurre en varios pases de Europa continental. Actualmente en Mxico, esta situacin no puede darse, considerando el texto del artculo 86 bis del CFPC que dice: El tribunal aplicar el derecho extranjero tal como lo haran los jueces o tribunales del Estado cuyo derecho resultare aplicable, sin perjuicio de que las partes puedan alegar la existencia y contenido del derecho extranjero. Para informarse del texto, vigencia, sentido y alcance del derecho extranjero, el tribunal podr valerse de informes oficiales al respecto, los que podr solicitar al Servicio Exterior Mexicano, as como disponer y admitir las diligencias probatorias que considere necesario o que ofrezcan las partes. . No obstante, es interesante recordar que no todas las legislaciones tienen el mismo contenido, y esta situacin de imposibilidad si puede darse en legislaciones extranjeras. Imposibilidad temporal. Esto puede ocurrir cuando, por ejemplo, una ley extranjera prescriba que una autoridad administrativa o religiosa emita una autorizacin u opinin. Si es necesario tomar medidas urgentes, el juez aplicar su propio derecho, considerando que el derecho del fuero siempre tiene una vocacin para resolver cualquier cuestin de derecho. (El caso de alimentos, medidas precautorias en caso de divorcio, por ejemplo). b). Rechazo de aplicacin de la ley extranjera: la excepcin de orden pblico. En ocasiones, la ley extranjera designada por la norma de conflicto contiene una disposicin que choca con los conceptos de la ley del fuero. Si bien, por una parte, es normal que se acojan soluciones diferentes a las previstas por la ley interna, existen, por otra parte, lmites, ante los cuales se desencadena la excepcin de orden pblico. El razonamiento del juez es el siguiente: 1o. Se determina la ley competente, por aplicacin de la norma de conflicto; 2o. Se constata que la aplicacin de la norma sera contraria al orden pblico; y 3o. Se procede a la eviccin de la ley extranjera y se substituye por la ley del fuero. Un ejemplo clsico es cuando un matrimonio bgamo se celebra en nuestro pas, y ste es declarado vlido por la ley extranjera. Observemos que esta situacin es diferente del matrimonio poligmico se celebra, por ejemplo, en Arabia Saudita donde ste si es vlido de origen.

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NO APLICACIN DEL DERECHO EXTRANJERO: LA EXCEPCIN DE ORDEN PBLICO Dominio del orden pblico. La excepcin tiene una funcin triple. Primero, elimina las leyes extranjeras que determinaran una solucin injusta, contraria al derecho natural: as, por ejemplo, son contrarias al orden pblico las leyes que establecen una segregacin por motivos raciales, religiosos o sexuales -el caso ms grave sera el de la esclavitud. Segundo, asegura la defensa de principios, que sin pretender ser universales, constituyen los fundamentos polticos, y sociales de una determinada nacin: la monogamia, laicitud, por ejemplo. La tercera funcin es la salvaguarda de ciertas polticas legislativas: como por ejemplo, la prohibicin de divorcio por mutuo consentimiento en ciertos pases y ciertas pocas. La naturaleza de estas funciones excluye la posibilidad de hacer una lista exhaustiva de las normas internas cuya aplicacin sera absoluta en todos los casos. Son principios generales, casi podra decirse sentimientos. Adems, la legislacin se modifica continuamente, un da puede haber una prohibicin absoluta y esto cambia otro da. Por este motivo, es una excepcin que no es vista favorablemente por la doctrina: se le llama irnicamente lenfant terrible del Derecho Internacional Privado. Para determinar el dominio del orden pblico, hay que preguntarse sobre el estado de la opinin pblica o sobre la voluntad del legislador interno. Inclusive se ha llegado tambin a tomar en cuenta el orden pblico extranjero, como en el caso de la validez de un matrimonio celebrado en Francia entre un espaol y una francesa divorciada: el orden pblico espaol vigente en la poca prohiba el divorcio: los tribunales franceses declararon el segundo matrimonio como bgamo, y por ende, nulo! Se encuentran importantes indicios sobre las exigencias del orden pblico en las convenciones internacionales relativas a los derechos humanos, consagradas, por otra parte, en nuestra legislacin en las llamadas garantas individuales. Para determinar el orden pblico, es importante constatar que ste debe ser el vigente en el momento en que el juez rinde su resolucin. Aqu es importante analizar las disposiciones transitorias de la legislacin, para determinar, en su caso, su retroactividad. El dominio del orden pblico en el sentido del Derecho Internacional Privado (orden pblico internacional) no coincide con el del orden pblico interno en el sentido del derecho interno. El orden pblico interno agrupa por materias (por ejemplo -estado de las personas); poco importa el contenido de las normas: son de orden pblico aquellas pertenecientes a una materia de orden pblico. Por el contrario, el orden pblico internacional es un conjunto de principios o soluciones sustantivas (por ejemplo, el principio de laicidad del matrimonio). De esto resultan dos consecuencias: a. El dominio del orden pblico internacional es mas estrecho que el del orden pblico interno, porque, en una materia dada, supuesta en conjunto ser de orden pblico en el sentido del derecho interno, solo ciertas normas o principios sern de orden pblico en el sentido de derecho internacional. Retomando el ejemplo proporcionado por Lerebours-Pigeonniere, la materia de las condiciones de fondo del matrimonio no es del orden pblico internacional, y declararemos nulo un matrimonio de un extranjero de 18 aos, si su ley nacional impone una edad mnima de 20 aos, sin oponer la excepcin de orden pblico; pero un principio de orden pblico internacional ser un obstculo al matrimonio de una persona de 13 aos, aun si su ley

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nacional se lo autoriza. El dominio del orden pblico internacional est, enteramente, dentro del orden pblico interno, pues no se imaginara a la inversa una norma que fuera de orden pblico internacional si no es parte del orden pblico interno. b. La expresin leyes de orden pblico que designan con ese carcter las leyes en materia delictiva, debe evitarse. Hemos visto (Mancini, Pillet) que estas leyes son de aplicacin territorial. La nocin de orden pblico interviene entonces para designar la ley competente, y no para justificar una excepcin a la aplicacin de la ley normalmente competente. Aun ms, ella califica una materia, no una solucin o un principio. Mas vale no utilizar el mismo vocablo para designar dos nociones que son completamente diferentes. Legislacin mexicana. El Cdigo Civil establece en el artculo 15, que No se aplicar el derecho extranjero: I.....; II. Cuando las disposiciones del derecho extranjero o el resultado de su aplicacin sean contrarios a principios o instituciones fundamentales del orden pblico mexicano. Al referirse a orden pblico mexicano, cabe preguntar si esta expresin se refiere al orden pblico interno de los Estados Unidos Mexicanos. El anlisis del tema nos conduce a la conclusin de que son dos conceptos diferentes. El concepto de orden pblico o nociones afines (inters pblico) interno se menciona en la legislacin civil con otras caractersticas y, sobre todo, consecuencias, y los agrupa por materias. As, tenemos: a. El Art. 6 establece que la voluntad de los particulares no puede eximir de la observancia de la ley, ni alterarla o modificarla. Solo pueden renunciarse los derechos privados que no afecten directamente al inters pblico, cuando la renuncia no perjudique derechos de tercero. Aqu se refiere la ley a renuncia de derechos, no a aplicacin de una norma de derecho extranjero. b: El Art. 8 establece: Los actos ejecutados contra el tenor de las leyes prohibitivas o de inters pblico sern nulos, salvo los casos en que la ley ordene lo contrario. Aqu se refiere a la nulidad, no a la no aplicacin de la ley extranjera. Numerosas leyes administrativas mencionan el concepto de orden pblico en su primer artculo, estableciendo al parecer una diferencia entre stas y otras que no lo mencionan. As, por ejemplo, la Ley Federal sobre derechos de autor establece: Art. 1o. La presente ley es reglamentaria del artculo 28 constitucional; sus disposiciones son de orden pblico y se reputan de inters social; la Ley de Aguas Nacionales establece en su artculo 1o.: La presente ley es reglamentaria del artculo 27 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos .......sus disposiciones son de orden pblico e inters social ...... La diferencia entre unas y otras parece ser que en unas se trata de leyes administrativas, donde se regula (o reglamenta) una actividad estableciendo lmites y condiciones a la actividad misma en cuanto a la relacin que sta guarda con los particulares. Puede afirmarse que todas estas son leyes y sus disposiciones son de aplicacin necesaria o inmediata, donde no cabe la aplicacin del derecho extranjero, y, por ende, la utilizacin del mtodo conflictual. El Art. 14, fraccin II se refiere a principios o instituciones fundamentales. En este sentido, coincide con las ideas que se desarrollan anteriormente correspondientes a orden publico internacional, -el orden pblico internacional es un conjunto de principios o soluciones sustantivas- y se califica con el adjetivo que sigue: mexicano. El orden pblico interno de Mxico agrupa materias: la renuncia de derechos privados, actos ejecutados contra el tenor de las leyes prohibitivas, los derechos de autor, las aguas

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nacionales ..... DOS CASOS DE LA JURISPRUDENCIA FRANCESA EN QUE SE MANEJA LA NOCION DE ORDEN PUBLICO A. ESTADO FRANCES CONTRA COMITE DE LA BOLSA DE AMSTERDAM (21 DE JULIO DE 1950). RESUMEN: Todo contrato est necesariamente vinculado a la ley de un Estado. Un prstamo internacional es la operacin que implica un doble movimiento de fondos de un pas a otro, la sociedad deudora que tiene su domicilio social en Francia obtiene un prstamo en el extranjero recursos para apoyar su explotacin, debiendo reembolsar a los acreditan tes en una plaza extranjera. Corresponde a las partes en dicho contrato, estipular, an contrariamente a las normas imperativas de la ley interna aplicable a dicha estipulacin, una clusula valor-oro, donde la ley francesa del 25 de junio de 1928 reconoce la validez conforme a la nocin de orden pblico internacional. HECHOS. En junio de 1927, la Sociedad de Mensajera Martima emite en Canad obligaciones. Los ttulos de este prstamo mencionan el compromiso del acreditado de efectuar el pago del principal e intereses en las ventanillas de los agentes fiscales, el Royal Bank of Canad en Montreal y en Toronto, en moneda-oro del dominio de Canad equivalente al peso y quilataje vigente el primero de mayo de 1927. La totalidad del prstamo se obtiene por el Banco Wood Gundy de Toronto que coloca 9.5 millones de dlares en Canad y 1.5 millones en Holanda. El prospecto publicado en Canad seala claramente la obligacin de pagar en moneda-oro de Canad y ofrece adems asegurar la ejecucin, a eleccin del portador sea en Canad sea en Holanda, en florines del curso del da. Es de esta colocacin en Holanda donde surgen las dificultadas derivadas de la ley canadiense del 10 de abril de 1937, que prohbe las clusulas valor-oro. Apoyndose sobre el hecho de que el prstamo fue emitido y es pagadero en Canad, la sociedad deudora pretende que la clusula monetaria que contiene es caduca por el efecto del Gold Clause Act de 1937, y que a partir de entonces el servicio del prstamo no puede efectuarse mas que en dlares-papel. Esta pretensin fundamenta en favor de los acreditantes el peso de la depreciacin que adems afecta el papel moneda con relacin a la moneda-oro de 1927. Pero ciertos tenedores que haban suscrito en Holanda y entre ellos el Comit de la Bolsa de Amsterdam, demandaron en Holanda la efectividad del compromiso de cubrir los intereses y reembolsar el capital en moneda-oro, o ms precisamente pagar en florines una suma correspondiente a la cantidad equivalente de oro en peso y quilataje definido por la ley canadiense del 1 de marzo de 1927. Sostenan as que, la Gold Clause Act de 1937 no haba aceptado la extensin de su derecho como acreditante la cual estaba determinada solo por los compromisos de la sociedad emisora, consignados tanto en los ttulos emitidos en Canad como en el prospecto publicado en Holanda. La aplicacin de las normas relativas a la licitud de las clusulas monetarias en los contratos internacionales. Para asegurar el triunfo del principio de la libertad de la clusula-oro, la Corte de Casasin tiene dos problemas. La primera es la determinacin del procedimiento que permitira a dicha norma, existente en el derecho francs, de vencer la oposicin de la

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ley del contrato. Para esto la sentencia recurrida escogi la excepcin de orden pblico internacional. El segundo problema es la determinacin del dominio de la norma de libertad de contratacin: a cules contratos debe sta beneficiar. La excepcin de orden pblico no parece haber sido ms que un recurso de fortuna que enmascara el nacimiento de una norma sustantiva de Derecho Internacional Privado. Desde antes de la ley del 25 de junio de 1928, se haba admitido que la aplicacin forzosa de las normas monetarias establecidas por el derecho francs no se impona ms que internamente; esta restriccin, que aseguraba la no caducidad de las clusulas valor-oro suscritas por los deudores extranjeros protega a los acreedores franceses, haba beneficiado a los crditos pagaderos en Francia. La competencia del derecho francs, que valida la clusula monetaria, parece descansar sobre la consideracin del lugar de pago ms que sobre el ttulo de ste para regular el fondo del contrato. Sobre esta actitud haba una intencin de proteger los intereses franceses o el inters nacional que conducan fcilmente a las soluciones del derecho francs con carcter territorial. Tratndose de cuestiones monetarias, se poda tambin hablar de las leyes de polica. Haba suficientes elementos para conducir a la validez de la clusula que beneficiaba a los acreedores franceses sin que fuera necesaria hacer intervenir la excepcin de orden pblico. Pero en estos esquemas no entraba la hiptesis contraria, del deudor francs que se comprometi a pagar fuera de Francia y que haba consentido una clusula de garanta de cambio. El lugar de pago estaba entonces situado en el extranjero y el prstamo podra estar sometido a una ley extranjera. Es para sustituir la clusula monetaria por la caducidad que le impona dicha ley extranjera que la Corte de Casacin recurri a la excepcin de orden pblico internacional. Este procedimiento implica que la determinacin de la moneda de pago pertenece en principio a la ley que gobierna el contrato. En efecto, el mecanismo de eviccin que desencadena de manera muy caracterstica la excepcin de orden pblico, atenta contra la ley extranjera, normalmente competente. Se observa que la sentencia pretende as imponer la solucin del derecho francs, sin ninguna referencia a la ley del lugar de pago, o sea la ley territorial. Deba entenderse entonces que la cuestin de la moneda de pago est en principio sujeta a la ley interna. As la jurisprudencia consagr la aplicacin de la ley del contrato a la determinacin de la moneda de pago. La justificacin de esta solucin es slida: el instrumento de evaluacin destinado a establecer el monto de la obligacin contractual, la moneda de pago concierne a la sustancia misma del contrato; si hay una ley que regula la esencia del contrato, por oposicin a la forma o a ciertos actos de ejecucin, sta debe regular la moneda de cambio Ciertamente sera muy audaz interpretar la prohibicin de las clusulas-oro como atentatorias a la comunidad jurdica universal, en un desconocimiento del derecho natural en una violacin del derecho comn del mundo civilizado. Pero otros autores aprueban plenamente el empleo de la nocin de orden pblico. As, la jurisprudencia francesa instituy una dualidad de regmenes: uno para la circulacin monetaria interna y otra para el comercio internacional; no parece oportuno que el orden pblico interno censure las leyes extranjeras que hagan caso omiso de una necesidad de la vida internacional. B. LAUTOUR CONTRA VIUDA GIRAUD. 25 de mayo de 1998.

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RESUMEN: La ley competente para regular la responsabilidad civil extracontractual es la ley del lugar donde se cometi el delito. Las disposiciones extranjeras de responsabilidad civil derivada del delito no son contrarias al orden pblico internacional francs slo porque son diferentes de las disposiciones imperativas del derecho francs, sino porque chocan con los principios de justicia universales considerados por la opinin francesa como dotados de un valor universal absoluto. HECHOS: Como consecuencia de un choque con un tren, ocurrido en Espaa, un camin de gasolina perteneciente a un ciudadano francs, Sr. Lautour, que conduca su empleado, (de la misma nacionalidad) explota. En el accidente fallece el Sr. Guiraud, que conduca otro camin perteneciente a otra compaa francesa. La seora Guiraud obtiene del patrn de su marido la reparacin de dao previsto por la ley francesa sobre los accidentes de trabajo; estimando que el perjuicio no fue suficientemente reparado demanda a Lautour ante el tribunal francs de su domicilio. En apelacin se condena al conductor del vehculo, descartando la tesis de la defensa que sostena que la ley espaola del lugar en donde ocurri el accidente era aplicable. EXCEPCION DE ORDEN PBLICO. El derecho de la responsabilidad se encuentra sin duda en el dominio en el cual la nocin de orden pblico internacional ha sido el objeto de numerosas confusiones. Como en la tesis del demandado, se ha sostenido con frecuencia que como la materia es imperativa en derecho interno, debe ser de orden pblico en el plan internacional. Y, an ms, se ha deducido la aplicacin de la ley francesa sin que se haya considerado el tenor del derecho extranjero en el lugar del accidente. Estas confusiones tienen un origen histrico: el derecho de la responsabilidad ha sido durante mucho tiempo considerado como el ejemplo tipo de estas leyes de orden pblico que segn la concepcin de Mancini y sobre todo de Pillet, se oponan a las leyes de proteccin individual y eran de aplicacin territorial. Recordemos la ambigedad de la nocin de ley territorial: los jueces franceses pueden conocer de un delito surgido en el extranjero, las leyes de orden pblico no se identifican necesariamente con la ley francesa; luego entonces, el orden pblico podr eventualmente oponerse a una norma delictiva extranjera. Bartin aclar ste concepto: en sus estudios demostr que el orden pblico internacional no interviene en la elaboracin de la norma de conflicto, simplemente remedian la aplicacin de las leyes extranjeras cuando stas son manifiestamente injustas u odiosas. En otras palabras, no constituye una categora de conexin sino simplemente una excepcin a la aplicacin de la ley extranjera normalmente competente. Hay que precisar las condiciones en las que se desencadena la excepcin. El caso nos proporciona una doble precisin: la primera, negativa, una norma extranjera no ser considerada como contraria al orden pblico internacional, por el solo hecho de que defiere de una norma de orden pblico en derecho interno francs. La adopcin de una legislacin especfica sobre los accidentes en la circulacin proporcionar a esta Corte la ocasin para reafirmar esta solucin. Y de hecho, la coincidencia de las dos nociones reducira a poca cosa el dominio de aplicacin efectivo de los conflictos de leyes. Ciertamente, el orden pblico interno y el orden pblico internacional estn vinculados; los dos tienden a mantener la cohesin y la eficacia de la sociedad estatal (Francs cakis). Pero su misin es diferente. El derecho pblico interno tiende a corregir los efectos de las voluntades privadas, el orden pblico internacional, las reglas y decisiones de las autoridades extranjeras. Gracias a l, la adaptacin del sistema interno a las condiciones de la vida internacional no se har en detrimento de la

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cohesin de la sociedad francesa. La segunda, positiva: una disposicin extranjera no se aplicar desde el momento en que choquen con los principios de justicia universal considerado por la opinin francesa como dotado de un valor internacional absoluto. Esto ha sido criticado como conceptualizacin estrecha (Batiffol). El orden pblico es una reaccin de defensa de la sociedad francesa. Que esta se encuentre apoyada en constatar un universalismo es relativo, puesto que hace referencia a la opinin francesa, y esto no implica que la consecuencia sea necesaria. As otros autores han manifestado que el orden pblico (Lerebours-Pigeonniere) podra tambin participar en la defensa de los principios que, sin pretender ser universales, constituyan los fundamentos polticos y sociales de la civilizacin francesa, tales como la monogamia y la laicitud. Pero su papel va ms all, numerosas tendencias han rechazado la aplicacin de leyes sin que se fundamenten en un principio fundamental. A fin de ser realistas, se ensea que el orden pblico concurre tambin en defensa de ciertas polticas legislativas que el juez estima que deben sostenerse an en contra de la opinin francesa. En el caso concreto, inspirndose en stas directivas, la sentencia rechaza la aplicacin de la ley espaola bajo el pretexto de que sta no conoce la responsabilidad de pleno derecho. Cabe preguntarse si proteccin de la vctima sera una de las preocupaciones esenciales del derecho interno de la responsabilidad civil, lo que conferira a la norma del derecho francs un valor en donde interviene el orden pblico. CONDICIONES PARA DESENCADENAR LA EXCEPCIN. El hecho de que la ley extranjera designada por la norma de conflicto sea contraria al orden pblico internacional no siempre provoca la eviccin. Ciertamente, cuando es contraria al derecho natural e injusto, as ocurrir. Pero estos casos son raros. Con ms frecuencia, el orden pblico no se ve amenazado ms que en tanto la sociedad lo est. Si una relacin jurdica nace en un pas extranjero, entre personas domiciliadas en ese pas, y ninguna tiene nacionalidad del primer pas, y se requiere al juez interno su pronunciamiento sobre la validez, no existir razn para descartar la ley extranjera bajo el pretexto de que chocara con los principios sociales o polticos del primer pas. Sera intil, porque la sociedad del primer pas no esta involucrada. A esta consideracin se agrega un principio: los derechos adquiridos. Es necesario, por tanto, preguntarse sobre cuales son los casos en que la sociedad de un pas est involucrada, y en cuales no lo est. El primer criterio de distincin estriba en el lugar en que se cre la relacin jurdica. As por ejemplo, un divorcio dictado en Inglaterra cuando el divorcio estaba prohibido en Francia, fue reconocido por la Corte de Casasin. En otro caso, donde se trataba de los efectos en Francia de un divorcio por mutuo consentimiento pronunciado en Ecuador, cuando en Francia no se reconoca esta figura, la Corte pronunci: La reaccin al encuentro de una disposicin contraria al orden pblico no es la misma si se trata de poner un obstculo a la adquisicin de un derecho en Francia, o cuando se trata de producir en Francia los efectos de un derecho adquirido sin fraude, en el extranjero .... As, la excepcin se desencadena, cada vez que se trate que el juez, por una sentencia constitutiva (divorcio, adopcin) de nacimiento a una relacin jurdica, o bien, en una sentencia declarativa, reconozca en un pas una relacin ya creada en dicho pas. En este caso, se habla de efectos atenuados del orden pblico. La frmula anterior debe ampliarse a los casos en que la ley extranjera

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establezca ciertos efectos a la creacin de la relacin jurdica, perfectamente creada segn la legislacin extranjera. Por ejemplo, sera contraria al orden pblico una resolucin extranjera que sometiera a la mujer a la obtencin del consentimiento de su marido para la celebracin de contratos. Asimismo, no debe limitarse al lugar del acto o del hecho donde se origina la relacin jurdica. Por ejemplo, una resolucin de Tunisia que confa la guarda de un menor al padre fue declarada contraria al orden pblico, en atencin a que el menor viva en Francia con su madre. Otro aspecto a considerar (en materia de estado y capacidad) es el hecho de que en una relacin jurdica pueden intervenir individuos de diferente nacionalidad o domicilio: Ejemplos: (de la jurisprudencia francesa) el orden pblico se opone a que la segunda unin de un bgamo produzca efectos en Francia en lo relativo a su primera esposa francesa; todo francs domiciliado en Francia puede demandar el divorcio; un matrimonio no puede disolverse por repudio cuando uno de los cnyuges es francs. Eviccin de la ley extranjera y substitucin por la ley del fuero. El aspecto de la eviccin es el efecto negativo; la substitucin es el efecto positivo. Es necesario que ambos se produzcan. Sin embargo, uno puede aparecer con ms fuerza que el otro, dependiendo de si la excepcin se produce por la aparicin de una norma de orden pblico expresa y explcita, o bien, se trata de in principio general e implcito Si existe coincidencia entre una norma de derecho interno y un principio de orden pblico internacional, entonces podr afirmarse que la norma interna es de orden pblico internacional. En este caso, el efecto negativo se encubre, no es necesario de buscar y consultar la norma extranjera designada por la norma de conflicto. En estos casos, se ha sostenido que no hay efecto negativo, y la ley interna se aplica inmediatamente. La diferencia con el mtodo de leyes de aplicacin inmediata es que en ste, no se utiliz el mtodo conflictual, y en el caso en estudio, si se recurri al mtodo conflictual. Como se vio anteriormente, uno excluye el otro. Se llega al mismo resultado, pero por caminos diferentes. Si el concepto de orden pblico es un principio general, la necesidad de consultar la norma extranjera es evidente. La solucin que contiene sta puede ser diferente a la norma interna sin ser contraria al principio general. Por ejemplo, consideramos como principio de orden pblico el que toda deuda es prescriptible, esto no nos autoriza a aplicar inmediatamente el trmino de prescripcin del orden interno si el derecho extranjero aplica un trmino mas corto o mas largo, y debe aplicarse la norma extranjera normalmente. El efecto negativo es tambin visible cuando el principio, aun cuando sea preciso, es implcito. La condena de toda segregacin es un principio preciso, pero no puede ponerse por delante ms que si se ha encontrado en la ley extranjera una norma discriminatoria. El efecto positivo suscrita ciertas consideraciones. Primero, por cual norma debe substituirse? Debe ser una norma del fuero. Acto seguido, habr que determinar la norma exacta que habr de aplicarse, aquella cuyo contenido contempla el caso especfico. En el caso de la prescripcin antes mencionado, si la norma extranjera declara como imprescriptible una deuda, se aplicar la norma interna correspondiente a esa categora de deudas.

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Cual debe ser la extensin de la substitucin? Debe ser lo ms limitado posible. Hay que distinguir las situaciones en las cuales se substituye la ley interna, en cuanto al principio, pero si se aplica la ley extranjera en forma limitada, en cuanto al quantum. Supongamos, por ejemplo, el caso de la ausencia total de derechos sucesorios para los hijos adulterinos en un pas A, pero si admite que los hijos naturales tengan derechos sucesorios. Esto sera contrario al orden pblico del pas B, donde todos los hijos tienen derechos sucesorios. Habra que analizar por separado la cuestin del principio y por otro el quantum. La ley interna del pas B se substituye por la del pas A en cuanto al principio, pero en cuanto al quantum, otorgar a los hijos adulterinos los mismos derechos sucesorios que a los naturales. Otro ejemplo, si un pariente es excluido de la sucesin del de cujus en razn de una diferencia religiosa, la contrariedad con el principio de no segregacin por cuestiones religiosas no es obstculo a que se aplique la ley extranjera, en cuanto al quantum, en lo relativo a parientes del mismo orden y grado.

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3. FACTORES DE COMPLICACION Hasta este punto, se ha hecho abstraccin de cuatro elementos susceptibles interferir en el razonamiento del juez. Estos son: el fraude a la ley (A); la diversidad las normas de conflicto en los diferentes pases, que pueden llevar al juez a tomar consideracin las normas conflictuales extranjeras (B); el factor tiempo (C); y interdependencia posible entre dos cuestiones de derecho (D). A. FRAUDE A LA LEY DISTINCIN ENTRE EL FORUM SHOPPING Y EL FRAUDE A LA LEY. El Derecho Internacional Privado es la materia donde campea el fraude. La multiplicidad de los sistemas jurdicos proporciona a los individuos el medio de escapar a la ley que les es aplicable, colocndose artificialmente bajo el imperio de otra ley, cuyo tenor conviene mejor a sus designios. El medio ms eficaz, y ms empleado, consiste en utilizar la diversidad de los sistemas de Derecho Internacional Privado. Por ejemplo, al trasladarse y tramitar su divorcio en Mxico, dos chilenos podrn eludir la aplicacin de su ley nacional, que hubiera declarado un tribunal competente chileno (o mexicano), pues el sistema de Derecho Internacional Privado de Mxico, aplicado por un juez mexicano, postula la aplicacin al divorcio de la ley del fuero, y esta ley admite el divorcio que la ley chilena prohbe. Esta maniobra, que se conoce con el nombre de forum shopping, supone que varios Estados estn dispuestos a retener su competencia jurisdiccional. Las partes escogen entre aquellos que se ofrecen. Su comportamiento es fraudulento si la sentencia favorable que esperan est principalmente destinada a ser invocada en otro pas, cuyos tribunales hubieran rechazado la peticin del o los actores si hubieran sido directamente requeridos. El forum shopping se caracteriza por una manipulacin de los criterios de competencia jurisdiccional. A este tipo de fraude se opone el fraude a la ley en sentido estricto, reservado a los conflictos de leyes. Se lleva a cabo en el marco de un orden jurisdiccional, donde las partes no pretenden eludir la competencia. Pero las partes, o al menos una de ellas, buscan sacar provecho de la diversidad de los sistemas de derecho interno, manipulando las normas de competencia legislativa del fuero. Un ejemplo clebre nos permite comprender el procedimiento. La princesa de Bauffremont resida en Francia, en la segunda mitad del siglo XIX, y estaba separada judicialmente de su marido. Los dos esposos eran franceses, y la ley francesa prohiba el divorcio. Deseosa de casarse con el prncipe Bibesco, la princesa obtuvo la naturalizacin en un ducado alemn. Segn la ley de su nueva nacionalidad, designada por la norma de conflicto francesa, la separacin de cuerpos equivala en la especie a un divorcio, y ella pudo entonces casarse inmediatamente. Sin embargo, el nuevo matrimonio fue declarado sin efecto en Francia. La Corte de Casasin juzg que la princesa no poda invocar su nueva nacionalidad, obtenida con intencin fraudulenta para sustraerse a la ley francesa que regula los efectos del matrimonio de sus nacionales y declara el lazo indestructible. El mecanismo es sencillo: conociendo la norma de conflicto que determina la competencia legislativa, un individuo maniobra de manera tal que se designe el orden de de en la

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jurdico cuyas normas favorecen su proyecto: cambio de nacionalidad, de domicilio, desplazamiento de un bien mueble. Segn que la realizacin requiera la intervencin de un juez en cuyo caso acudir a ste para demandar el divorcio, o bien espera que un tercero lo haga, que es lo que ocurri con el primer marido de la princesa. La reaccin del juez, al constatar el fraude, manejar el principio fraus omnia corrompit, bajo la forma de excepcin de fraude y aplicar, no la ley aparentemente competente, sino aquella que hubiera sido designada si la modificacin fraudulenta no hubiera tenido lugar. Pueden combinarse el fraude a la ley y el forum shopping. El individuo manipula la norma de conflicto y requiere al juez extranjero: si ste no se percata del fraude, y satisface la peticin del defraudador, su decisin ser invocada en el otro pas. Este problema se maneja en el tema de conflictos de jurisdicciones. ELEMENTOS CONSTITUTIVOS DEL FRAUDE A LA LEY. a) Elemento subjetivo. El fraude, por definicin, implica un elemento subjetivo: el acto es intrnsecamente lcito, pero est viciado por su fin ilcito, lo que acarrea su ineficacia. La intencin fraudulenta no consiste en el mero deseo de obtener el resultado prohibido que la ley que se pretende eludir. Es perfectamente lcito cambiar de nacionalidad, pero bajo la condicin de comportarse en lo sucesivo como sujeto del pas que aprob la nacionalizacin. El fraude consiste en el hecho de cambiar el elemento del cual depende la ley aplicable para obtener el resultado deseado, sin aceptar las consecuencias ms esenciales que normalmente se relacionan con dicho cambio. La prueba de la intencin es difcil, pero no imposible, pues puede establecerse por las circunstancias objetivas relevantes. As, el matrimonio inmediato despus de la adquisicin de una nueva nacionalidad, sin jams residir en dicho pas, revela el fraude. b)Elemento objetivo. Normalmente el fraude se manifiesta exteriormente por una maniobra que conduce a la modificacin del punto de conexin. Para que el fraude a la ley exista, se requiere que los individuos puedan, a su voluntad, cambiar el punto de conexin a su conveniencia, sin que la situacin presente lazos reales con el pas cuya ley se elude. Ahora bien, pocos puntos de conexin se prestan a esta maniobra. En algunas materias, su voluntad no tiene ninguna importancia, como ocurre en el caso de inmuebles. En otras, la norma de conflicto no toma en consideracin la situacin creada por la voluntad mas que si corresponde a la realidad de los hechos, lo que ocurre en el domicilio, que no puede fijarse arbitrariamente, pues se define por un elemento objetivo: la residencia en otro pas. Ciertamente, se puede simular la existencia de un domicilio donde ste no existe, pero la simulacin y el fraude son nociones diferentes: el fraude aparece cuando se presenta la realidad; hay que referirse exclusivamente a sta. A veces, la norma identifica la conexin a la voluntad, es el caso en materia contractual, donde las partes pueden escoger la ley aplicable. El fraude es posible, pero se presenta de manera muy particular. A fin de cuentas, el fraude existe en materia de bienes muebles, y en la nacionalidad El fraude puede aparecer en la categora de conexin. En el asunto Caron, el de cujus, domiciliado en los Estados Unidos, haba vendido un inmueble ubicado en Francia a una sociedad norteamericana donde tena acciones: stas, consideradas bienes muebles cuya transmisin est sujeta a la ley norteamericana del ltimo domicilio, substitua a la

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ley aplicable al inmueble, ubicado en Francia. Ahora bien, la ley americana no conoce la reserva, lo que hubiera permitido al de cujus desheredar a sus hijos. La Corte de Casasin identific el fraude, y restableci la aplicacin de la ley francesa. SANCION DEL FRAUDE A LA LEY. Inoponibilidad del acto fraudulento. En derecho interno sustantivo, el fraude tiene como efecto la destruccin completa del acto. En Derecho Internacional Privado, la sancin no es tan completa. Cualquiera que sea el rigor que se quiere manejar, no depende de un Estado decidir si el acto realizado en otro pas es vlido o no. Todo lo que puede hacer en su mbito de competencia es declarar que dicho acto no tendr efectos en l. No se trata de una declaracin de nulidad, sino simplemente declarar que existe una inoponibilidad en el primer Estado. Pero la dificultad estriba en determinar que es lo que es oponible. Es el acto fraudulento en su integridad, o solo las consecuencias del acto que el interesado se propuso? La distincin aparece clara en el caso de la princesa Bauffremont. Es posible sancionar el fraude decidiendo que la naturalizacin hecha en fraude a la ley francesa no tiene valor alguno en Francia. As se llegara a la conclusin de que la princesa sera francesa con todas sus consecuencias, no solo en materia de conflicto de leyes, sino en todo lo dems. Pero esto sera extremo, es ms lgico concebir la sancin como limitada a la consecuencia fraudulenta que el interesado se propona obtener. As , la princesa sigue siendo alemana, pero no se reconocer su divorcio y matrimonio subsecuente. Ambas posiciones se han manejado en la jurisprudencia francesa. Pero, la aplicacin global de la sancin solo funciona mas que si se trata de un acto jurdico. Si el fraude se realiza por un acto material, por ejemplo, el desplazamiento de un bien mueble, el rechazo de las consecuencias fraudulentas no impediran la existencia de este ltimo, lo que conduce a hacerle producir otras consecuencias que pueden ser propias. Si el desplazamiento se hizo con el propsito de eludir ciertas disposiciones del derecho interno relativas a la transferencia de propiedad, estas disposiciones seguirn siendo aplicables. Por el contrario, si el bien mueble sufre un dao en el extranjero, la responsabilidad del tercero estar sometida a las leyes extranjeras. DERECHO MEXICANO. El artculo 15 establece No se aplicar el derecho extranjero: I. Cuando artificiosamente se hayan evadido principios fundamentales del derecho mexicano, debiendo el juez determinar la intencin fraudulenta de tal evasin. La lectura es esta fraccin presenta un aspecto interesante y peculiar: el manejo artificioso de principios fundamentales del derecho mexicano. Como hemos visto, en estricto rigor, el fraude a la ley consiste en la colocacin voluntaria del individuo en otro supuesto que le permite el manejo de la misma norma de Derecho Internacional Privado, pero ya con otra situacin (otra nacionalidad, domicilio, ubicacin). No se trata de un principio fundamental, pues esto nos lleva a preguntarnos cuales son los principios fundamentales? la seguridad jurdica? Quiso el legislador mexicano ampliar el concepto? En mi opinin, si la respuesta es afirmativa, en cierto modo desfigura el concepto de fraude a la ley, que se maneja, como se dijo, en casos limitados. La segunda observacin es que la excepcin de fraude a la ley debe hacerla el juez, de oficio.

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B. TOMAR EN CONSIDERACIN LAS NORMAS DE CONFLICTO EXTRANJERAS. 217. El tomar en consideracin las normas conflictuales extranjeras no es una necesidad lgica. Normalmente, el juez aplicar sus propias normas de conflicto, y estas conducen a la aplicacin de las normas sustantivas del derecho extranjero (Ver Art. 14, fraccin II Cdigo Civil). Pero puede tener ciertos atractivos en tomar en cuenta las normas de conflicto extranjeras. As se desarroll, en el derecho francs, el sistema del reenvo, en el cual la norma de conflicto del fuero y la norma extranjera se manejan de manera acumulativa. Cuando la norma extranjera pertenece a un Estado cuya legislacin no est unificada, tomar en consideracin sus normas de conflicto se impone. El tema se conoce como conflicto de puntos de conexin /REENVIO. El reenvo se presenta como un medio de solucionar ciertos conflictos, como un mecanismo que permite remediar las consecuencias de la diversidad de las conexiones. La caracterstica NACIONAL de las normas de conflicto tiene como consecuencia ineludible el nacimiento de dos tipos de conflictos: POSITIVOS. En una situacin dada, la norma conflictual de cada uno de los Estados involucrados atribuye competencia a su propia norma interna. Como ejemplo, pensemos en un alemn que fallece en Francia, donde estaba domiciliado, y deja una sucesin consistente en bienes muebles. Si un tribunal alemn conoce del asunto, la someter a la ley alemana competente en virtud de la norma de conflicto alemana segn la cual las sucesiones mobiliarias estn normadas por la ley nacional del difunto. Si el litigio se plantea ante un juez francs, ste, por aplicacin de su norma de conflicto que somete las sucesiones mobiliarias a la ley del ltimo domicilio del de cujus, normar la sucesin segn la ley interna francesa. La falta de armona de las normas conflictuales en el caso de los conflictos positivos no incide en la solucin del conflicto de leyes. El carcter nacional de las normas conflictuales seala que debe atenderse exclusivamente a la norma de conexin del fuero, sin importar la norma de conflicto extranjera. NEGATIVOS. Existe un conflicto negativo cuando cada una de las normas de conflicto atribuye competencia no a su propia norma interna, sino a la ley interna extranjera, o sea, la norma conflictual del fuero propone la competencia de la ley extranjera y la norma conflictual extranjera declina la oferta. Por ejemplo, un francs muere en Alemania, donde est domiciliado, dejando una sucesin mobiliaria. El tribunal alemn, si se le requiere, aplicar la norma francesa, ley nacional del de cujus, designada por la norma de conflicto alemana, que indica que las sucesiones mobiliarias se regulan por la ley nacional del difunto. Por otra parte, el tribunal francs someter, por su parte, la sucesin a la ley interna alemana, ya que la norma de conflicto francesa establece que las sucesiones mobiliarias estn reguladas por la ley del ltimo domicilio del de cujus. De entrada, parece que puede aplicarse un razonamiento similar al adoptado en el conflicto positivo. En efecto, puede pensarse que el juez, habiendo designado la ley interna extranjera por aplicacin de su propia norma conflictual, no tiene porque preocuparse por la norma de conflicto extranjera. Sin embargo, no es suficiente constatar el carcter nacional de la norma conflictual: la existencia de la norma conflictual extranjera pone en entredicho su alcance, y an sostener la vigencia de la propia norma. Cuando se declara aplicable el derecho extranjero, se quiere aplicar todo, en su conjunto, ntegramente. Si ste contiene una norma que rechaza su aplicacin, no ser posible aplicar el derecho extranjero.

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El objeto de la teora del reenvo es sobreponerse a esta dificultad. Tiene dos variantes: REENVIO EN PRIMER GRADO: Hay reenvo de primer grado cuando la norma conflictual extranjera cuya norma interna es competente, segn la norma conflictual del fuero, designa a su vez la norma interna del fuero como la que debe ser aplicada. Es as que en la hiptesis de la sucesin mobiliaria del francs fallecido en Alemania, en la cual la ley alemana competente, a ttulo de domicilio, en virtud de la norma de conflicto francesa, reenva a la ley francesa, ley nacional del difunto. El problema del reenvo en primer grado se plantea igualmente cuando el juez francs conoce de un litigio relativo al estatuto personal de un ingls domiciliado en Francia. La norma conflictual francesa designa la ley inglesa (norma nacional), pero se enfrenta al rechazo de la ley inglesa que seala la competencia de la ley del domicilio (Francia). El reenvo en primer grado fue admitido por primera vez en el caso FORGO (1878). Forgo, hijo natural de nacionalidad bvara (Bavaria), lleg muy joven a residir en Francia. Vivi siempre y falleci en Pau. Dej una importante sucesin mobiliaria., que fue disputada entre sus parientes cercanos, colaterales de su madre, y que tenan derechos sucesorios segn la ley de Bavaria, pero no segn la ley francesa, pues sta no llama a la sucesin de un hijo natural mas que a sus hermanos y hermanas. Deba entonces heredar la Administracin pblica francesa. De primera intencin, no haba conflicto, pues tanto la ley francesa como la de Bavaria sometan las sucesiones mobiliarias a la ley del domicilio. Pero en 1878 el artculo 13 del Cdigo Civil francs subordinaba la adquisicin de un domicilio legal a la obtencin por el interesado de un decreto de admisin de domicilio. Forgo no haba ni solicitado, ni obtenido, tal decreto, y por tanto, solo tena un domicilio de hecho en Francia, y haba conservado su domicilio legal en su pas de origen, Bavaria. En consecuencia, la ley francesa y su norma de conflicto conducan a someter la sucesin mobiliaria a la ley bvara. Pero el Derecho Internacional Privado de Bavaria no haca ninguna distincin entre el domicilio de hecho y el legal, y consideraba que la sucesin mobiliaria deba ser atendida de acuerdo con la ley francesa. As, el Tribunal de Casasin francs consider aplicable la ley francesa por reenvo del Derecho Internacional Privado de Bavaria. El camino fue el siguiente: se sostuvo lo siguiente: la Sala Civil en Casasin estableci lo siguiente: Forgo no tena un domicilio legal en Francia, no tena mas que un domicilio de hecho, lo que no justificaba en principio la competencia de la ley francesa. La Corte de Bordeaux, designada para revisar el asunto, estim que el domicilio legal estaba en Bavaria, y aplic la ley de Bavaria. Finalmente, el Tribunal Supremo en una decisin del 24 de junio de 1989 consagra el reenvo: la ley de Bavaria (del domicilio legal), designada por la norma francesa de conflicto, retiene como punto de conexin el domicilio de hecho, situado en Francia, reenva entonces a la ley francesa, que se aplica. Las materias en que se ha aplicado el reenvo son las sucesiones mobiliarias, o aun inmobiliarias, el divorcio, y ocasionalmente, la filiacin. Numerosos pases admiten el reenvo, (entre ellos Mxico), a veces con limitantes en cuanto a la materia. Lo rechazan: Holanda, Italia, Portugal, Grecia, pases escandinavos, pases musulmanes, y Estados Unidos. En general, se excluye de los tratados internacionales. REENVIO EN SEGUNDO GRADO. En el reenvo en segundo grado, la norma de conflicto del pas designada por el fuero reenva a una tercera ley, que acepta su competencia: el juez debe entonces aplicar esta ltima. Por ejemplo, la ley danesa regula el estatuto personal de un ingls domiciliado en Dinamarca, bajo el razonamiento siguiente: la norma de conflicto del fuero (Francia) designa la ley nacional, la ley inglesa: la norma

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de conflicto inglesa reenva a la ley del domicilio, la ley danesa, y la norma de conflicto danesa acepta el reenvo, designando tambin la ley del domicilio. Tericamente, el reenvo puede seguir, reenvo en tercer grado, en cuarto, etc. No obstante, los casos son raros, ya que no existen tantos puntos de conexin Se manej en el caso Patio. DISCUSION DOCTRINAL: ARGUMENTOS A FAVOR Y EN CONTRA DEL REENVIO. ATAQUES Y DEFENSA 1. (Ataque) Es un problema falso, que en realidad no se plantea, surge por la confusin entre la norma conflictual (Derecho Internacional Privado), y la norma sustantiva (derecho interno). Cuando el juez analiza estos problemas, analiza su propia norma de conflicto; si sta designa al derecho extranjero, no puede ser mas que la norma sustantiva, y no tiene porque preocuparse de un rechazo de la norma extranjera, no se basa en ninguna delegacin de competencia: hacerlo sera juzgar dos veces. 1. (Defensa)Desconoce el vnculo entre el Derecho Internacional Privado y el derecho interno. El derecho es indivisible. Una norma conflictual determina el campo de aplicacin de las leyes en el espacio; remitir al derecho interno sustantivo, repugna hacerlo jugar parcialmente en hiptesis en las cuales la propia norma conflictual le niega competencia 2. (Ataque) El Derecho Internacional Privado debe determinar cual es la ley interna extranjera, que, en su opinin es competente: no puede abandonar esta decisin al Derecho Internacional Privado extranjero. El reenvo implica un abandono de soberana. 2. (Defensa) Se trata realmente de un abandono de soberana, cuando el reenvo se hace por orden del legislador interno, y donde la competencia de la ley extranjera ha sido provocada por el Derecho Internacional Privado interno? La objecin no es determinante. 3.(Ataque)El sistema de reenvo no puede justificarse mas que en virtud de la cortesa internacional; en esta medida, desconoce la naturaleza jurdica de las normas de conflicto. 3. (Defensa) Lo sera si las normas de Derecho Internacional Privado estuvieran dotadas de un valor supranacional. Pero la realidad es otra. Los sistemas son nacionales, existe un fundamento jurdico. 4. (Ataque) El reenvo es inaplicable, pues conduce a un crculo vicioso. Si el juez estima que no puede aplicar la norma interna extranjera, en la hiptesis de que el Derecho Internacional Privado la rechaza, el juez aplica la norma interna propia, pero en una hiptesis donde el propio derecho interno lo considera inaplicable. 4. (Defensa) Este argumento es un juego del espritu. Si funciona el reenvo, es porque el Estado le da un valor nacional. Cada Estado lo utiliza para llegar a la aplicacin de una ley determinada en presencia del rechazo de la norma extranjera. 5. (Ataque) Es intil, ya que no permite la armonizacin de soluciones. Por ejemplo, en el caso de la sucesin del francs muerto en Alemania, caben dos supuestos: Los dos pases rechazan en reenvo. El juez francs aplica la norma alemana, ya que de acuerdo a su ley, debe aplicar la ley del ltimo domicilio del de cujus. El juez alemn aplicar la ley francesa, pues su ley le indica que las sucesiones estn sometidas a la ley nacional del de cujus. Los dos pases admiten el reenvo. El juez francs aplica la ley francesa, por reenvo de la ley alemana y viceversa.

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As, se excluye el reenvo, el tribunal francs aplicar la ley alemana, y el francs la alemana, y si se admite, el juez alemn aplicar la ley alemana y el francs la francesa. 5. (Defensa) Este argumento es preocupante. Pero si permite la armonizacin. Por ejemplo, un francs muere en Italia, donde est domiciliado. Italia somete las decisiones mobiliarias a la ley nacional del difunto, y, adems, no permite el reenvo. Por lo tanto, el tribunal italiano aplicar las normas internas francesas. El juez francs no puede hacer jugar el reenvo, aplicar la norma interna italiana, la del domicilio del de cujus, en virtud de la norma de conflicto francesa. Si admite el reenvo, someter la sucesin a la norma francesa por reenvo de la ley italiana. Por lo tanto, el reenvo armoniza las soluciones con pases que no lo admiten. 6. (Ataque) Por lo que hace al reenvo en segundo grado, la ley del tercer pas no puede aplicarse mas que si su propia norma de conflicto lo considera competente. Si sta designa la ley del primer pas, hay un impasse. Ejemplo: Un litigio en Francia, sobre la capacidad de un ingls, domiciliado en Blgica. 6. (Defensa) Esto es terico. Si acepta la competencia, conduce a la armona. Ley aplicable Francia Ley nacional Inglaterra Ley domicilio Blgica Ley nacional

FUNDAMENTOS TEORICOS DEL REENVIO Existen varias teoras para explicar jurdicamente esta figura, que se explican a continuacin. FUNDAMENTO CLASICO: REENVIO DELEGACION. Al atribuir competencia a una ley extranjera, confa al legislador extranjero una delegacin de competencia, que abarca a la vez la ley interna extranjera y el Derecho Internacional Privado extranjero, en virtud de la indivisibilidad del conjunto normativo. Si hay armona entre las dos normas de conflicto, no hay dificultad. Si no son acordes, la delegacin consentida acarrea la substitucin de la solucin de conflicto extranjera por la solucin de conflicto interna. En esta hiptesis, la norma conflictual extranjera debe ser fielmente respetada, ya sea que conduzca al primer conjunto normativo, o a otro. La norma conflictual extranjera debe ser interpretada por referencia a los conceptos del derecho extranjero. CONCEPCIONES MODERNAS. B.1 REENVIO-NORMA SUBSIDIARIA: (Lerebours-Pigeonnire). El Derecho Internacional Privado no se desinteresa de la competencia de las normas extranjeras. Cuando designa una ley extranjera, se dirige a la norma sustantiva, pero ordena aplicarla tal cual, en su realidad externa, y posee, por lo tanto, una competencia propia. Es posible extender a los conflictos de leyes en el espacio el mismo principio que las reglas aplicables a los conflictos de leyes en el tiempo. El rgimen de solidaridad internacional que consiste en reglamentar el comercio internacional utilizando las normas extranjeras excluye su deformacin voluntaria. As, cuando el Derecho Internacional Privado extranjero hace la ley extranjera inaplicable, preciso es designar otra ley por medio de una norma conflictual subsidiaria, que se traduzca en una comunidad de puntos de vista que la norma primaria no contempla en la especie. Por ejemplo, El tribunal francs debe decidir sobre la ley aplicable al estatuto personal de un ingls domiciliado en Francia: de acuerdo a la norma de conflicto francesa, debe aplicarse en esta materia la ley nacional (la inglesa), pero constata que la norma conflictual inglesa somete el estatuto personal a la ley del domicilio. De

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acuerdo a la concepcin del reenvo-norma subsidiaria, debe proceder a la localizacin refirindose a la ley francesa del domicilio. Al hacerlo, podr decidir que hay reenvo y que debe aplicar la ley francesa porque el ingls tiene, de acuerdo al derecho francs, un domicilio en Francia. Ahora bien, teniendo en cuenta la concepcin inglesa del domicilio y del lugar que tiene en el derecho ingls la concepcin del domicilio de origen, es posible que la ley inglesa considere al ingls como domiciliado en Inglaterra. O sea, ante el rechazo de la norma extranjera, no hay mas que constatarlo, no consultarlo, y crear una norma subsidiaria de conflicto. B.2 (Niboyet). Cada vez que la ley extranjera designada no reciba de dicho Estado competencia, la propia competencia debe extenderse, en virtud del orden pblico, ya que no es posible que una situacin jurdica que tenga relacin con el pas propio, permanezca sin regulacin. El orden pblico se opone a que exista una relacin jurdica aptrida, y ordena por tanto el retorno sistemtico a la lex fori. Esta concepcin es simple, pero brutal, conduce a la aplicacin sistemtica de la lex fori. B.3 REENVIO-COORDINACION. (Battifol). Busca resolver el conflicto negativo por la coordinacin de las normas. El legislador, al dictar la norma de conflicto, prevee una coordinacin eventual de su norma con la norma de conflicto extranjera, teniendo en cuenta la estructura de los sistemas jurdicos en presencia, de manera tal que se resuelva el conflicto de soberanas. Demuestra que la acusacin de abandono de la norma conflictual nacional a favor de la extranjera no es verdadera, observando que si sta entra en juego no es por milagro, sino porque la norma nacional la designa; hay una coordinacin entre las normas. Dicho en otras palabras, se toma en cuenta el punto de conexin sealado en la norma extranjera. La norma aplicada en definitiva conserva su caracterstica de extranjera. Esta situacin en la legislacin francesa traduce perfectamente esta idea y prevee dos hiptesis (primero y segundo grado): -reenvo en primer grado: Si se plantea una cuestin de derecho de X tipo, y que la ley designada por el punto de conexin R reenva a la ley del fuero, el juez debe aplicar la ley del fuero; -reenvo en segundo grado: si se plantea una cuestin de derecho de X tipo, y la ley designada por el punto de conexin R reenva a una tercera ley que reconoce su competencia, el juez debe aplicar dicha tercera ley. A diferencia de las dos teoras precedentes, esta explicacin del reenvo no se presenta como lgicamente necesaria. La norma de conflicto interna puede introducir el tomar en consideracin la norma extranjera de conflicto, o no hacerlo. Es una cuestin de oportunidad. Pero se pretende justamente que la coordinacin sea oportuna, y concurrente en la armonizacin internacional de soluciones. Esta afirmacin se justifica mejor en el reenvo de segundo grado que en el primero. Raape seal como ejemplo de aplicacin del reenvo en segundo grado el siguiente, que consider como su roca de bronce, convincente por si mismo: Un to y una sobrina, suizos ambos, se casaron en Mosc en donde establecieron su domicilio original. La validez de su unin es para ellos, cierta, pues tanto los tribunales suizos como los rusos explcitamente aplicaran, por designacin de su norma de conflicto (que es idntica), la ley rusa del lugar de celebracin, que la admite. Pero, por razones no contempladas originalmente, los esposos se establecen en Alemania. La norma de conflicto alemana seala que debe aplicarse la ley nacional, la ley suiza, que considera que el matrimonio es incestuoso y lo anula. Aqu se requiere una coordinacin entre las normas de conflicto: el juez alemn aplicar la ley rusa, ( por reenvo-coordinacin) y su decisin ser idntica a la que pronunciara un juez ruso o un juez suizo.

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Rusia Alemania Suiza Norma de conflicto Lugar de Ley nacional Lugar de celebracin celebracin El reenvo realiza la armonizacin de soluciones, y el respeto a las previsiones legtimas de las partes. CASO DE LA VIDA REAL QUE ILUSTRA ESTAS TEORIAS: ASUNTO BIRCHALL (Jurisprudencia francesa). Se trataba de una demanda de divorcio, donde un sujeto britnico demanda ante un tribunal francs el divorcio por sevicia e injurias graves, demanda acogida por el juez de fondo, cuando la ley inglesa, normalmente competente, no admita como causal de divorcio mas que el adulterio. La Corte de Casasin, admiti, fundndose en el reenvo, la substitucin de la norma inglesa por la ley extranjera designada por la norma de conflicto francesa, utilizando el argumento del reenvo, por va de la norma subsidiaria. La Corte mencion la ley extranjera normalmente es competente, pero si sta declina la competencia, esto significa que la ley extranjera no es competente mas que en forma condicional respecto del Derecho Internacional Privado interno, y deja de serlo cuando declina la competencia. La Corte seal que el conflicto se suprime por la aceptacin del reenvo, porque los tribunales franceses deben conocer del divorcio de los sujetos domiciliados en Francia. Sobre este caso, Lerebours-Pigeonnire coment: Lo que hace que la ley del domicilio sea competente no es la voluntad del Derecho Internacional Privado ingls que se rehsa, es la aceptacin del Derecho Internacional Privado de un reenvo que conduce a una norma de conflicto til y justa. CARACTERISTICAS DE LA NORMA DE REENVIO. Es una norma interna, o extranjera? Segn la respuesta, dos problemas que surgen recibirn una respuesta diferente: a) el control del Tribunal sobre la interpretacin por el juez del fundo de la norma de reenvo y b) la interpretacin del punto de conexin sobre el que se funda la designacin de la ley aplicable. a) Si se considera como interna, el tribunal que conoce del asunto ejerce su control sobre la interpretacin dada por el juez de fondo. Si se considera como extranjera, el control se excluye. b)En segundo lugar, la designacin de la norma de reenvo de la ley aplicable se efecta sobre la base de un punto de conexin que debe interpretarse: Por ejemplo, en ley del domicilio, debe calificarse domicilio segn la ley nacional o extranjera? La respuesta depende de saber si la norma de reenvo en virtud de la cual la ley del domicilio es aplicable, es una norma extranjera o una norma interna: llegamos a la concepcin misma del reenvo. En la teora del reenvo-delegacin, la norma de reenvo es extranjera, ya que es por reenvo del Derecho Internacional Privado extranjero que la ley interna se aplica. La tesis de Battifol (reenvo-coordinacin) conduce al mismo resultado. En la tesis de Lerebours-Pigeonnire (reenvo-norma subsidiaria), la ley interna competente, siendo designada por el juego de una norma subsidiaria, que es una norma interna, la norma de reenvo es una norma interna, cuya interpretacin debe darse por referencia a los conceptos internos.

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DOMINIO DE APLICACIN DEL REENVIO El juego del reenvo supone que la cuestin de derecho sometida al juez entre en el dominio de aplicacin de una verdadera norma de conflicto, que tenga un punto de conexin nico. Toda norma de Derecho Internacional Privado que hace depender la eleccin de la ley aplicable de la voluntad de las partes (ley de la autonoma), o bien que seale conexiones alternativas excluye necesariamente el reenvo, pues stas contienen un elemento de solucin sustantiva al cual su autor (el legislador) no ha renunciado. SUBSTITUCION DE LA NORMA DE CONFLICTO EXTRANJERA (RELATIVA CONFLICTOS INTERNACIONALES) POR LA NORMA DE CONFLICTO DEL FUERO. A LOS

Durante mucho tiempo, el principio de la aplicacin por el juez de su propio sistema de conflicto era tan evidente que no era necesario formularlo. A nadie se le ocurra que pudiera aplicarse la norma de conflicto extranjera. La aparicin del reenvo revel el problema, y puso en tela de juicio el postulado. De hecho, como se ha visto, no haba problema, puesto que el punto de partida del reenvo es la propia norma de conflicto del fuero, que designa el pas cuya norma de conflicto debe pronunciarse en coordinacin con ella. Pero, recientemente, se ha tomado conciencia de la diversa apreciacin de la misma situacin segn el tribunal requerido: esto ha conducido a dudar que la apreciacin del juez del fuero deba necesariamente prevalecer, aun como punto de partida, sobre otras, si la situacin se constituy o se cre cuando no exista ninguna relacin con el fuero, tienen en realidad el derecho del fuero una vocacin para prevalecer? Se han presentado dos teoras muy diferentes en diversos pases: la primera pone en duda de manera general la competencia de la norma de conflicto del fuero (a) y la segunda, simplemente renuncia a ella (b). a)Duda generalizada de la competencia de la norma del fuero. De la misma manera que la norma sustantiva del fuero no puede ser aplicada a todas las relaciones internacionales, segn esta primera teora, la norma de conflicto del fuero debe desvanecerse ante la norma de conflicto que tiene los lazos mas estrechos con la relacin. Y de la misma manera que existen conflictos de normas sustantivas, que deben resolver las normas de conflicto, existen conflictos de las normas de conflicto. El juez requerido no debe entonces aplicar inmediatamente su norma de conflicto: debe resolver el conflicto que lo oponen a las normas de conflicto de los otros pases. Se requiere de un instrumento: la norma de conflicto en segunda potencia, que juega, respecto a las normas de conflicto ordinarias, (en primera potencia), el mismo papel que stas respecto a las normas sustantivas. Se propone que el elemento de conexin en segunda potencia se refiera al lugar de constitucin. El problema es falso: las normas de conflicto en entran en conflicto entre ellas. Siempre aplicar el juez su propia norma de conflicto: las normas sustantivas de aplican a los individuos; las de conflicto, se manejan por el juez. b) Descartar excepcionalmente la norma de conflicto ordinaria del fuero. b.1. A ttulo del respeto a las previsiones de las partes. Meijers, autor holands, propone que la norma de conflicto se desvanezca cuando se renen dos condiciones: que la situacin haya nacido sin relacin con el fuero, y que las normas de conflicto de los pases involucrados designen la misma ley. El objetivo es el respeto de las previsiones legtimas de las partes. Puede retomarse el asunto roca de bronce de Raape: Si el to y la sobrina consultaron, ya esa la norma de conflicto suiza, o la rusa, consideraron su

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matrimonio como vlido. No es deseable anularlo por la simple razn de su desplazamiento a Alemania, que no pudieron haber previsto. B.2 Principio de proximidad. Ocurre que un tribunal, que es competente segn sus propias normas, no sea aquel cuya competencia sea ms natural o fuerte. Entonces se podra contemplar prescribir al juez de aplicar, no su propia norma de conflicto, si no aquella del tribunal cuya competencia sea mas fuerte. Ejemplos: Caso Ross. Se trata de liquidar la sucesin de una inglesa que muri teniendo su domicilio en Italia. Si la sucesin se hubiera llevado en Italia, habra aplicado la ley nacional de la de cujus, es decir, la ley inglesa. El juez ingls en consecuencia aplic su propia ley. Caso Askew: Se trataba de la legitimidad de una nia cuya madre se cas con un ingls domiciliado en Alemania. La norma de conflicto inglesa designaba la ley alemana del domicilio del marido. El juez alemn habra aplicado su propia ley, por reenvo de la ley inglesa designada por su norma de conflicto, pues la legislacin alemana adopt expresamente el reenvo en primer grado. El juez ingls aplic entonces la ley alemana. LIMITES A LA APLICACIN DEL REENVIO Esto ocurre: a) cuando no es necesario o es prcticamente intil; b) cuando es tcnicamente imposible, y c) cuando la norma de conflicto que regula la materia es alrgica al reenvo. EXCLUSION DEL REENVIO EN CASO DE QUE NO SEA NECESARIO O DE UNUTILIDAD PRACTICA. Tres teoras pueden agruparse en esta hiptesis: Teora de M. Francescakis. Este autor se rehsa a la generalizacin del reenvo. Seala que el reenvo es un procedimiento cuya eficacia debe ser controlada, en relacin a los objetivos que se le asignan, objetivos que requieren cada uno una construccin particular. El reenvo debe limitarse a las hiptesis en las cuales el objetivo que se pretende aparezca como necesario. Esto solo ocurre mas que cuando se constata que la ley interna extranjera no es competente segn el punto de vista del legislador extranjero. Depende de saber si el legislador extranjero tiene inters en aplicar su propia ley interna o bien la de la ley extranjera designada por su norma de conflicto. La crtica no es decisiva. El juez tendra que analizar, en cada caso, si la legislacin extranjera quiere ser aplicada. En efecto, a partir del momento en que se plantea como principio que la ley extranjera debe ser aplicada en su realidad externa, se desconoce esta realidad aplicndola en una hiptesis en que su propio Derecho Internacional Privado le niega esta competencia, y a pesar del rechazo. Doble reenvo. Parece tener su origen en Westlake, cuando demostr que el Derecho Internacional Privado se desinteresa de la reglamentacin de los conflictos cuando no atribuye competencia a la ley inglesa, y que, en el espritu del derecho ingls, las disposiciones internas del Derecho Internacional Privado y el alcance internacional del derecho interno ingls (sustantivo), son indivisibles. Por ejemplo, en materia de capacidad, la capacidad de un ingls domiciliado en Francia no est regulado por el derecho ingls, ya que no puede afirmarse que las normas inglesas relativas a capacidad sean independientes de las normas de conflicto inglesas que le sirven de soporte, considerando que el soberano britnico, de hecho, no atribuye carcter universal a sus leyes: limita sus mandamientos a los hechos ocurridos en su territorio y nada mas. En consecuencia, el Derecho Internacional Privado ingls acepta conformarse con la actitud adoptada por la jurisprudencia del Estado al que ofrece competencia legislativa. Si dicha jurisprudencia admite la competencia de la lex fori,

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gracias al reenvo del derecho internacional ingls, la corte inglesa aceptar el reenvo de su propio Derecho Internacional Privado a la norma sustantiva francesa. Si por el contrario, dicha jurisprudencia no acepta el reenvo (como el caso de la ley italiana), y prorroga la competencia de la ley inglesa, a pesar del Derecho Internacional Privado ingls, la corte inglesa tendr que tomar en cuenta dicha prrroga. Esta es la teora del foreign court theory que la jurisdiccin britnica busca lo que habra hecho el juez extranjero, colocado en las mismas circunstancias y calca su actitud. La teora armoniza los resultados, pero impide la generalizacin. Teora que propone limitar el reenvo en funcin de su utilidad como instrumento de armonizacin de las normas de conflicto. Otra variante es limitar el reenvo a los casos en los que es til con fines de armonizacin. Descansa sobre la base de constatar que, en los pases donde ambos aceptan el reenvo, este mecanismo conduce no a una armonizacin, sino a una bsqueda cruzada de soluciones. Conviene entonces descartarlo como intil y reservarlo solo para aquellos casos en los cuales se llega a una armonizacin efectiva de soluciones, es decir, reducirlo a los casos en donde est involucrado un pas que no acepta el reenvo. La teora tiene el mrito de reducir al reenvo a los casos en que es necesario, pero impide una generalizacin. No es aplicable mas que en los casos en que el pas involucrado (el pas extranjero) tiene una actitud firme: pro-reenvo, o anti-reenvo. Si subordina la admisin del reenvo a su eficacia en el plano de la armonizacin de soluciones, se convierte en una especie de vals con vaivenes continuos. Observemos que esta es la posicin del derecho mexicano. En efecto, el artculo 14, fraccin II establece: Se aplicar el derecho sustantivo extranjero, salvo cuando dadas las especiales circunstancias del caso, deban tomarse en cuenta, con carcter excepcional, las normas conflictuales de ese derecho, que hagan aplicables las normas sustantivas mexicanas o de un tercer estado. (aceptacin del reenvo en circunstancias excepcionales, que no seala); Y la fraccin V agrega: Cuando diversos aspectos de una misma relacin jurdica estn regulados por diversos derechos, estos sern aplicados armnicamente, procurando realizar las finalidades perseguidas por cada uno de los derechos. Las dificultades causadas por la aplicacin simultnea de tales derechos se resolvern tomando en cuenta las exigencias de la equidad en el caso. Esto implica: 1) El reenvo es aceptado por el derecho mexicano; 2) se limita a casos excepcionales; 3) la equidad y la bsqueda de las finalidades perseguidas en la norma extranjera son los elementos que nos dan la pauta para aplicar el reenvo, buscando la armonizacin de las soluciones. EXCLUSIN DEL REENVIO EN CASO DE IMPOSIBILIDAD TECNICA. Esto existe en los siguientes casos: Reenvo en segundo o ulterior grado. En realidad, como se dijo anteriormente, es ilusorio, ya que existe un nmero limitado de puntos de conexin. Ejemplo: caso relativo a la capacidad de un ingls domiciliado en Blgica. La norma de conflicto designa la ley inglesa (la nacional), y la norma de conflicto inglesa remite a la ley del domicilio (la belga). Pero la ley belga remite a la ley nacional (la inglesa). En estos casos, la solucin est en aplicar la lex fori, o bien, descartar el reenvo, y aplicar la ley inicialmente designada por la norma interna: la inglesa. Esta solucin tiene la ventaja de conducir a designacin de una ley que tiene lazos estrechos con el caso planteado, y conduce a la armonizacin de soluciones, ya que ante la imposibilidad de conciliar todas las leyes involucradas, conduce a la designacin de una ley cuya competencia es admitida por los dos de los tres pases involucrados. Sistemas donde existe el sistema del proper law. En estos pases es difcil admitir el reenvo, ya que en ellos el juez nacional est en la imposibilidad de conocer si el derecho extranjero acepta o rechaza la competencia.

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EXLUSION DEL REENVIO EN CASO DE ALERGIA DE LA NORMA DE CONFLICTO QUE REGULA LA MATERIA. Esto ocurre: 1) En las materias donde prevalece la autonoma de la voluntad, ya que cuando dos contratantes deciden de manera expresa o tcita someterse a una ley, es sta la que se aplica, lo que implica descartarlo en materia de contratos; 2) En el caso de regmenes matrimoniales, ya que la decisin del rgimen patrimonial del matrimonio equivale a un contrato; 3) En materia de sociedades, pues ste es un contrato; 4) En materia de forma de los actos de los contratos, pues el reenvo conducira a la posibilidad de anulacin, pues rige el principio locus regit actum, que es prcticamente universal; y 5) en las materias donde el legislador explcitamente lo excluya. C. EL TIEMPO Y EL ESPACIO. La sucesin en el tiempo de las normas jurdicas en un sistema dado, origina los problemas de conflicto de leyes en el tiempo. Combinando el factor tiempo con el espacio, los problemas pueden combinarse, de diversas maneras: a veces las normas cambian entre el momento en que la situacin jurdica se origina y aquel en que es conocida por un juez. Esto puede ocurrir respecto de la norma de conflicto del fuero, o bien respecto a la norma de conflicto del derecho extranjero. A veces, es la situacin misma que se desplaza, de tal suerte que su localizacin actual no es idntica a la localizacin inicial; esta situacin recibe el nombre de conflicto mvil. Este presenta una doble particularidad. Por una parte, afecta a la ley interna aplicable y no a la norma de conflicto consultada. Por la otra, tiene su fuente no en un cambio de la voluntad del legislador, sino en una modificacin del elemento de conexin debido a la voluntad de los individuos. Estas caractersticas permiten distinguirlo de otros dos problemas que conciernen, como ste, a las relaciones intertemporales: aquellos relativos a los conflictos de sistemas (a) y los conflictos en el tiempo del Derecho Internacional Privado (b). a) Conflictos de sistemas. El Derecho Internacional Privado (francs-nacional) consagra de manera consistentemente el principio segn el cual el juez, cuando es requerido, debe referirse exclusivamente a la norma de conflicto nacional para determinar la ley aplicable. Sin embargo, a veces se cuestiona si la norma de conflicto del fuero debe desvanecer ante la norma de conflicto extranjera cuando el juez tiene que conocer de un derecho adquirido en el extranjero, que no presentaba, en el momento de su nacimiento, ninguna relacin con Francia. Es el problema del conflicto de sistemas, ilustrado por Francescakis y en la jurisprudencia por los casos Machet y Banque Ottomane. En el caso Machet, en asunto se plante ante la Corte de Apelacin de Rabat (Marruecos) Esta Corte aplic a dos italianos se haban casado en Francia sin un contrato matrimonial la norma conflictual francesa que designa la ley del primer domicilio conyugal, y no la norma marroqu, que era la norma conflictual del fuero, que somete el rgimen matrimonial a la ley nacional del marido. En el caso Banque Ottomane, la Corte de Pars declar que el Derecho Internacional Privado de cada pas no tiene por que intervenir respecto a situaciones que se establecieron en el extranjero, se desarrollaron y agotaron sus efectos cuando no presentaban ninguna conexin con el fuero. Esta teora tiene la ventaja de asegurar a las partes la previsibilidad, pero al precio de una complejidad que contiene la incertidumbre del alcance de su dominio, y

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al hecho de tener que utilizar la norma de conflicto extranjera. Debe rechazarse la norma conflictual interna, bajo el pretexto de que la situacin se cre en otro lugar, aun si posteriormente produce efectos en otro? Sera manifiestamente excesivo, y en contradiccin con la exigencia del control de la ley aplicable. Observemos que, por una curiosa paradoja, en un campo similar, la ejecucin de sentencias dictadas en el extranjero, la situacin que nace de una sentencia dictada en el extranjero, y que, como tal, est sujeta al control del juez extranjero, es tratada con mayor severidad que una situacin que surge no de una sentencia, sino del juego de las normas de conflicto. El conflicto de sistemas, por el problema de determinar cuando debe desvanecerse un sistema para hacer prevaler otro se ha debatido en la doctrina, llegando a la conclusin de que en realidad, no debe existir tal conflicto, y que los casos en que se ha mencionado son excepcionales. El juez siempre debe aplicar la norma conflictual del fuero, y la aplica inmediatamente. No puede darse el mismo tratamiento a las normas conflictuales que a las normas sustantivas; hacerlo conduce a errores de tcnica jurdica: Las normas sustantivas del derecho privado estn dirigidas a los individuos, y las normas de conflicto a los jueces. Cuando varias normas sustantivas se dirigen a los mismos individuos, entran en conflicto entre ellas, Pero varias normas de conflicto de distintos sistemas no pueden ser manejadas por el mismo juez, pues cada sistema de Derecho Internacional Privado se dirige exclusivamente a los jueces nacionales. b) Los conflictos en el tiempo del Derecho Internacional Privado. b.1 Conflicto transitorio del Derecho Internacional Privado del fuero. El conflicto transitorio del Derecho Internacional Privado es idntico, en esencia, al conflicto transitorio del derecho sustantivo interno: dos normas sucesivas en un mismo orden jurdico, y al preguntarse si una cuestin de derecho dada est regulada por la antigua o la nueva se rige por el principio ley posterior deroga ley anterior. Existen tres principios: aplicacin inmediata de la ley nueva, respeto a los derechos definitivamente adquiridos, y mantener la antigua ley para los efectos futuros de los contratos. Pero el derecho transitorio interno se limita a regular los conflictos en el tiempo entre dos normas sustantivas, que coexisten en el orden jurdico del fuero. El derecho transitorio de las normas conflictuales regula, por definicin, los conflictos en el tiempo que surgen entre dos normas conflictuales en el espacio, es decir, normas cuyo objeto es determinar la ley aplicable. Sus objetivos no son los mismos. Tratndose de normas de conflicto, cabe preguntar si, por ejemplo, si se expide una nueva norma de conflicto en materia de filiacin, que ocurre sobre las normas sustantivas relativas a esa materia, dada la estrecha relacin entre ellas. Hay que aclarar que las normas de conflicto tienen un carcter indirecto, y son indiferentes al contenido de las normas sustantivas: luego entonces, puede concluirse que puede recurrirse a los principios del derecho transitorio, en la medida en que se haga abstraccin del contenido de las normas sustantivas. Otro principio del derecho transitorio debe descartarse: Se admite que, en derecho interno la ley nueva puede, cuando es de orden pblico, aplicarse a situaciones que normalmente estaran sujetas a la antigua ley: esto explica que una ley nueva en materia de contratos laborales se aplique inmediatamente a los contratos vigentes. Pero, en caso de modificacin de las normas conflictuales, no existe ningn inconveniente en que los mismo contratos sigan regulados por la antigua ley. El mismo matiz debe darse en materia de los efectos de situaciones extracontractuales en curso. Nada impide, en derecho interno, aplicar a personas casadas ciertas normas nuevas relativas al rgimen matrimonial legal. Sera mucho

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ms grave hacer aplicable una ley totalmente diferente, solo porque fue dictada por otro legislador, y no aquella que regulaba hasta ese momento el rgimen matrimonial de dos esposos. Por estos motivos, el principio de sobrevivencia de la norma anterior es mas fuerte en Derecho Internacional Privado que en derecho interno. b.2 Conflicto transitorio del derecho extranjero. En el derecho designado por la norma de conflicto, dos normas sustantivas pueden aplicarse en una situacin litigiosa. La solucin parece evidente: se aplica el derecho transitorio del derecho extranjero. Deben seguirse las instrucciones del legislador extranjero, as ocurri, por ejemplo, en Espaa que valid retroactivamente los matrimonios religiosos celebrados en ese pas durante la guerra civil. La razn estriba en el carcter puramente interno del conflicto. Se observa que el juez nacional no tiene porque preocuparse de mantener la unidad del derecho extranjero: la norma de conflicto agota sus efectos una vez que designa la norma aplicable. No obstante, podra descartarse la aplicacin de la nueva ley extranjera cuando esta fuera contraria al orden pblico Sobre este tema, se menciona la teora alemana de la petrificacin: la aplicacin de la norma sustantiva extranjera nueva, ordenada por las disposiciones transitorias debe descartarse cuando, en el momento de la adopcin de la nueva ley, la situacin litigiosa hubiera perdido todo lazo con el pas de donde emana. Sin embargo, esta petrificacin puede conducir a situaciones no realistas. En Francia, se debati sobre la petrificacin: se trataba de saber si la modificacin del rgimen matrimonial legal en un pas del Este, declarada aplicable aun a personas casadas anteriormente a la promulgacin de la nueva ley, se aplicaba tambin a personas alemanas que se instalaron en Francia desde haca tiempo, y que no tenan intencin de regresar. La respuesta ortodoxa es afirmativa, pues la conexin (voluntad de las partes manifestada por la eleccin de las partes del primer domicilio conyugal) est fija, y las disposiciones del derecho transitorio interno de la ley extranjera deben seguirse, salvo cuando sean contrarias al orden pblico. La negativa se apoyara en la ausencia de un realismo que habra en aplicar una ley nueva a personas que estn en otro contexto. La crtica a esta teora consiste en que priva a los interesados de las mejoras que proporciona una ley extranjera nueva, sin beneficiarlos en contrapartida de los beneficios que les proporciona la ley interna. En el caso concreto, las mujeres casadas refugiadas estaran al margen del movimiento general de igualdad de sexo c. Conflicto mvil El problema del conflicto mvil surge cada vez que, como resultado de una modificacin del elemento del punto de conexin sobre el cual la norma de conflicto funda la designacin de la ley aplicable a una situacin jurdica, cuya consecuencia es prolongar sus efectos en el tiempo; as, la situacin concreta es susceptible de estar sometida sucesivamente a leyes diferentes. Ejemplos: Un espaol se naturaliza francs. Esta naturalizacin, que tiene el efecto de modificar el elemento de conexin retenido para determinar la ley aplicable al estatuto personal, (la nacionalidad) plantea la cuestin de saber cuales son los campos de aplicacin en el tiempo de la ley espaola y la ley francesa. Se aplica de inmediato la nueva ley nacional al estatuto personal del espaol naturalizado? Su ley nacional de origen, la ley espaola, sigue, por el contrario, siendo aplicable a regular los efectos

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futuros de las situaciones originadas bajo su imperio, en especial su matrimonio si se caso en Espaa anteriormente? Un bien mueble se transfiere de Alemania a Francia. El rgimen de propiedad de los inmuebles, al cual se aplica la lex rei sitae, se modifica al modificarse el elemento del punto de conexin. Debe deducirse que los derechos reales aplicables a este bien mueble estn ahora regulados por la ley francesa? Los conflictos mviles estn cerca de los conflictos de leyes en el tiempo; en ambos casos se trata de organizar las relaciones en el tiempo de dos leyes. Se diferencia del conflicto de sistemas porque ste opone las leyes de pases diferentes, donde una no ha sido abrogada por la otra y estn simultneamente en vigor en el territorio de donde emanan. El origen del conflicto mvil se sita esencialmente en una modificacin del elemento del punto de conexin que determina la ley aplicable. Para solucionar estos problemas, se utilizan los mismos principios del derecho transitorio: irretroactividad de la ley nueva, y aplicacin inmediata de la ley nueva. Pero existen varias posiciones doctrinales. La primera posicin consiste en descartar el imperio inmediato de la nueva ley, y excluir cualquier efecto retroactivo de la ley del pas al cual el individuo transfiere su domicilio, o transporta sus bienes, o donde adquiere una nueva nacionalidad. Al mismo tiempo, previene cualquier efecto inmediato de esta misma ley sobre los efectos futuros de una situacin adquirida bajo el imperio de la ley antigua. Dicha situacin est sometida para el futuro a la ley conforme a la ley conforme a la cual fue creada. As, dos espaoles, casados en Espaa, naturalizados franceses, no pueden divorciarse. En este sentido, Pillet descarta el imperio de la ley nueva sobre los efectos futuros basndose en la nocin del derecho adquirido. El conflicto no surge entre dos leyes sucesivas de un mismo Estado, sino entre dos leyes, ambas en vigor, de dos Estados diferentes. Por tanto, la situacin formada bajo el imperio de un Estado debe desarrollar todos sus efectos bajo la misma autoridad. Esto es una consecuencia extrema del principio del respeto internacional de los derechos adquiridos, y una consecuencia de la reglamentacin de las relaciones internacionales ligado a la soberana de los Estados. Por su parte, Bartin fundamenta la misma idea en el mantenimiento necesario de la estabilidad de las instituciones en las relaciones internacionales. Disocia al conflicto mvil del conflicto transitorio de derecho interno. Citaba como ejemplo el caso Patio, donde se debati a cual ley someter la prescripcin de una nulidad fundada en incapacidad, si el incapaz cambia de nacionalidad. La Corte de Casasin decidi que la prescripcin forma con la incapacidad y su sancin un conjunto indisociable sometido a una ley nica. La aplicacin inmediata de la ley nueva, solucin normal en derecho transitorio respecto a una prescripcin que todava no se realiza segn la ley antigua, se descarta porque la cuestin de derecho est ligada a la existencia de una nulidad, que est regulada sin duda por la ley vigente en el da en que se creo el acto. Por tanto, hay que buscar otra solucin. Bartin ya haba previsto que el problema del conflicto mvil se reduce a la interpretacin de la norma de conflicto. Su papel es designar la ley aplicable, Si la conexin espacial es susceptible de variar en el tiempo, y no puede entonces ejercer su funcin, es preciso darle una precisin temporal. Cuando esta precisin no puede darse en forma explcita, debe deducirse de los imperativos que dictaron la eleccin de la conexin., o bien de necesidades prcticas. Por ende, so puede establecerse una solucin general, sino habr que analizar caso por caso.

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Los inconvenientes de la teora antes indicada llevan a la tesis de traspolar los principios del derecho transitorio interno, con ciertas limitaciones. La cuestin de saber en que momento hay que detener el hecho localizador no debe confundirse con el dominio de la ley aplicable a los hechos que sobrevienen anteriormente al desplazamiento del elemento localizador. Un problema es saber si la ley aplicable al divorcio es la de la nacionalidad de los esposos en el momento de contraer matrimonio o en el momento en que se plantea la demanda de divorcio; otro distinto es saber si la ley aplicable puede invocarse para pronunciar un divorcio sobre causales anteriores al cambio de nacionalidad. La respuesta depende del contenido de la ley sustantiva aplicable. Con frecuencia, el conflicto mvil surge sobre una situacin cuyos efectos se desarrollan en el tiempo: incapacidad, matrimonio, filiacin. Por poco efecto que d la solucin del conflicto mvil al cambio del elemento localizador, el hecho es que dos o mas leyes se encuentran sucesivamente aplicables a una misma situacin. Pero, si sus contenidos conducen a efectos diferentes, tambin es cierto que el cambio de ley se acompaa de un cambio en la situacin: cambio de la custodia de un menor, modificacin del nombre de la persona casada, terminacin de la incapacidad, etc. Esta modificacin resulta nicamente de la sucesin de las dos leyes; no est, ni prevista por la primera ley, ni por la segunda. Originan un problema particular cuando las razones substanciales militan en favor de la situacin: as, los inconvenientes de un cambio de la custodia de un menor, o un cambio de nombre es evidente. Habr entonces, una adaptacin de la ley nueva. La ley nueva no es retroactiva, pero si de aplicacin inmediata. De esto se sigue que la relacin jurdica que prolonga sus efectos en el tiempo est sometida sucesivamente a la ley antigua y a la ley nueva. Est sometida a la primera por lo que se refiere a validez y efectos pasados. Los efectos por venir se someten a la ley nueva. As, en el matrimonio de los espaoles que cambian de nacionalidad tenemos: Espaa Francia Tiempo ______________________________ X ____________________________ . Matrimonio: Cambio de divorcio validez y efectos pasados nacionalidad En derecho transitorio interno, el efecto inmediato de la ley nueva se justifica por la necesidad de asegurar la unidad jurdica de la legislacin interna por una parte, y la seguridad jurdica por la otra. Lo mismo ocurre en el Derecho Internacional Privado. Sin embargo, para mantener la unidad en la legislacin no puede admitirse que los naturalizados o los bienes muebles continen sometidos a la misma ley si existe un cambio. Es preciso que los bienes y personas estn sometidos a una sola legislacin. El individuo tiene contra este efecto inmediato -consecuencia de la regulacin del conflicto-, los mismos derechos adquiridos, en la antigua y en la nueva ley a la que se enfrenta. Esta situacin est dictada por el imperativo de seguridad del comercio jurdico de los Estado. Si una norma no provee una consecuencia jurdica a tales hechos, resulta de su silencio una norma implcita segn la cual ese tipo de hechos no acarrea una consecuencia. V. gr.; si ni el legislador, ni la jurisprudencia, ni la costumbre de un Estado establecen que la presencia en el hogar de un hijo legtimo determine la nulidad de una adopcin, es que, segn la norma implcita de ese Estado la adopcin en presencia de un hijo legtimo es vlida. D. CUESTIONES INTERDEPENDIENTES.

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Cada sistema jurdico comprende una pluralidad de normas de conflicto, entre las cuales se reparten todos los tipos de cuestiones de derecho que pudieran plantearse. Esta pluralidad es necesaria, pues se encuentra en la naturaleza propia de cada cuestin de derecho una razn particular para conectarla a tal o cual legislacin. Segn, por ejemplo, que sea relativamente en esencia a una persona o a un bien, se deber tomar en consideracin una caracterstica de la persona (su nacionalidad, su domicilio), o una caracterstica del bien (su ubicacin). De esto se sigue que, en una situacin concreta, un aspecto puede referirse a una norma de conflicto que lo somete a una ley, mientras que otro aspecto se referir a otra norma conflictual y estar por tanto sujeto a otra ley. An si el Derecho Internacional Privado de un pas somete los dos aspectos una ley nica, la norma de conflicto puede reenviar uno de ellos a la competencia de la ley del fuero (reenvo en primer grado), o a un tercer pas (reenvo en segundo grado). En cuanto al orden pblico, puede tener como efecto impedir la aplicacin de una norma sustantiva extranjera concreta, de tal suerte que la situacin se encontrar regulada parcialmente por la norma interna substituida y parcialmente por la norma extranjera, en aquellos aspectos no contrarios al orden pblico. Por ltimo, el conflicto mvil puede someter sucesivamente a una misma relacin jurdica dos leyes diferentes. Tericamente, es suficiente de aplicar a cada cuestin de derecho la norma que le concierne, y articular las respuestas entre ellas: un acto ser declarado vlido en la forma por la ley I y en el fondo por la ley II, y sus efectos sern regulados por la ley III. En general, este sistema es satisfactorio. Pero la articulacin de las respuestas dadas por las diferentes leyes encuentra su lmite en el hecho de que cada orden jurdico es un sistema, cuyas normas no estn colocadas unas a lado de otras, sino unas en contemplacin de otras. El recorte, desglose o desmembramiento de las situaciones en cuestiones relacionadas a leyes diferentes no toma en cuenta esta caracterstica. Dicho en otras palabras, se trata de tomar esto en cuenta, pero lo hace de manera incompleta. Desde el momento en que se admite que dos grupos de materias, sin relacin entre ellas, deban afectarse por una conexin diferente-un tercer grupo- ligado a su vez a los dos primeros, no podr ligarse mas que a uno de los dos primeros. Deber escogerse la solucin menos mala, pero no hay solucin perfecta. Los problemas que plantea el desmembramiento son diversos, y no existe un mtodo general para resolverlos. Se tratar, por ende, de agrupar los problemas que tienen la caracterstica siguiente: la solucin dada por una de las leyes al aspecto del problema que regula est relacionada con la solucin que da al problema para el cual es incompetente, y que se resuelve de una manera diferente por la ley competente. As, se distinguen las cuestiones simplemente conexas, y las cuestiones encadenadas. CUESTIONES SIMPLEMENTE CONEXAS. Se dice que existen cuestiones simplemente conexas cuando, formalmente, la solucin de una no depende de la solucin de la otra, pero existe, en el espritu del legislador una relacin entre las normas que le son aplicables. El ejemplo clsico es el de los derechos del cnyuge sobreviviente bajo el ttulo tanto de la liquidacin del rgimen matrimonial como de la sucesin. Aun cuando las cuestiones son aparentemente independientes, las legislaciones buscan acordar un mnimo de derechos al cnyuge y compensando en un plan de severidad en la sucesin. El rgimen francs es generoso en el plan de la sucesin, pero existe el rgimen legal de la comunidad en el matrimonio. El sistema anglosajn conoce el rgimen de la separacin de bienes, pero

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los derechos testamentarios del sobreviviente no se limitan sin reserva, y los derechos ad intestat son ms importantes que en el derecho francs. En cada caso, se llega a un equilibrio, pero esto puede comprometerse por las normas de conflicto. Por ejemplo, se trata de calcular los derechos de una viuda cuyo primer domicilio conyugal se fij en Inglaterra, y cuyo cnyuge falleci en Francia, dejando una fortuna en bienes muebles. La ley inglesa aplicable al rgimen matrimonial no da nada a la viuda, y la ley francesa aplicable a la sucesin no le da mas que, en presencia de hijos comunes, una cuarta parte en usufructo. Ninguno de los dos legisladores quiso ese resultado. El camino que se impone consiste en la substitucin de una de las dos leyes por la otra, y aplicarla ntegramente a los dos aspectos de la cuestin. Esto es lo que ha hecho en algunos casos la jurisprudencia francesa y la alemana. Pero el problema est en decidir cual de las dos leyes prevalece. Puede decidirse que sea la francesa, en razn de que coinciden la competencia legislativa y la jurisdiccional. Pero tambin es vlido sostener que el rgimen se estableci y ocurri antes que el deceso, lo cual implica que el orden cronolgico prevalece. Por tanto, es mejor sostener esto ltimo. Por otra parte, ciertas cuestiones conexas llaman imperiosamente la aplicacin nica de una sola ley. Si, por ejemplo, segn la ley I, (cuya competencia se supone), Alberto es el padre natural de Bruno, y la ley II (cuya competencia tambin se supone) se establece que Bruno es el hijo legtimo de Carlos, el conflicto de filiaciones que resulta no puede resolverse mas que por una sola ley. Otro caso sera el de una hija mejor de edad, casada, contina bajo la autoridad de sus padres segn la ley relativa a la filiacin, y est bajo la autoridad del marido por la leyes del matrimonio. En ambos casos, si no puede desaparecer el problema por adaptacin mediante una interpretacin constructiva, se tendr que, ante la imposibilidad de escoger una de las dos leyes en una situacin perfectamente simtrica, substituir las dos leyes por la ley del fuero. CUESTIONES ENCADENADAS. Las cuestiones se encadenan en dos hiptesis: Cuando la solucin de una depende de la manera en que la otra se plantee (cuestin en serie). Por ejemplo, la cuestin de saber si una persona que pretende ser hijo adoptivo de otro tiene derechos en la sucesin del adoptante, depende de la validez de la adopcin. Cuando la solucin de una y otra cuestin dependen del mismo estado de derecho (cuestiones en paralelo). Es de esta manera que estn ligadas las condiciones de fondo y forma en un contrato, un matrimonio, un divorcio. Debe establecerse una jerarqua entre ambas pues las condiciones de forma tienen un papel secundario en relacin con las condiciones de fondo. Ambas cuestiones, en serie y en paralelo, pueden suscitar dos problemas: el del mutismo de la ley aplicable, y el de la relacin entre las soluciones. a). Mutismo de una de las dos leyes. El problema surge cuando una de las dos leyes ignora la institucin vlida en el fondo de otra. As, la ley que regula los efectos de la adopcin (cuestin principal) cuya validez es establecida segn la ley aplicable a la cuestin previa de la formacin del lazo, puede ignorar la institucin de la adopcin. O bien, la ley competente para regular las condiciones de forma de un reconocimiento de un hijo natural vlida en el fondo segn la ley (que se supone distinta) de la filiacin, desconoce la institucin del reconocimiento. En ambos casos, como no se puede volver a cuestionar sobre la validez en razn del contenido de una ley cuya intervencin es

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posterior (en el primer ejemplo) o accesoria (segundo ejemplo), solo existe un mtodo posible: la substitucin, de la ley que ignora la institucin, por la de la ley que la conoce. b)Lazo entre las soluciones dadas por una ley. Las dos leyes aportan una solucin a la cuestin planteada, pero existe un lazo entre la manera en que una, (e incluso cada una) resuelve la cuestin que regula y aquella que resuelve la situacin que no regula. Aqu caben dos soluciones: la adaptacin y la substitucin. Ejemplos: cuestiones en paralelo. (caso Figuet) Un divorcio de dos franceses se pronunci en el extranjero, basado en la admisin de las faltas de un cnyuge admitida por la ley procesal extranjera (competente por esa razn). El divorcio no fue admitido en Francia, porque dicha admisin era un medio para evitar la aplicacin de la ley francesa aplicable en cuando al fondo, que impeda el divorcio por mutuo consentimiento. La admisin de las faltas por la ley extranjera se explicaba por el hecho de que sta no prohiba el divorcio por mutuo consentimiento. Pero como no era competente para regular las causales de divorcio, el juez extranjero debi adaptar su ley procesal a la ley francesa que regulaba las causales de divorcio, y decidir en consecuencia. Cuestiones en serie. Este se resuelve de la misma manera. Pero el simple hecho de aplicar a la cuestin principal una ley que la formulara de manera diferente (si hubiera tenido competencia para regular la cuestin previa) no es suficiente para hacer necesaria una adaptacin, o una substitucin. Es posible, por ejemplo, aplicar a la vocacin sucesoria de la segunda esposa de un polgamo la ley de un pas que prohibe la poligamia. Esta es efecto consultada solo en lo relativo al tenor de su norma abstracta sobre el quantum de los derechos del cnyuge sobreviviente, y no sobre la cuestin concreta que dara al problema completo, cuya solucin le escapa. Hay entonces que articular las dos leyes, la ley sobre las cuestiones de fondo del matrimonio validan la unin poligmica, las leyes relativas a la sucesin determinan la fraccin que le corresponde a la esposa. De la misma manera, nada impide que se aplique a una demanda de divorcio la ley de un pas que considera al matrimonio como nulo. TEORIA DE LAS CUESTIONES PREVIAS. Esta fue desarrollada en Alemania por Melchior (1932) y Wengler (1934). Segn sta, la cuestin previa est sometida a la norma de conflicto del pas cuya ley es declarada a la cuestin principal por la norma de conflicto del fuero. El argumento consiste en que se arriesgara la desnaturalizacin del derecho extranjero declarado aplicable a la cuestin principal si se sometiera la cuestin previa a la norma de conflicto del fuero. La respuesta es siempre que al designar la ley aplicable a la cuestin principal, las normas de conflicto del fuero no se interroga sobre el tenor de su norma, sino sobre la posicin de sus tribunales. Y no se puede invocar un deseo de coherencia entre las normas aplicables a la cuestin principal y a la cuestin previa, pues no pertenecen necesariamente a la misma ley. El argumento principal de los defensores de esta teora es el de la armonizacin internacional. DERECHO MEXICANO. Sobre el particular, el derecho mexicano establece: Art. 14. En la aplicacin del derecho extranjero, se observar lo siguiente: Las cuestiones previas, preliminares o incidentales que puedan surgir con motivo de una cuestin principal, no debern resolverse necesariamente con el derecho que regule a esta ltima. Cuando diversos aspectos de una misma relacin jurdica estn regulados por diversos derechos, stos sern aplicados armnicamente, procurando realizar las finalidades perseguidas por cada uno de tales derechos. La lectura de estas fracciones nos seala que puede aplicarse a las cuestiones previas, incidentales o preliminares otro derecho, no necesariamente el de la cuestin principal,

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y que la aplicacin se har armnicamente, buscando las finalidades perseguidas por tales derechos. Esto nos indica que se adhiere parcialmente a la teora alemana de la armonizacin internacional.

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VII. EL CONFLICTO DE LEYES - PARTE ESPECIAL La parte especial del Derecho Internacional Privado se refiere al estudio de las siguientes reas: EL ESTATUTO PERSONAL EL ESTATUTO REAL EL PATRIMONIO LOS HECHOS Y LOS ACTOS JURDICOS LA FORMA DE LOS ACTOS EL ESTATUTO PERSONAL ESTADO Y CAPACIDAD DE LAS PERSONAS. El estatuto personal reagrupa los problemas en los cuales no solamente la persona se encuentra implicada lo est en todos los problemas jurdicos, sino lo est directamente. Las subcategoras principales de este amplio conjunto son la capacidad, el matrimonio y la filiacin. Al estatuto personal le conviene, como se ha mencionado, la ley personal, esto es una ley que presenta un lazo directo con la persona. Tres criterios responden a esta exigencia: la nacionalidad, el domicilio y la residencia. Se puede eliminar de antemano la residencia no acompaada de una exigencia de duracin, pues es evidente que una materia en la cual las partes, en lo esencial, no controlan su derecho, no puede estar sujetas a una ley en la cual los interesados estn en posibilidad de eludir por un simple desplazamiento momentneo. Quedan entonces la nacionalidad, el domicilio y la residencia calificada (por ejemplo, la residencia habitual, casi equivalente al domicilio). En nuestro derecho, el artculo 135 establece: La determinacin del derecho aplicable se har conforme a las siguientes reglas: I. ..; II. El estado y la capacidad de las personas fsicas se rige por el derecho del lugar de su domicilio. .. A este criterio del domicilio se unen numerosos pases, incluyendo a los anglo-sajones, as como numerosas convenciones de La Haya. Otros retienen el concepto de la nacionalidad, probablemente partiendo del principio de que el legislador impone a sus sujetos los comportamientos que deben observar en las materias que conciernen a su persona. En los derechos antiguos, se hablaba del domicilio de origen. Por su voluntad de aplicacin, la ley nacional en la materia del estatuto personal aparenta ser una ley de aplicacin necesaria, con las consecuencias de carcter exclusivo y que descartan la ley normalmente competente. Esta postura es ms sentimental que racional. Los pases que adoptan el criterio del domicilio se basan en el criterio que tiene el legislador de las relaciones en su territorio. Desde el punto de vista prctico, la ley nacional o la del domicilio tienen ventajas diferentes. En cuanto a las ventajas de la adopcin de la ley nacional, Mancini invoc la adaptacin de la ley nacional relacionndola con el temperamento de los sujetos. Lo que mejor conviene a un sujeto es la ley nacional, pues es la que ms se adapta a las personas, en razn del entorno cultural en el cual se form. Sin embargo, este
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TODAS LAS REFERENCIAS AL CODIGO CIVIL SON RESPECTO AL CODIGO CIVIL FEDERAL. VER ESTUDIO RELATIVO AL CODIGO CIVIL DEL DISTRITO FEDERAL AL FINAL DE ESTA PARTE ESPECIAL.

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argumento es dbil en el mundo actual, en razn de los mltiples desplazamientos de las personas y la globalizacin. La nacionalidad presenta tambin una estabilidad mayor. Las leyes relativas al estatuto personal son aquellas en donde la permanencia debe asegurarse. Pillet mencionaba que no es razonable que un incapaz adquiera su capacidad por una simple modificacin de su domicilio. Por ltimo, se argumenta es ms fcil determinar la nacionalidad de una persona que su domicilio. La ley del domicilio presenta ventajas innegables, primero, porque el interesado y los terceros conocen mas fcilmente la ley de su domicilio que su ley nacional; y segundo, la ventaja ms grande consiste en que coincide frecuentemente con la ley del fuero: se acude a los tribunales del lugar donde se vive. MATERIAS QUE COMPRENDE EL ESTATUTO PERSONAL. En el dominio de la ley personal, numerosos autores han incluido los derechos de la personalidad (la privaca y la imagen, incluyendo el nombre). De stos, el nombre de las personas se incluye en el estatuto personal, precisando que abarca el rgimen del nombre (proteccin, posibilidad de cambio). La transmisin del nombre est sujeto a la ley relativa a los efectos de la filiacin. Existen, inclusive, convenciones internacionales sobre el estado civil, por el problema que puede surgir por la utilizacin de nombres diferentes segn la costumbre en los diferentes pases. En conclusin, desde el punto de vista tcnico, solo comprende la capacidad, el matrimonio y la filiacin. LA CAPACIDAD. La capacidad plena es la situacin normal de una persona fsica. En realidad, este tema versa mas con las incapacidades. Los derechos internos las clasifican en incapacidades generales e incapacidad especiales para ciertos actos por una parte, y por la otra, en incapacidades de goce (que conllevan la privacin de derechos) y las incapacidades de ejercicio (que conllevan solamente la necesidad de una representacin del incapaz). Las incapacidades de goce no constituyen una categora homognea, que podran someterse a una ley nica. Primero, una incapacidad general de goce, tal como la muerte civil que se decretaba antiguamente sera contraria al orden pblico en otros pases, por lo tanto sera intil elaborar sobre el punto. En cuando a las incapacidades especiales de goce, en trminos generales no se establecen en funcin de la personalidad de aquellos sobre quien se establecen; constituyen un aspecto particular del funcionamiento de una institucin jurdica sometida a una ley propia; conviene entonces sujetarla a dicha ley. Por ejemplo, la incapacidad que podra establecerse para un mdico de recibir un legado de su paciente, establecida en ciertos pases, est sujeta a la ley sucesoria; la incapacidad del tutor de contratar con su pupilo est sujeta a las leyes sobre la tutela; la capacidad de los esposos de celebrar ciertos contratos est sometida a la ley de los efectos del matrimonio. Cualquier discriminacin fundada en la raza, religin, etc., es contraria al orden pblico. La incapacidad de ejercicio est destinada a proteger a los individuos de ellos mismos, cuando ciertas particularidades hacen surgir la duda de que no pueden actuar

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libremente en la escena jurdica. Forman parte del estatuto personal y estn sometidos a la ley nacional o del domicilio, segn el pas. La simple constancia de una incapacidad es suficiente para asegurar una cierta proteccin, la realizacin de ciertos actos jurdicos en esta circunstancia origina una sancin, nulidad absoluta o relativa. Asimismo, se desarrollan rganos de proteccin, cuya funcin ser representar o asistir al incapaz. EL ESTADO DE INCAPACIDAD. Normas de conflicto de leyes. La ley nacional, o del domicilio, es competente para determinar: Las causas de la incapacidad Los actos que el incapaz no puede realizar solo Las sanciones

a) Causas de incapacidad. La ley nacional o del domicilio determina los eventos que originan la incapacidad: minora, prodigalidad, demencia, etc. Determina igualmente si la intervencin de una autoridad es necesaria, o si el surgimiento de un evento origina por s mismo la incapacidad. Existen dos problemas en cuanto a la calificacin: una en relacin con la mujer casada, que se analizar en los efectos del matrimonio, y segundo, el relativo a la demencia: pertenece a el estatuto personal o el relativo a los actos jurdicos? En teora, los dementes, salvo si estn sujetos a tutela o custodia judicial, no son incapaces; la nulidad de sus actos no puede fundarse mas que en la ausencia de consentimiento, ahora bien, la exigencia de un consentimiento no viciado est sujeto a la ley aplicable al acto jurdico. EXTENSIN DE LA INCAPACIDAD EN CUANTO A LOS ACTOS. La ley nacional o del domicilio, una vez admitida la existencia de una incapacidad, determina su extensin. Precisa aquellos actos que el incapaz puede realizar solo, y la necesidad de la intervencin exterior. Los derechos internos no precisan un rgimen uniforme. Toman en cuenta el riesgo mas o menos grande que representan, su relacin con la persona. Ciertos actos estn sometidos a normas especficas, por ejemplo, la norma habilis ad nuptias ad pacta nuptialia es un ejemplo de norma especial relativa al contrato de matrimonio. (V. gr., el artculo 149 y 150 del Cdigo Civil relativo al matrimonio de menores de edad). La ley interna aplicable define las sanciones de la inobservancia de las formas protectoras y las prohibiciones que enuncia: nulidad relativa, absoluta, reduccin de los compromisos. En cuanto a la jurisdiccin, el juez requerido puede aceptar su competencia por la simple residencia, o la urgencia. OPERACIN DE LAS NORMAS APLICABLES. Conflicto mvil: Es en esta materia donde ms se observan estos problemas. En caso de cambio de nacionalidad, se aplicar la ley de la nueva nacionalidad o domicilio, situacin que se justifica plenamente por razones prcticas; inclusive, la jurisprudencia

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francesa considera que la ausencia de incapacidad segn la ley nueva acarrea que cesen los efectos de la sentencia que la hubiere pronunciado segn la ley antigua, salvo el caso, naturalmente, de fraude a la ley. Ignorancia excusable de la ley extranjera y de una sentencia extranjera. La incapacidad que resulta de la ley extranjera y vicia el acto no es oponible al cocontratante si este se encuentra imposibilitado de conocerla. En el caso Lizardi, un mexicano, de veintids aos, haba suscrito pagars para pagar una joya a un comerciante francs. En aquel tiempo, la mayora de edad en Mxico se adquira a los veinticinco aos. A pesar de la nulidad del acto segn la ley francesa, Lizardi fue condenado a pagar, en consideracin a que el comerciante francs no poda conocer las leyes de otros pases, y haba actuado de buena fe y sin ligereza. El artculo 11 de la Convencin europea de Roma de 1980 sobre la ley aplicable a las obligaciones contractuales, establece En un contrato celebrado entre personas fsicas encontrndose en el mismo pas, una persona fsica que es capaz segn las leyes de ese pas no puede invocar su incapacidad que resulta de otra ley mas que si, en el momento de celebracin del acto, su contraparte conoca esta incapacidad o no la ha ignorado en razn de su imprudencia. Orden pblico. Ciertas causas de incapacidad son contrarias al orden pblico: la interdiccin voluntaria, admitida en derecho suizo y alemn. PROTECCIN ORGANICA DEL INCAPAZ. Por proteccin orgnica, se entiende la proteccin que resulta de la actividad de los rganos estatales, por oposicin a la proteccin automtica que realiza la nulidad, la rescisin por lesin o la reduccin de los actos prohibidos. Estos rganos son la tutela, la curatela, el consejo de familia, a veces las autoridades judiciales (los tribunales de menores, etc.). Varan en cada derecho interno, pero esto ocasiona, lgicamente, problemas de competencia jurisdiccional. As, las modalidades de la proteccin del incapaz estn sujetas a la ley que establece la incapacidad. Sin embargo, hay que distinguir su los actos que realiza el incapaz versan sobre bienes, en cuyo caso puede aplicarse el estatuto real; si existe la intervencin de una autoridad estatal, se aplicar la ley del fuero, y si se trata de menores sujetos a la autoridad de los padres, se estar a la ley aplicable a la filiacin. Por otro lado, existe la Convencin de La Haya de 1961, relativa a la proteccin de menores, que regula los conflictos de leyes, de jurisdicciones y autoridades relativos a la proteccin de los menores. MATRIMONIO El matrimonio es una de las materias del estatuto personal. Tres temas lo comprenden: A) la celebracin del matrimonio; B) sus efectos y C) su disolucin. CELEBRACIN DEL MATRIMONIO El problema de la celebracin del matrimonio es esencialmente el de las condiciones de fondo, el de forma y las sanciones por la no observancia.

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Condiciones de fondo. La cuestin de la validez de fondo del matrimonio se encuentra, indudablemente, en la categora del estado de las personas, que est sujeto, segn nuestro derecho, a la ley del lugar de su domicilio (Art. 13, fraccin II del Cdigo Civil). La norma es simple si los dos esposos tienen el mismo domicilio. Pero es frecuente que no sea as, para saber cual es aplicable, hay que colocarse en el que tenan antes de la celebracin del mismo. En general, las condiciones son relativas a la persona de cada futuro esposo, tales como las condiciones de edad, de consentimiento, de aptitud fsica, de autorizacin de los padres, etc. Es entonces posible aplicar a cada uno su respectiva ley para determinar las condiciones que le conciernen: esto es la aplicacin distributiva de las leyes nacionales o del domicilio. Sin embargo, ciertas condiciones, denominadas impedimentos bilaterales, conciernen a ambos: por ejemplo, la norma que prohbe el matrimonio entre parientes consanguneos hasta el tercer grado (to y sobrina). Esta norma toma en consideracin no una cualidad personal de uno y otra, sino un lazo preexistente. El matrimonio no ser vlido mas que si ambas leyes aplicables no lo anula. Esto es la aplicacin acumulativa, forma particular de la aplicacin distributiva, que consiste en enunciar que, en presencia de un impedimento bilateral, la ley aplicable a la sobrina se consulta en tanto que puede prohibirle desposarse con su to, y la ley del to en tanto que puede prohibirle casarse con la sobrina, privilegiando a la mas severa. Esto no es satisfactorio, pues contradice el principio de neutralidad de la norma de conflicto. La solucin estara en la aplicacin de una ley nica, designada por un punto de conexin neutro. En Estados Unidos, se ha adoptado el lugar de celebracin, pero esto favorece el fraude. La prohibicin de la poligamia tiene problemas especiales, analizados en la jurisprudencia francesa. En primer lugar, parece preferible someterla a la ley de los efectos del matrimonio en cuyo curso el matrimonio desea contraer una segunda unin, mas que a la ley nacional o del domicilio del marido. La exigencia de la monogamia es ciertamente un elemento del estatuto personal del marido, pero sobretodo es una de las caractersticas del primer matrimonio, que protege a la primera esposa. No obstante, la Corte de Casasin francesa admiti que un francs, que haba contrado en Francia matrimonio con una francesa, y que adquiri posteriormente la nacionalidad algeriana, contrajera un segundo matrimonio sin disolver el primero. La francesa se encontr en la situacin de que su marido tena una segunda esposa, a pesar de que la ley francesa, aplicable a los efectos del matrimonio, impona la obligacin de fidelidad! Todo lo que se puede conceder a la ley nacional del marido, es la posibilidad de aplicarla cumulativamente. Si prohbe la bigamia, lo es en tanto que es una ley de aplicacin necesaria que se impone a todos los nacionales (en Francia). Se evitara as, si se estima deseable, que un francs que hubiera contrado matrimonio con una mujer sujeto de un pas que reconoce la poligamia, y que vive en dicho pas, pueda convertirse en polgamo bajo el pretexto de que su primer matrimonio est sujeto a una ley que lo admite. En segundo lugar, cualesquiera que sea la solucin dada al primer problema, hay que tener en cuenta la acumulacin de la ley aplicable a la segunda esposa, que podra tener el carcter de ley de aplicacin necesaria, si prohbe la poligamia, pues prohbe no solo a un hombre que tenga varias esposas, sino adems prohbe a una mujer contraer matrimonio con un hombre casado. OPERACIN DE LA NORMA DE CONFLICTO. Excepcin de orden pblico. Esta entra en juego, ya sea cuando la ley extranjera es demasiado liberal al validar un matrimonio, o cuando es demasiado severa al anularlo.

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Esta excepcin impone la anulacin de un matrimonio celebrado en nuestro pas violando la prohibicin de la poligamia. (Esta es implcita, ya que en el articulado del Cdigo Civil de habla de hombre y mujer, y se establece la nulidad del segundo matrimonio sin la disolucin del primero (Art. 156, fraccin X). Pero, que ocurre con un matrimonio poligmico contrado en el extranjero? Este puede producir ciertos efectos, pero no todos. La prohibicin del incesto, que se deduce del artculo 156, fraccin IV, (Impedimentos para contraer matrimonio) es contraria al orden pblico internacional, as como el matrimonio entre menores de 14 y 16 aos. La excepcin de orden pblico interviene ocasionalmente para descartar un obstculo a un matrimonio prohibido por otra legislacin: por el matrimonio entre personas pertenecientes a rdenes religiosas, o para los militares en ciertas situaciones, o discriminatorios por raza. Condiciones de forma. El matrimonio es un acto que la mayor parte de las legislaciones someten a condiciones de forma especiales. En principio, en cuanto a la forma se aplica la ley de lugar de celebracin (Artculo 13, fraccin IV del Cdigo Civil). Sin embargo, en lo concerniente a las formalidades destinadas a asegurar la publicidad del matrimonio es necesario tomar en cuenta la incidencia de las normas de aplicacin necesaria. Sistema general. El problema de la validez de un matrimonio no se refiere nicamente al conflicto de leyes. En efecto, la mayor parte de los sistemas jurdicos de los distintos pases prevn la intervencin de un representante de la administracin pblica. Este acto confiere al matrimonio una validez formal, y elimina los impedimentos simplemente prohibitivos, si los hubiere. Se plantea entonces un problema de competencia internacional de las autoridades. Podemos distinguir entonces una hiptesis simple, donde el matrimonio se celebra sin la intervencin de una autoridad estatal, y otra, ms compleja, donde una autoridad se presta a la celebracin del acto. Ausencia de una autoridad estatal La posibilidad de celebrar un matrimonio sin intervencin de un rgano estatal est sometido a la ley del lugar de celebracin: locus regit actum. Esta norma es facultativa, en el sentido de que las partes pueden adoptar la forma prevista en una ley; tambin pueden seguir las disposiciones de otra ley, notablemente, la que regula las condiciones de fondo. Puede admitirse este carcter facultativo de la norma locus? La jurisprudencia francesa nunca admiti que los extranjeros celebren en Francia un matrimonio en forma privada o religioso previsto por su ley nacional. Lo mismo puede afirmarse en Mxico (artculo 130 constitucional, en relacin con los artculos 97 y siguientes del Cdigo Civil). En el caso de matrimonio de extranjeros en un tercer pas, los esposos pueden seguir las formas de su ley nacional o de su domicilio, si se admite el carcter facultativo de la norma locus.. y que la ley local no sea una ley de aplicacin necesaria que imponga la forma local. As, se ha admitido en otros pases la validez de un matrimonio sin ceremonia, by cohabitation and reputation, llamado el matrimonio del common law,

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aquel que resulta de una ceremonia privada y el matrimonio celebrado por una autoridad religiosa. Estos ltimos plantean un problema de calificacin: la exigencia de una ceremonia religiosa es un problema de fondo o de forma? Los pases que lo imponen se adhieren al segundo, pero ya sabemos que la calificacin se realiza lex fori. (Asunto Caraslanis, de los griegos ortodoxos). Sobre la publicidad del matrimonio, stas formas son impuestas por la ley que impone una forma especfica. En Mxico, el acta de matrimonio debe ser inscrita en el Registro Civil. SANCIONES POR NO RESPETAR LAS CONDICIONES (REQUISITOS) El representante del rgano estatal encargado de celebrar el matrimonio es quien debe verificar y sancionar estos aspectos. As, puede rehusarse a celebrar el matrimonio si las condiciones no son satisfechas. La ley que regula los requisitos es la competente para indicar la sancin de su violacin. Esta es normalmente la nulidad. En cuanto a los efectos de la nulidad, es difcil discernir entre la ley aplicable al requisito violado y las leyes aplicables a los diferentes efectos del matrimonio anulado. Si la cuestin planteada es tal que la incidencia especfica de la nulidad sobre determinado efecto del matrimonio, estar sujeto a la ley aplicable a los efectos del matrimonio: por ejemplo, si el matrimonio nulo acarrea el carcter natural de los hijos nacidos durante la unin, debe estar sometida a los efectos de la filiacin. Si la cuestin planteada se refiere a los efectos generales de la nulidad, estaremos ante un matrimonio putativo, (que impide retrotraer los efectos) y estar sujeta a la ley que establece la nulidad. EFECTOS DEL MATRIMONIO. El principio es que el matrimonio est sujeto a una sola ley, y por tanto, regula todos sus efectos a partir de la celebracin. El principal problema puede plantearse en lo relativo al divorcio, que se considera como el ltimo efecto del matrimonio. En derecho comparado, ciertos pases establecen que la ley aplicable es la del marido, que se consideraba como el jefe de familia. En nuestro pas, el problema se resuelve por el establecimiento del domicilio conyugal, (Artculo 31, fraccin IV Cdigo Civil, en relacin con el 13, fraccin II). OPERACIN DE LA NORMA DE CONFLICTO. Conflicto mvil. Si la conexin de los efectos del matrimonio a la ley nacional o del domicilio traduce un deseo de permanencia del estatuto personal de los casados, no debe, por tanto, en caso de cambio de nacionalidad o domicilio, fijarlos bajo el imperio de la ley de origen: dos esposos italianos, naturalizados franceses, estarn sometidos a la ley francesa. Se tomar en cuenta el domicilio o nacionalidad actual. El problema puede plantearse si solo uno de los cnyuges cambia de nacionalidad o domicilio. Puede entonces haber fraude a la ley, o habr que analizar la calificacin, por ejemplo, en el caso de pensin alimenticia, se utilizar la ley aplicable al acreedor alimentario. Cuestiones interdependientes. La cuestin de la validez y los efectos del matrimonio no estn sujetos necesariamente a la misma ley. Por ejemplo, que efecto puede darse a los dos matrimonios de un bgamo cuyo estatuto personal es la poligamia? En principio, cada matrimonio es vlido, y el marido debe prestar apoyo y fidelidad a cada esposa. En la jurisprudencia francesa, la Corte de Casasin aprob la peticin de la primera

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esposa que el marido haba abandonado al contraer su segundo matrimonio. (Caso Chemouini). Lo mismo puede afirmarse respecto a los derechos sucesorios. Orden pblico. Esta excepcin es muy exigente en cuanto a las relaciones personales de los esposos. Se aplica en relacin con la obligacin de cohabitacin, la pensin alimenticia, utilizacin del nombre, etc. DISOLUCIN DEL VINCULO MATRIMONIAL. Sobre el tema, en derecho comparado se plantean diversos problemas en cuanto a la procedencia, situaciones en las cuales existen domicilios o nacionalidades diferentes para cada cnyuge, determinacin de las causas. En Mxico, el problema se resuelve con cierta facilidad, con el concepto de domicilio conyugal, si ste existe en Mxico, se aplicar la ley mexicana, o la ley donde estuviera ste. Habr que distinguir, primero, la competencia del juez mexicano segn las leyes procesales, y despus determinar cual ley es aplicable partiendo del domicilio conyugal. Otro problema es el relativo al efecto de las sentencias de separacin de cuerpos y divorcio dictadas en el extranjero. Aqu, se aplicar la ley procesal interna respecto a la validez de sentencias dictadas en el extranjeras, prevista en los Cdigos de Procedimientos Civiles. FILIACION. La filiacin pertenece al estatuto personal, aplicndose la ley del domicilio o la nacional. Cuando los hijos y los padres tienen el o la misma, sin duda alguna se aplicar sta (e). Pero ante la discordancia, dos personajes al menos estn en juego, con frecuencia tres, el padre, la madre y el hijo. Recordemos que existen en nuestra legislacin hijos de matrimonio, hijos que nacen fuera de matrimonio. Tradicionalmente, la filiacin est sujeta a la ley nacional de la madre: mater sempra certa est. Sobre el particular, en nuestra legislacin el Cdigo Civil establece en el artculo 31 que Se reputa domicilio legal: I, del menor de edad no emancipado, el de la persona a cuya patria potestad est sujeto; y II. Del menor de edad que no est bajo la patria potestad y del mayor incapacitado, el de su tutor. Relacionando con el artculo 13, fraccin II, resulta que se aplicar en esta materia la del su domicilio del tutor o quien ejerza la patria potestad. Conflicto mbil. En materia de filiacin, tradicionalmente se ha fijado la ley aplicable en el momento del nacimiento, o cuando se estableci la tutela. No obstante, como las leyes aplicables a la filiacin pueden considerarse como de aplicacin necesaria, buscando el inters del menor, podr aplicarse la ley ms favorable a ste. Reenvo. En el tema, con todos sus problemas, surge la posibilidad de manejar el reenvo (artculo 14, fraccin II), Aqu si pueden manejarse especiales circunstancias del caso. EFECTOS DE LA FILIACIN. Los efectos de la filiacin son: la obligacin alimentaria, la autoridad paterna y la transmisin del nombre. Sobre el primero, la Convencin de La Haya de 1973 establece que se aplica la ley del domicilio o residencia habitual del acreedor alimentario. Respecto a la autoridad paterna, est cometida a la ley que establece los efectos de la filiacin, que puede concurrir con la ley nacional o del domicilio del menor (en razn de

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que es un problema de capacidad). Existen entonces dos categoras: la de su capacidad, en cuanto a su naturaleza, y la de los efectos de la filiacin, en cuanto a los medios, habr que escoger. Pueden surgir problemas en cuanto a la guardia y custodia, en este caso, los tribunales aplicarn medidas cautelares. En cuanto a la transmisin del nombre, est sujeto a la ley personal del menor. FILIACIN ADOPTIVA Se considera a la adopcin como un acto complejo, en donde deben reunirse requisitos tanto de forma como de fondo., y su tratamiento evoca lo mencionado anteriormente respecto al matrimonio. En el tema de la ley aplicable, hay que distinguir los distintos tipos de adopcin establecidos en nuestro Cdigo Civil Federal: la adopcin simple, regulada por la ley del domicilio de los adoptantes, y la adopcin plena.; dentro de sta, la adopcin internacional, que es la promovida por ciudadanos de otro pas, con residencia habitual fuera del territorio nacional; sta se rige por los tratados internacionales suscritos y ratificados por Mxico. Si tienen residencia permanente en el pas, se aplica el Cdigo Civil. Por otra parte, hay que distinguir los actos previos al acto de adopcin, la adopcin misma, y los efectos de la adopcin. REQUISITOS DE FONDO.(Art. 390 del Cdigo Civil) En trminos generales, se considera que la ley aplicable es la del o los adoptantes, pero las condiciones relativas al consentimiento del adoptado y su representacin, en su caso, est sometido a la ley nacional o del domicilio de ste.(Art. 397 Cdigo Civil).Este es un sistema de distribucin distributiva, semejante a la del matrimonio, pero una de las dos ser la ley de creacin del acto de adopcin, que tendr una vocacin general para resolver los problemas de ley aplicable en el caso de adopcin. Si la adopcin se realiza por dos personas, y stos fuesen marido y mujer, de nacionalidades o domicilios diferentes, se considerar como ley de los adoptantes la ley que regule los efectos del matrimonio. REQUISITOS DE FORMA. (Artculo 399 del Cdigo Civil) Los requisitos de forma estn ntimamente ligados al fondo, de tal manera que forman una unida. Estos se reflejan en la preocupacin que los requisitos sean satisfechos y estn sujetos al control judicial, requirindose una sentencia resolutiva que apruebe la adopcin. La sentencia de adopcin dictada en el extranjero est sujeta a los controles de las sentencias dictadas en el extranjero. EFECTOS DE LA ADOPCIN. Curiosamente, la ley que crea la filiacin adoptiva no es necesariamente la que regular los efectos. Como en el matrimonio, la adopcin crea un lazo que se pretende que sea permanente, y cuyas normas no se agotan en el momento de su creacin. Por esta razn, no puede afirmarse, bajo el pretexto de someter la adopcin a una ley nica, que los efectos de la adopcin deban someterse a la ley conforme a la cual fue creada. Aqu entran en juego las normas del conflicto mvil, y podr aplicarse la ley nueva. Como ejemplo, podemos mencionar el caso de dos personas que adoptan, en adopcin simple en el pas I, una nia de ese pas; terminado el trmite de adopcin, van a radicar los tres al pas II: no pueden darse efectos de adopcin plena a esa adopcin segn la ley del pas II. Podemos aqu distinguir tres situaciones, segn el contenido de la ley II: i) o conoce dos clases de adopcin, en cuyo caso de aplicarn las normas de aquella (adopcin) que sea mas cercana a la adopcin existente: ii)o bien, a la inversa, no conoce ninguna clase de adopcin (como Japn), en cuyo caso no se puede afirmar que la adopcin no producir ningn efecto, lo que contrariara su validez, y conducira, en la hiptesis en donde la adopcin hubiera estado sometida

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anteriormente a una ley que si la conoce, a privar de golpe al nio de sus parientes adoptivos: en este caso hay que extender la ley de la creacin a los efectos de lazo adoptivo; y iii) conoce la adopcin, pero de una manera muy diferente a la original: si las divergencias son tales que las partes hubieran o no recurrido a la adopcin, se extender la ley de la creacin a los efectos.

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EL ESTATUTO REAL El estatuto real est definido por la naturaleza de las cuestiones que involucra: son aquellas que conciernen directamente a los bienes. Es sabido que los bienes pueden considerarse ut singuli, o sea, cuando se consideran individualmente, o en su universalidad- esto es, el patrimonio. LOS BIENES UT SINGULI Estos estn sometidos a la ley del lugar de su ubicacin lex rei sitae. La frmula se aplica solo a los bienes corporales, que ocupan un lugar en el espacio. Los bienes incorporales son objeto de normas conflictuales especiales, de las cuales se ocupan diversas ramas del Derecho: propiedad intelectual, propiedad industrial, etc. La propiedad intelectual (literaria o artstica) est sujeta a las leyes del pas que les otorga su proteccin; se toma en cuenta tambin la ley del lugar en donde la obra fue publicada por primera vez. La propiedad industrial supone la intervencin de un servicio pblico, siguindose entonces las leyes del lugar donde se registra la invencin, la marca, la patente, etc. El principio lex rei sitae es aceptado en forma universal. Primero, se justifica por la conveniencia y por razones de territorialidad y soberana. Segundo, el lugar de ubicacin es frecuentemente el lugar donde se establece la relacin jurdica, y tercero, la ley real coincide frecuentemente con la ley del fuero. Pertenecen al estatuto real aquellos derechos que se ejercen directamente sobre la cosa, es decir, los derechos reales (jura in re), por lo cual es necesario deslindar stos de los derechos que se ejercen a propsito de una cosa (jura ad rem), que estn sometidos a la ley de la fuente, es decir, el contrato. Por lo tanto, el dominio del estatuto real se regula por tres preposiciones: a) La ley real es competente cuando ninguna otra concurre (principio general) b) Cuando la adquisicin del derecho real resulta de un hecho o un acto sometido a una ley propia (ley de la fuente), estar sujeto a esta ltima (ley de la fuente) (excepcin) c) La ley real puede perturbar, como ley de polica, la ley de la fuente (excepcin a la excepcin. COMPETENCIA DE LA LEY REAL. Los modos de adquisicin propios de los derechos reales estn sometidos a la ley real: ocupacin, posesin, accesin, tradicin; la adquisicin que resulta de un hecho o un acto jurdico est sometido a una ley propia, la de la fuente (el contrato). Con mayor precisin, debe sealarse que cuando la adquisicin resulta de la intervencin de un verdadero modo de creacin o transferencia de derechos se estar a la ley de la fuente (contrato, sucesin, rgimen matrimonial), que establecen las condiciones y efectos de la transferencia. Esta est sujeta a que existan medidas de proteccin a terceros, en cuyo caso prevalece la ley real. Fuera de concurrencia de la ley de la fuente, la ley real es competente para establecer las prerrogativas del titular del derecho real. Es esta la que define las caractersticas del derecho de propiedad, describe los derechos del usufructuario y del nudo propietario, precisa las modalidades del acreedor hipotecario, clasifica los privilegios y derechos de preferencia, los declara inalienables, imprescriptibles, etc.

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La ley de la fuente no contribuye a definir el contenido del derecho real, mas que cuando ste a sido transferido. Por ejemplo, la ley aplicable a una compraventa, o a una sucesin, no interviene para definir las prerrogativas del nuevo propietario, que estn sujetos a la ley del lugar de su ubicacin. No ocurre lo mismo cuando del derecho ha sido creado y organizado por un acto jurdico sometido a una ley propia, es imposible someter a dos leyes diferentes la cuestin del principio de la creacin y aquella de su objeto. Las dos cosas no son indisociables cuando estn ligadas por un factor psicolgico; y este es el caso cuando un acto jurdico, en especial un testamento o un contrato interviene, creando, por ejemplo, el desmembramiento de derechos reales (usufructo, servidumbres) o accesorios (anticresis, hipoteca), u organiza la pluralidad de titulares de un mismo derecho (copropiedad, comunidad de bienes). El acuerdo entre las partes en efecto incide sobre la creacin u organizacin de un cierto derecho, que implica prerrogativas precisas que han contemplado, y no puede sustraerse este efecto del acto a la ley de la autonoma. Estos argumentos a favor de la ley de la autonoma de la voluntad son ms fuertes que aquellos que aquellos que fundan la competencia de la ley real en general; no ceden mas que en la medida en que la ley real es una ley de polica. Luego entonces, si un contrato de prenda est sometido por las partes a una ley que prohbe el pacto comisorio, poco importa que la ley real lo autorice; si la ley del contrato de matrimonio autoriza en ciertos casos la enajenacin de los bienes aportados en dote, poco importa que la ley real prevea la inalienalibilidad, etc. Es la voluntad que crea los derechos de las partes, se interpreta segn la ley aplicable al contrato, y la ley real no podra imponer aquello que no ha sido querido. No obstante lo anterior, en tanto ley de polica, la ley real juega un papel importante: primero, en lo que respecta a la utilizacin de recursos naturales, y, segundo, por situacin de los terceros. De esto resultan las siguientes consecuencias: - el tipo de desmembramiento de la propiedad o garantas que no se encuentren en la lista limitativa enunciada por la ley real no podr llevarse a cabo; - el derecho de preferencia sobre las garantas no puede tener un rango superior a aquel que la ley real establece; - el derecho de preferencia no puede ejercerse contrariamente a lo que establece la ley real; - la inalienabilidad de un bien, admitida por la ley del acto que pretende imponerla, puede excluirse por la ley de ubicacin del bien. Sobre el particular, el artculo 13, fraccin III es claro sobre estas ideas: establece que La constitucin, rgimen y extincin de los derechos reales sobre inmuebles as como el arrendamiento y de uso temporal de tales bienes, y los bienes muebles, se regirn por el derecho del lugar de su ubicacin, aunque sus titulares sean extranjeros. En nuestro derecho pues, el estatuto real comprende: A. La constitucin, rgimen y extincin de los derechos reales sobre inmuebles. Esto implica que est excluida la transmisin de los derechos reales, que estn regulados por la ley de la fuente (el contrato). No puede transmitirse a un tercero mas que el derecho real que ya existe, y est regulado (los trminos y condiciones de la transmisin) por el contrato correspondiente; si se trata de constituirlo, su rgimen o extinguirlo, se rige por la lex rei sitae (la ley del lugar de su ubicacin). B. El arrendamiento y uso temporal de bienes. C. Los bienes muebles. El rgimen aplicable a los bienes muebles origina problemas especiales, en concreto, por su desplazamiento (el conflicto mvil). Este surge cuando un bien

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mueble es transportado de un pas a otro. Su solucin en cuanto a la ley aplicable puede encontrarse, por lo menos de una manera aproximativa, como una traspolacin de la distincin adoptada en derecho transitorio interno: aplicacin de la ley de la ubicacin del bien en el momento de la adquisicin, en cuanto al problema de la adquisicin del derecho, y aplicacin inmediata de la ley nueva (la del pas al cual se transport), en cuanto a la determinacin del contenido del derecho. Como funciona este principio? En cuanto a la posesin: un mueble adquirido a non domino por un poseedor de buena fe en un pas que no exista una norma comparable a la del artculo 13, en el momento en que sea introducido a Mxico tenga, ser propiedad del adquirente. Si el bien mueble fue robado, en ciertos derechos el propietario desposedo podr reivindicarlo de las manos del adquirente de buena fe. La Convencin de la Haya de 1958 (sobre Venta Internacional de objetos corpreos) establece otra solucin: Los derechos que un comprador puede oponer al tercero que reclama la propiedad o cualquier otro derecho real sobre los objetos vendidos estn regulados a la ley interna del pas en donde se ubican dichos objetos en el momento de la reclamacin. No obstante, sern del adquirente los derechos que son reconocidos por la ley interna del pas en donde los objetos vendidos estaban ubicados en el momento en que adquiri la posesin. En cuanto al contenido, debe entenderse que la ley real se refiere a la ubicacin actual del bien mueble. As, el heredero que recibe el usufructo de muebles ubicados en el extranjero sern determinados por la ley interna en el momento en que los introduce a dicho pas. Pero, en cuanto al contenido mismo, el desplazamiento no debe influir. Lo mismo puede afirmarse en cuanto al papel que juega la proteccin de los derechos de terceros. En ambos casos se aplicar a ley de la ubicacin.

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EL PATRIMONIO La nocin del patrimonio traduce esencialmente un lazo entre las deudas de una persona (pasivo) y el conjunto de sus bienes (activo): los segundos responden de las primeras. Deudas y bienes constituyen as un conjunto, susceptible en ciertas hiptesis, de ser objeto de una transmisin. Existen varios casos: la quiebra, la nacionalizacin y la sucesin por causa de muerte. LA QUIEBRA. El principio segn el cual el patrimonio constituye la garanta general de los acreedores es universalmente reconocido. No obstante, la manera en la cual se ejerce este derecho es variable en las distintas legislaciones. La quiebra, -o ms propiamente, el estado de quiebra- surge por un procedimiento judicial, cuando un comerciante cesa en el pago de sus obligaciones. Supone que en este supuesto, uno o varios acreedores comparecen ante un juez, quien comprueba los supuestos y declara el estado de quiebra. En el procedimiento, se priva al quebrado de la administracin, nombrndose al efecto un administrador (sndico), se establece la prelacin de los crditos, y puede procederse a la liquidacin para satisfacer a los acreedores. Hay, entonces, una posible transmisin y/o liquidacin de los bienes del patrimonio del quebrado. Tratndose de las vas de ejecucin, la ley aplicable coincide con la ley del lugar de la ubicacin. La misma ley es competente para regular el concurso entre los distintos acreedores sobre un determinado bien, estableciendo, por una parte, la distribucin proporcional, en razn de que surge un elemento esencial del crdito pblico, lo que llama para los bienes que se localizan en el espacio la aplicacin de la ley en donde estn ubicados; por otra parte, la ley del lugar en donde surge la quiebra permite clasificar en un solo orden las causas de preferencia que pudieran aparecen en razn de diversas legislaciones. El someter el patrimonio a una ley nica no es deseable, -y realizable- mas que cuando organiza una reparticin del producto del conjunto entre los diversos acreedores, es decir, en la hiptesis de la quiebra. Pero el problema de la ley aplicable se absorbe por el de conflicto de jurisdicciones, visto en sus dos aspectos: competencia internacional y efecto de las sentencias extranjeras. En cuanto a la competencia internacional, las legislaciones y la doctrina oscilan entre dos tesis: la universalidad de la quiebra, que consiste en reconocer la competencia del tribunal que se encuentra en el centro de las operaciones del deudor, y la territorialidad de la quiebra, que otorga competencia a los tribunales de cada uno de los Estados donde el deudor posee bienes, pero solo en cuanto a los bienes locales. La segunda es a todas luces insuficiente, pues conduce a una pluralidad de quiebras y la constitucin de sub-masas. En nuestro derecho el Cdigo de Comercio (artculo 5) establece que toda persona que segn las leyes comunes es hbil para contraer y obligarse, y a quien las mismas leyes no prohban expresamente la profesin del comercio, tienen capacidad legal para ejercerlo. Por otra parte, la declaracin de quiebra puede conducir a la incapacidad del quebrado (artculos 83 y siguientes de la Ley de Quiebras y Suspensin de Pagos). Estamos entonces en la categora de capacidad, donde como hemos visto es aplicable la ley del domicilio. Si se trata de personas fsicas, este ser el lugar donde residen habitualmente, y a falta de ste, el lugar del centro principal de sus negocios, etc. (artculo 29 Cdigo Civil); asimismo, establece que el domicilio legal de una persona fsica es el lugar donde la ley le fija su residencia para el ejercicio de sus derechos y el cumplimiento de sus obligaciones (artculo 30). En cuanto a las personas morales, stas tienen su domicilio en el lugar

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donde se halle establecida su administracin (artculo 33). La ley aplicable entonces es la ley del domicilio del quebrado. En cuanto al procedimiento y la competencia, la ley aplicable es la ley del fuero. El artculo 13 de la Ley de Quiebras establece A prevencin, (el juez que primero conoce, excluye la posibilidad de conocimiento por cualquier otro en caso de competencia concurrente) son competentes para conocer de la quiebra de un comerciante individual, el Juez de Distrito o el de Primera instancia del lugar sujeto a su jurisdiccin en donde se encuentre el establecimiento principal de su empresa, y en su defecto, donde tenga su domicilio. Tratndose de sociedades mercantiles, lo ser a prevencin tambin, el que tenga jurisdiccin sobre el domicilio social, y en el caso de irrealidad de ste, el del lugar donde tenga el principal asiento de sus negocios. En cuanto a la competencia personal, la competencia de jueces comunes y jueces federales ha sido establecida en virtud de lo establecido en el artculo 104 Constitucional, si bien dado el espritu que preside la Ley de Quiebras, que considera la quiebra como materia de inters pblico, en pluralidad de razones debera haberse consagrado la competencia de jueces federales, lo cual no se hizo por razones de ndole prctica . En cuanto a la competencia territorial, concierne este problema al juego de los opuestos principios de la universalidad y la territorialidad de la quiebra. Segn el primero, el estado de quiebra afecta a todos los bienes del deudor, con independencia de su situacin territorial. Con arreglo al segundo, los bienes situados en los distintos pases tienen una situacin jurdica distinta, ya que la quiebra slo afecta a los que se encuentran comprendidos dentro del territorio en que tienen vigencia directa las normas del pas en el cual se declara la quiebra. El artculo 13 en su prrafo final establece que Las sucursales de empresas extranjeras podrn ser declaradas en quiebra sin consideracin de la competencia que pudiera corresponder a los jueces extranjeros. Esta quiebra afectar a los bienes sitos en la Repblica y a los acreedores por operaciones realizadas con la sucursal. Este texto establece una norma de garanta a favor de los acreedores nacionales y extranjeros que demanden una quiebra en territorio nacional, en contra de las limitaciones que pudieran derivarse de principio de territorialidad consagrado en algunas legislaciones extranjeras. NOTA. El 12 de mayo de 2000 fue publicada la Ley de Concursos Mercantiles, que abroga la Ley de Quiebras y Suspensin de Pagos. Esta Ley entr en vigor al da siguiente de su publicacin. Tiene diferencias notables respecto a la anterior: ahora, en lugar de procedimiento de quiebra y de suspensin de pagos debe hablarse de concurso mercantil; se crea el Instituto Federal en Especialistas de Concursos Mercantiles, etc. No obstante, segn el Art. 15 transitorio, los procedimientos iniciados con anterioridad a esta nueva ley, continuarn rigindose por la anterior. LEY DE CONCURSOS MERCANTILES. Esta Ley tiene diferencias sustanciales respecto a la anterior, aun cuando bsicamente el objeto es el mismo: lograr la conservacin de la empresa del Comerciante, mediante el acuerdo que suscriba con sus acreedores reconocidos (etapa de conciliacin) o la venta de la empresa del Comerciante, de sus unidades productivas o de los bienes que la integran para el pago a los acreedores reconocidos (quiebra) considerando el supuesto del incumplimiento generalizado del

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comerciante en el pago de sus obligaciones y mediante un procedimiento que supone dos etapas: la conciliacin y la quiebra. (Arts. 2, 3, y 9 de la Ley). Se renen en este tema dos aspectos: la competencia jurisdiccional y las normas de conflicto de leyes. COMPETENCIA JURISDICCIONAL Establece el artculo 17 que Es competente para conocer del concurso mercantil de un comerciante, el Juez de Distrito con jurisdiccin en el lugar donde el comerciante tenga su domicilio (ser el domicilio donde resida habitualmente, o tenga el centro principal de sus negocios, Art. 29 del C.C., en el caso de personas fsicas, o el lugar donde se halle establecida su administracin, en el caso de personas morales, Art. 33 C.C.). Para efectos de nuestra materia, es interesante destacar el Ttulo Duodcimo (Arts. 278 y siguientes) llamado DE LA COOPERACIN EN LOS PROCEDIMIENTOS INTERNACIONALES, aplicable a los casos en que: I. Un Tribunal Extranjero o un Representante Extranjero solicite asistencia en la Repblica Mexicana en relacin con un Procedimiento Extranjero; II. Se solicite asistencia en un Estado Extranjero en relacin con un procedimiento que se est tramitando con arreglo a esta ley; III. Se estn tramitando simultneamente y respecto de un mismo comerciante un procedimiento extranjero y un procedimiento en la Repblica Mexicana, y IV. Los acreedores u otras personas interesadas, que estn en un Estado Extranjero, tengan inters en solicitar la apertura de un procedimiento o participar en un procedimiento que se est tramitando con arreglo a esta Ley. La fraccin III plantea la posibilidad de que existan procedimientos paralelos, reglamentados en el Captulo V de este ttulo (Arts. 306 y siguientes). Como se dijo anteriormente, esta situacin no se deseable y contraviene las bases tradicionales de la quiebra, pues obviamente rompe con el principio de universalidad de la quiebra, y se originarn sub-masas, ya que se limitar al establecimiento que se encuentre dentro de la Repblica (Art.306) aun cuando el juez (nacional) procurar colaborar y coordinar sus actuaciones con las del otro procedimiento( Art. 307). La situacin se encuentra regulada en detalle, tratando de evitar conflictos de jurisdicciones, pero aun as, es indudable que surgirn problemas prcticos. LA TRANSMISIN DEL PATRIMONIO. La transmisin del patrimonio puede ser la consecuencia de un acontecimiento segn el cual las normas aplicables hagan producir este efecto. Puede tambin ser el resultado de una resolucin. La primera hiptesis hace surgir un conflicto cuando la situacin es internacional. Si el patrimonio es de una persona moral, la ley aplicable ser la que regula la creacin y funcionamiento de sta (Artculo 28 Cdigo Civil: Las personas morales de naturaleza privada se regirn por las leyes correspondientes, por su escritura constitutiva y por sus estatutos). Respecto a las personas fsicas, el acontecimiento que produce la transmisin es la muerte. LAS NACIONALIZACIONES. Las decisiones de un Estado que operan la transmisin de un patrimonio son principalmente las nacionalizaciones, que se distinguen de las expropiaciones, que se refieren a bienes aislados. La ley aplicable a propsito de estas ltimas es la ley que regula la transferencia (en nuestro pas, Ley de

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Expropiacin). Sobre ambas, rige el principio de territorialidad, solo se aplica sta y se refiere a bienes situados en el territorio de un Estado. Sin embargo, a propsito de las nacionalizaciones, este principio es lamentable. Desconoce en efecto que la esencia de la nacionalizacin se orienta a la unidad econmica de la empresa, y ciertos elementos de sta pueden encontrarse en otro pas. Al nacionalizarse la industria elctrica en Mxico, por ejemplo, se afectaron activos de las empresas que estaban en otro pas. Lo mismo puede decirse de la industria petrolera, bancaria, y ferroviaria en su momento. Esto proviene del hecho de que tanto las expropiaciones como las nacionalizaciones son resoluciones, ms prximas de un problema de conflicto de autoridades y de jurisdicciones que de la ley aplicable (conflicto de leyes). Por otra parte, las nacionalizaciones y expropiaciones dictadas en el extranjero contraran un principio de orden pblico: Nadie puede ser privado de su propiedad salvo por causas de orden pblico y mediante indemnizacin. LAS SUCESIONES. La transmisin por causa de muerte del titular es objeto de normas de competencia jurisdiccional y de conflicto de leyes. Normas de competencia jurisdiccional. La regulacin de una sucesin supone una centralizacin de las operaciones, con objeto de que los interesados puedan estar informados, confrontar sus pretensiones y repartir los bienes. En derecho interno esto se realiza mediante la apertura de la sucesin, donde es competente normalmente el tribunal del ltimo domicilio del difunto. No obstante, en situaciones donde el difunto tena bienes en distintos pases, la situacin se complica, en razn de la diversidad de legislaciones. En nuestro pas, el Cdigo de Procedimientos Civiles para el Distrito Federal establece: Articulo 156.- Es juez competente: I a IV V. En los juicios hereditarios, el juez en cuya jurisdiccin haya tenido su ultimo domicilio6 el autor de la herencia; a falta de ese domicilio, lo ser el de la ubicacin de bienes races que forman la herencia; y a falta de domicilio y bienes races, el del lugar del fallecimiento del autor de la herencia. Lo mismo se observara en casos de ausencia; Lo cual significa que existen conexiones cumulativas. NORMAS DE CONFLICTO DE LEYES. Sucesiones ab intestat La adopcin de una conexin autnoma no es evidente. Puede incluirse en el estatuto real, en la medida que el objetivo esencial es asegurar la transferencia de
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Recordemos el concepto de domicilio (Arts. 29, 30, 31 y 33 del Cdigo Civil). Existe el domicilio de las personas fsicas (el lugar donde residen habitualmente, y a falta de ste, el lugar del centro principal de sus negocios, en ausencia de stos, el lugar donde simplemente residan, y en su defecto, el lugar donde se encuentren); el domicilio legal de las personas fsicas (el lugar donde la ley le fija su residencia para el ejercicio de sus derechos y el cumplimiento de sus obligaciones, aunque de hecho no est ah presente), el domicilio legal que la ley atribuye a ciertas personas menores de edad, incapacitados, cnyuges, militares y sentenciados-, el domicilio de las personas morales. Es evidente que el que se maneja en caso de sucesiones es el domicilio de las personas fsicas, concepto consignado en el artculo 29.

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la propiedad del patrimonio; o bien, en el estatuto personal, porque la transmisin del patrimonio constituye una prolongacin de la persona del difunto. Pero, partiendo de la idea de que los bienes tienen una existencia real en el momento de la apertura de la sucesin , y que la transmisin concierne a una universalidad, debe adoptarse una conexin nica, el domicilio, o la nacionalidad en el da del fallecimiento. Nuestra legislacin adopta el criterio del domicilio, (Art. 13, fraccin II Cdigo Civil). Sucesiones testamentarias. Sobre el fondo, se ha sostenido que est sujeto al principio de la autonoma de la voluntad: el de cujus puede elegir la ley que regular su sucesin. Pero existen disposiciones de orden pblico en el otorgamiento de un testamento, que deben respetarse al otorgarse el testamento y cuya inobservancia puede acarrear la nulidad, por ejemplo, desheredar a ciertas personas, pensiones, etc. Si no las observara, estara disponiendo no de sus derechos, sino de los derechos de otros (sus herederos). Las leyes sucesorias determinan: las reservas, las condiciones de validez del acto, las causas de caducidad y de revocacin, el modo de designacin y los poderes del albacea, las modalidades de transmisin de la sucesin testamentaria, la licitud. En la medida de los lmites establecidos por las leyes internas, el de cujus puede disponer de sus bienes en un testamento. No puede disponer de algo que no es suyo, ni disponer con una libertad total, de sus bienes. Sobre la forma, existe la Convencin de La Haya de 1961 relativa a cuestiones de forma en el otorgamiento de un testamento, que establece conexiones alternativas. Estas son: a) El lugar de otorgamiento del testamento; b) El de la nacionalidad del testador, sea en el momento del otorgamiento, o del fallecimiento; c) El lugar en donde el testador tena su domicilio, sea en el momento del otorgamiento, o del fallecimiento; d) El lugar de su residencia habitual; e) Para los inmuebles, el lugar en donde estos se ubiquen. El reenvo se excluye, como se excluye para las cuestiones de forma. En cuanto a los herederos, la determinacin de los lazos familiares se hace segn el estatuto personal de cada uno, lo mismo que para las cuestiones de capacidad. Si se trata del cnyuge, se analizar la ley aplicable al matrimonio; si se trata de un hijo, las relativas a la filiacin.

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LOS HECHOS Y LOS ACTOS JURIDICOS. LOS HECHOS JURIDICOS Los hechos jurdicos afectan unos a los derechos reales, otros a los derechos personales. Los primeros se analizaron dentro del tema estatuto real. Quedan por analizar los hechos que crean obligaciones. Se seguir la divisin del derecho romano en delitos y quasi delitos, as como los quasi contratos. DELITOS Y CUASI DELITOS. El Cdigo Civil mexicano establece en su artculo 12 que Las leyes mexicanas rigen a todas las personas que se encuentren en la Repblica, as como los hechos y actos ocurridos en su territorio o jurisdiccin .. Se refiere a los hechos jurdicos, y, por ende, a la responsabilidad delictiva; es de vocacin netamente territorialista, y por tanto establece que las leyes mexicanas tienen una naturaleza positiva rigurosamente obligatoria, dictada por el inters general: se aplica la lex loci delicti, solucin clsica, arguyendo en su favor que es la nica conexin neutra, ante la ausencia de motivo o razn determinante a favor de la ley aplicable a la vctima mas que la del autor; por otra parte, coincide as la ley del lugar en donde se cometi el delito, y el tribunal competente. No obstante, este criterio se ha visto modificado por la doctrina americana, que preconiza la aplicacin del proper law of the tort, es decir, la ley del pas donde se encuentra el centro de gravedad del delito. El centro de gravedad resulta de la concordancia del mayor nmero de los diversos elementos de localizacin implicados en el caso, ponderados segn la caracterstica mas o menos significativa: lugar donde se cometi el delito, nacionalidad y domicilio de los autores, las vctimas, lugar de partida y destino del vehculo, etc. La Corte Suprema del Estado de Nueva York procedi a dicha bsqueda en un caso en donde turistas americanos haban sido vctimas, en la provincia canadiense de Ontario, de un accidente que ocurri en el vehculo que los transportaba, sin que tercero alguno estuviera implicado. La Corte seal que el lugar del accidente haba sido fortuito y que el Estado de Nueva York se beneficiaba de los contactos dominantes. Este mtodo de agrupar los puntos de contacto hace perder la previsibilidad sin que se obtenga mayor flexibilidad. Ahora bien, la previsibilidad es importante en materia delictiva: las dificultades de un ajuste entre las compaas de seguros aumentan cuando se encuentran ante la incertidumbre de la ley aplicable. CUESTIONES INTERDEPENDIENTES. La ley aplicable al delito es competente para resolver todos los problemas que pudieran surgir por el surgimiento de la responsabilidad. Precisa la definicin de la falta, la nocin de la imputabilidad, las caractersticas del dao a reparar, la existencia de la responsabilidad del hecho de las cosas o el hecho de tercero, la determinacin de los beneficiarios, y la extensin de la reparacin del dao. Poco importa si el asunto se presenta ante una autoridad civil o penal. DIFICULTADES RELATIVAS AL LUGAR DONDE SE COMETE EL DELITO. La conexin es imposible cuando no existe ley aplicable en ese lugar, por ejemplo, en un lugar donde ningn pas ejerce su soberana: en alta mar, o en el fondo del

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mar. Se encuentran puntos de conexin secundarios, donde por extensin un pas ejerce su soberana: la ley del pabelln del buque o aeronave. Esto ocurre incluso si la nave se encuentra en aguas territoriales de otro pas. La hiptesis se presenta frecuentemente cuando el hecho generador de la responsabilidad se localiza en un pas diferente de aquel en donde ocurre el hecho: es el caso de los productos peligrosos, en caso de concurrencia desleal que ocurre en un pas respecto a un comerciante establecido en otro, casos de difamacin expresada en los medios de comunicacin. En el plan de la competencia jurisdiccional, la eleccin la tiene el actor; a nivel de conflicto de leyes, se ha tomado el criterio de aplicar la ley del lugar donde se realiz el dao. QUASI CONTRATOS. Estos estn sometidos a la ley donde ocurri el hecho que origina el cumplimiento de una obligacin; si estos hechos generadores se producen en dos o ms pases, habr que identificar el que sea ms significativo. En la gestin de negocios, podr buscarse la ley del lugar donde aparece la gestin; en el pago de lo indebido, por el lugar donde se recibe dicho pago; en el enriquecimiento sin causa, el lugar del enriquecimiento. LOS ACTOS JURIDICOS Los actos jurdicos son manifestaciones de voluntad que producen efectos jurdicos. Antiguamente, se aplicaba la ley del lugar donde se concluye el acto, (lex loci actus), pero poco a poco se impuso la idea de que la voluntad de las partes, que domina los efectos de los actos jurdicos, puede extenderse en Derecho Internacional Privado, a la eleccin de la ley aplicable.

A. Sobre el fondo, el recurrir a la ley de la autonoma, es decir la ley escogida por

las partes, sugerida por Dumoulin en el siglo XVI, se afirm y ha sido consagrado por todos los derechos positivos en materia contractual, excluyendo, y esto es importante, el derecho de familia. En este ltimo, los actos jurdicos extrapatrimoniales (matrimonio, reconocimiento de infante, adopcin, divorcio o separacin) se incluyen en el estatuto personal y est sometido a conexiones imperativas. En cuanto a los actos patrimoniales (testamento, contrato de matrimonio, consecuencias pecuniarias de un divorcio o separacin de cuerpos), la ley de la autonoma conserva un cierto papel, pero parcial. B. Sobre la forma, el lugar de celebracin conserva su importancia: se aplica el principio lex loci actus.

EL PRINCIPIO DE LA LEY DE LA AUTONOMIA. Lo que caracteriza la ley de la autonoma, es que no est determinada - por lo menos de forma exclusiva- por factores subjetivos, tales como la nacionalidad, el domicilio, el lugar de celebracin. Existen factores psicolgicos o subjetivos que juegan un papel importante. El factor subjetivo ms importante es la voluntad de las partes.

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Justificacin del papel de los factores subjetivos. La historia y el derecho comparado son suficientes para demostrar sin equvocos que las necesidades del comercio internacional exigen el reconocimiento del papel que juega la voluntad de las partes en la eleccin de la ley aplicable. Esto es reconocido en todos los sistemas jurdicos: las partes tienen el derecho de someter el contrato a la ley que les convenga, siempre y cuando esta eleccin no se realice fraudulentamente. Esto tiene dos ventajas importantes: asegura a las partes una previsibilidad absoluta, y favorece la celebracin de contratos internacionales, permitiendo la eleccin de una ley neutra. Pero la naturaleza del papel importante se ha discutido ampliamente en la doctrina, oscilando entre el subjetivismo puro, la reaccin objetivista, y un subjetivismo moderado. A. Subjetivismo puro. El auge de la doctrina de la autonoma de la voluntad, en boga en el siglo XIX, manifestado principalmente en el derecho civil, afect al Derecho Internacional Privado. Segn esta doctrina, el encuentro de las voluntades es suficiente, ella sola puede crear las obligaciones, y las partes no estn sometidas en su contrato a ninguna ley nacional involucrada. Pero las partes pueden escoger, por comodidad, alguna de ellas; las disposiciones de la ley escogida se integran al contrato: no tiene fuerza obligatoria mas que en la medida que la voluntad de las partes se las ha conferido. Se derivan varias consecuencias: a. Un contrato puede no estar sometido a ninguna ley (contrato sin ley): la voluntad de las partes es suficiente; tienen la posibilidad, pero no la obligacin, de referirse a una ley nacional. b. Las disposiciones legales integradas en el contrato son aquellas que estaban en vigor en el momento de la ejecucin; las modificaciones de la ley no afectan el contrato. c. Las partes pueden proceden a una combinacin de leyes, aplicando una norma de cierta legislacin a una clusula, otra norma a otra clusula, y descartando en otras la aplicacin de ciertas normas. Se han hecho dos crticas en el plan terico (Von Bar y Pillet). Primero, (y esta es una objecin que se formula a la teora de la autonoma de la voluntad), la fuente de la obligacin no puede encontrarse mas que en la ley que la sanciona, la voluntad no juega un papel mas que en la medida en que la ley se la otorga. En el caso de la eleccin de la ley aplicable, se requiere que una norma habilite a los contratantes a elegir la ley aplicable, de otra manera, se cae en un crculo vicioso: no puede ser la misma ley designada. La eleccin de ley aplicable no puede resultar de la voluntad. Segundo, si puede concebirse que la voluntad pueda escoger entre las disposiciones supletorias de varias leyes, existen disposiciones imperativas a las cuales las partes no pueden sustraerse. Sera negar la esencia misma del derecho, si se fundara el carcter imperativo de la ley en la voluntad de las partes.

B. La reaccin objetivista. El objetivismo en el problema de la ley aplicable, consiste en

hacer depender la eleccin de la localizacin del contrato. Tiene dos variantes: o bien se adopta in criterio nico y general, como el lugar de celebracin del contrato, o bien se confa al juez la decisin de determinar el centro de gravedad del contrato, que es lo que los anglo-sajones llaman the proper law of the contract. No obstante, no se trata de menospreciar el papel de la voluntad; ninguna legislacin determina un elemento objetivo sobre la voluntad sea sta expresa, o tcita. Para satisfacer las exigencias de la realidad sin caer en el subjetivismo, Battifol propone

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tomar en cuenta la voluntad en un marco objetivista. Es la teora de la localizacin, segn la cual el papel de la voluntad de las partes consiste solamente y en todo caso, en localizar el contrato, y la ley aplicable se deduce enseguida de dicha localizacin. Batiffol observ que el lugar en donde se desarrollan los elementos materiales en los cuales se exterioriza la operacin contractual (celebracin, ejecucin) depende de la voluntad de las partes. En caso de que los elementos objetivos no designen la misma ley, las partes pueden especificar aquellos elementos que, en la economa de su operacin, creen el lazo mas adecuado con algn sistema jurdico: es decir, corresponde a los contratantes decidir, por ejemplo, que estaban celebrando un negocio ingls o un negocio francs en una compraventa de mercaderas de Francia a Inglaterra. No se trata mas que de localizar el contrato, no escoger la ley aplicable. La ley aplicable no es objeto de una estipulacin, es aplicable en razn de los hechos que incluye la voluntad de las partes- pero aplicable como ley, con todas sus consecuencias. Dicho en otras palabras, las partes estn en libertad de colocarse, si pueden hacerlo, en tal o cual entorno jurdico, pero no recusar la ley que regula el contrato. Resulta entonces que la eleccin de una ley debe interpretarse como una simple voluntad de localizar el contrato. Constituye un elemento capital, pero no obligatorio porque esta localizacin es una cuestin de hecho. No es necesario, para que la eleccin sea observada, que el contrato sea internacional ni que las partes se hayan colocado, por su actividad, en la rbita del sistema jurdico designado. As, no es importante que exista una solucin de continuidad entre la hiptesis de ausencia total de eleccin y aquella de la eleccin explcita. La voluntad guarda, en la primera, su papel localizador en la medida en que escoge el lugar donde se desarrollan las operaciones contractuales; en la segunda, pretende un rol ms directo, pero el anlisis reduce su efecto, ya que no es mas que una localizacin. La teora de la localizacin no contiene las objeciones tericas del subjetivismo pues la voluntad no tiene como objeto directo determinar la competencia de la ley. Otro atractivo de la teora se manifiesta cuando la ley escogida declara la nulidad de un contrato: si es difcil justificar la anulacin de un contrato partiendo del principio del respecto a la voluntad de los contratantes, este resultado normal se obtiene si la ley que lo prev se impone a las partes, en razn de la localizacin de su relacin. Por ltimo, las consecuencias de este sistema son opuestas a las del subjetivismo; el contrato est necesariamente sometido a una ley, y siempre ser posible localizar la operacin. La ley nueva, en caso de modificacin, se aplica inmediatamente a los contratos en curso, una sola ley se aplica al contrato, pues el centro de los intereses es siempre nico. C. Subjetivismo moderado. Es posible mantener una concepcin subjetivista, en la cual la eleccin de las partes se haga directamente sobre la ley aplicable, escapando las crticas enunciadas anteriormente. Para esto, hay que hacer una presentacin diferente, menos radical, de la tesis subjetivista. Hay que reconocer que la ley no est incorporada en el contrato, sino, por el contrario, est sometido a ella: el efecto de la voluntad es simplemente el precisar a cual ley est sometido. Por ende, es fcil refutar la primera objecin, segn la cual un acuerdo de voluntades solo tiene efecto si la ley le otorga dicho objeto: a. El acuerdo sobre la ley aplicable es eficaz porque la norma de conflicto lo prev (Art. 13, fracc. V del Cdigo Civil, que menciona .que las partes hubieran designado vlidamente la aplicabilidad de otro derecho.

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b. Las obligaciones contractuales propiamente dichas tienen su fuente en la norma

sustantiva elegida, cuya autoridad se impone a las partes en el momento en que se colocan bajo su imperio, por su comportamiento (esencialmente constituido por la expresin de su voluntad).

La segunda objecin sigue siendo impresionante: al escoger una ley, las partes se escapan, por una declaracin de voluntad, a las disposiciones imperativas contenidas en otras leyes, que pueden presentar lazos objetivos tan fuertes o inclusive ms fuertes que el contrato; ahora bien, la esencia de las disposiciones imperativas consiste en no admitir una derogacin voluntaria. Karl Neumayer destruy esta objecin, que es fundamental, al distinguir entre disposiciones imperativas y disposiciones internacionalmente imperativas. Las primeras, de inters privado puro, entre las cuales puede mencionarse la nulidad por ausencia de objeto, la imposibilidad de cesin de deuda, la prohibicin de una condicin cuya realizacin dependa de la voluntad del deudor, etc., no son imperativas mas que al interior de un orden jurdico dado que se supone globalmente aplicable al contrato. Al emitirlas, el legislador busca, por una parte, proteger a las partes, notablemente a la ms dbil, de la expresin de su voluntad, y por la otra, proporcionar la estructura intangible del mecanismo contractual que lo concibe. Su imperatividad traduce entonces los lmites del poder creador conferido por el legislador al acuerdo de voluntades, y el conjunto, poder creador y lmites, es un todo indisociable: el sistema general consagrado por una legislacin en materia contractual; ninguno de sus elementos pretende una aplicacin autnoma, fuera del sistema mismo. Este sistema, si es impuesto a los contratos puramente internos, no es mas que un modelo global a los contratos internacionales; el legislador abandona a la norma de conflicto la tarea de decidir si este modelo es aqul que debe seguirse en un caso concreto: poco importa en el fondo que el concepto de otra ley prevalezca, que a pesar de ser diferente no es necesariamente menos bueno, siempre y cuando tenga para un ttulo mas serio que el suyo. Y, bajo reserva del fraude, el ttulo ms normal es el hecho de que la identidad o tenor sustantivo de la ley en su conjunto, conviene a las partes para la realizacin de su operacin. Es entonces legtimo que las partes escojan entre las diversas leyes en presencia, y su eleccin acarrea necesariamente la aplicacin de las disposiciones imperativas de la ley misma. Las disposiciones internacionalmente imperativas, que no son otras mas que las leyes de polica, son aquellas que son aplicables aun si no estn incluidas en la ley que regula el contrato, simplemente en razn de un lazo territorial con las operaciones materiales de celebracin o ejecucin. Por ejemplo, las disposiciones de una ley que limitan el monto de las rentas en ciertos arrendamientos se aplicarn a todo contrato, aun sometido a una ley extranjera, si el inmueble se encuentra en dicho pas. La presencia de un inters colectivo hace cesar la actitud habitual de indiferencia del Estado respecto a la aplicacin de su propia ley. Mientras que las disposiciones simplemente imperativas no manifiestan su imperatividad mas que si el sistema al cual pertenecen es competente, las leyes de polica son imperativas en trminos absolutos, al punto de determinar por s mismas su competencia. La crtica ms importante al subjetivismo imposibilidad de escapar, por una simple declaracin de voluntad, a una disposicin imperativa- no se justifica, en definitiva, mas que respecto a las leyes de polica, y es suficiente, para no encontrarse ante el obstculo, el reconocer que justamente la ley de la autonoma no permite escapar a la aplicacin de dichas normas.

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La Convencin de Roma del 19 de junio de 1980, aplicable a las obligaciones contractuales, celebrada por los Estados miembros de la Unin Europea, formula el papel de la voluntad de las partes en trminos tales que consagran el concepto desarrollado anteriormente: El contrato est regulado por la ley escogida por las partes (Art. 3,1.). Por una parte, la eleccin se refiere a la ley escogida, y por la otra, est regulado por la ley escogida: es decir, est sometido a la ley: la voluntad de las partes no puede derogar las disposiciones de las leyes de polica, del fuero o extranjeras. EXTENSION DEL PAPEL DE LOS FACTORES SUBJETIVOS. El papel de los factores subjetivos no se justifica mas que en los contratos objetivamente internacionales. Los contratos internos estn imperativamente sometidos a la ley de ese pas. Contrariamente a otras normas de conflicto, que designan la ley aplicable, en los actos jurdicos la ley de la autonoma tiene un dominio amplio, pero limitado al fin. Por contrato internacional puede entenderse aqul que pone en juego los intereses del comercio internacional; son aquellos que tienen contacto con mas de un pas, y que forman parte de una operacin econmica internacional. Esto significa que el contrato est sometido a una determinada ley, y lo est en razn de la expresin de la voluntad de las partes. La localizacin versa solo sobre el segundo punto. A) EL CONTRATO ESTA SOMETIDO A LA LEY ESCOGIDA. De manera directa o indirecta, el papel de la voluntad est contenido en la norma de conflicto dentro de los lmites fijados por el legislador. El carcter internacional del contrato requiere cierta flexibilidad, pero ni ms ni menos de lo que le conviene. El subjetivismo puro conduce a excesos por la idea de la incorporacin de la ley en el contrato. Si se descarta, y se adopta la posicin de que el contrato est sometido a la ley, las consecuencias son diferentes.

a) Es imposible descartar las normas imperativas de la ley escogida,

an si se substituye por una norma de otra ley. Ya que las partes estn obligadas a seguir una legislacin, no pueden formular un contrato a la medida, desmenuzando el clausulado. Es imposible evitar que la verdadera razn sea el simple hecho de eludir una norma estorbosa; hacerlo, vicia la eleccin. Cuando la operacin contiene elementos que pueden separarse objetivamente, (por ejemplo, una compraventa y una promesa de asistencia tcnica), puede aceptarse que estos elementos sean sometidos a legislaciones diferentes. b) Puede elegirse una ley que no presente relacin alguna con el contrato? La respuesta es negativa, ya que la ausencia de un lazo hace presumir el fraude. Rabel anota que en ocasiones, se escoge una ley neutra, para no favorecer a ninguna de las partes. Esto es vlido, siempre y cuando no exista fraude. c) Es posible concebir el contrato sin ley, pero las consecuencias son diferentes si el asunto se plantea ante un juez, o ante un rbitro. Ante un tribunal estatal, la admisin de un contrato sin ley significara que la norma de Derecho Internacional Privado misma acepta conferir a las clusulas estipuladas un carcter obligatorio: estaramos en presencia de una norma sustantiva de derecho internacional. El contrato entonces si tiene ley: la norma interna del fuero

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que atribuye efectos al acuerdo de voluntades. Pero hasta ah: las normas relativas a la celebracin de los contratos, las normas supletorias del consentimiento, las modalidades de ejecucin y de extincin, etc., quedan descartadas. El juez no tendra entonces el modelo que se refiere a las normas sustantivas del contrato, con todos sus inconvenientes, sobre todo, la previsibilidad. El vaco podra llenarse, cuando menos parcialmente, por el conjunto de normas del comercio internacional (lex mercatoria). La situacin es diferente si el asunto se plantea ante un rbitro; el arbitraje no tiene a su disposicin una lex fori. La voluntad de las partes se impone directamente, sin que se requiera justificacin alguna. Debe respetarla. No puede transformar el contrato, que en este caso es un hecho, en un acto jurdico obligatorio; el laudo es tambin un hecho, que accede a la vida jurdica por la aplicacin de normas estatales que confieren a ambos, el contrato y el laudo, un efecto de cosa juzgada bajo ciertas condiciones. El contrato sin ley, aun sometido a la lex mercatoria, en la prctica es raro. Las partes, y aun el rbitro, prefieren apoyarse en normas completas, fciles de reconocer en un derecho estatal determinado. Los usos del comercio internacional intervienen para completar las normas estatales, sobre todo a la luz de la interpretacin y la determinacin de las consecuencias y efectos del contrato. d) Las partes no pueden descartar las normas nuevas eventualmente emitidas por el Estado cuya ley ha sido elegida. B. LA LEY ES APLICABLE PORQUE LAS PARTES ASI LO ESTIPULARON, O CREYERON (PENSARON) QUE ERA APLICABLE. La determinacin de la ley aplicable siempre tiene consecuencias sobre la naturaleza y extensin de las obligaciones de las partes. Sucede que las partes la escogen en razn de su tenor; en todo caso, deben estar conscientes de que la ley elegida haga posible la realizacin de sus proyectos. Si se comportaron as, y sin fraude, su voluntad, y en consecuencia la idea de que tienen en cuanto al contenido de su obligacin, debe ser respetada: este es el sentido de la ley de la autonoma. Aun si los contratantes no tenan opcin de elegir, tienen al menos una opinin sobre la ley aplicable. Aqu, la norma de Derecho Internacional Privado se concibe de tal manera de que se asegure, en la medida de lo posible y legtimo, el respeto a sus previsiones. De lo anterior se deduce que la ley de la autonoma no es una norma de conflicto pura y simple. Tiene un aspecto sustantivo, en parte porque est concebida para llevar a cabo la realizacin de las operaciones contractuales internacionales; por la otra, porque busca el respecto a la concepcin de las partes en cuanto al contenido de sus obligaciones. La operacin de este principio toma en cuenta esta particularidad. Reenvo. La doctrina es unnime en rechazar el reenvo en materia contractual, que se excluye especficamente en la Convencin de Roma relativa a los contratos. Fraude a la ley. En materia contractual, la norma de Derecho Internacional Privado permite en principio a las partes el ejercicio de la eleccin de ley a su conveniencia siempre y cuando el contrato sea internacional; el fraude es inconcebible si esta libertad fuera absoluta. Pero por una parte las partes pueden haber convertido su contrato en internacional de manera artificial; por la otra, aun si fuera

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efectivamente internacional, no puede admitirse que las partes se aprovechen para hacer aplicable una ley que no contenga normas imperativas estorbosas contenidas en las leyes de los pases con los cuales el contrato presenta lazos efectivos. La sancin sera descartar la libertad de eleccin, y la aplicacin imperativa de la ley del pas que presenta lazos estrechos con el contrato. Este es el sentido de la ltima frase del Art. 13, fraccin V del Cdigo Civil: a menos de que las partes hubieran designado vlidamente la aplicabilidad de otro derecho. El fraude supone que el resultado no solamente se obtuvo, sino adems, fue querido por las partes. La prueba de este elemento de voluntad es difcil, y ha ocurrido en pocas ocasiones. Cambio de voluntad en cuanto a la ley aplicable. Es eficaz el cambio de voluntad en cuanto a la ley aplicable? La respuesta afirmativa se impone: de todas formas, las partes podran convenir en poner fin al contrato, y celebrar otro. La Convencin de Roma autoriza expresamente la modificacin de este elemento, reservando los derechos de terceros. DETERMINACION DE LA LEY APLICABLE. Es fcil determinar la ley aplicable cuando las partes lo han estipulado expresamente. Pero en ausencia de eleccin expresa, existen numerosas hiptesis en donde puede descubrirse, por medio de indicios, la voluntad tcita de las partes. Pero ocurre con frecuencia que la voluntad no puede encontrarse con certeza: las partes no pensaron en el problema, o bien no se pusieron de acuerdo, o emplearon frmulas equvocas o contradictorias. Pueden concebirse dos soluciones: Renuncia a tomar en cuenta la voluntad cuando no hay certitud, y se toman en cuenta los elementos materiales u objetivos: es el sistema que adopta la Convencin de Roma que prescribe la aplicacin de la ley del pas con el cual el contrato presenta los lazos ms estrechos. Se recurre a determinar la ley aplicable recurriendo simultneamente a indicios subjetivos, especficamente clusulas que sugieran que las partes, sin decirlo claramente, pensaron en cierta ley, y elementos objetivos, reveladores del centro de gravedad del contrato (lugar de ejecucin, lugar de celebracin, domicilio de las partes, etc.). Este sistema es el que adopt la jurisprudencia francesa. CLAUSULAS O INDICIOS REVELADORES DE LA VOLUNTAD DE LAS PARTES. a) Clusula de eleccin expresa. Cuando existe, no ser necesario consultar otros elementos. Si no hay fraude, y siempre de que se trate de un contrato internacional, el juez estar obligado a respetarla. b) Si no existe clusula expresa, el juez deber tomar en cuanta una eleccin que resulte con certeza de otras clusulas del contrato o de las circunstancias del caso. b.1 Otras disposiciones contractuales. Se encuentran frecuentemente en los contratos clusulas que revelan de manera indirecta la voluntad de las partes de someterse a una ley determinada. Tres ejemplos ilustran esto. 1. Ocurre que las partes, sin haberlo manifestado expresamente, se inspiraron en cierta ley. Esto acontece cuando se utiliza un contrato tipo, contrato de adhesin o contrato especfico (V.gr., el trust) utilizado en cierto pas (EUA).

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2. Las clusulas atributivas de jurisdiccin constituyen indicios de la eleccin de la ley en donde los jueces competentes. 3. El simple hecho de que una de las leyes en presencia valide una clusula determinada, o el conjunto de la operacin hace presumir que las partes pretendieron aplicar dicha ley. b.2 Indicios relativos a las circunstancias de la causa. Pueden aqu tomarse varias ideas: Si se trata de un contrato accesorio, seguir la ley aplicable al principal; asimismo, los actos jurdicos que ponen fin al contrato, la novacin, las transacciones, cesin de deuda, remisin de deuda, subrogacin convencional, compensacin, estarn sujetos a la ley del contrato. c). Elementos materiales retenidos en la bsqueda de los lazos ms estrechos. El papel de los elementos materiales es siempre secundario en relacin con los elementos psicolgicos. La jurisprudencia francesa otorgaba un papel preponderante al lugar de ejecucin; seguido del lugar de celebracin, ubicacin del inmueble, nacionalidad o domicilio de las partes. Las convenciones internacionales (de Roma, de la Haya) hablan solamente de una presuncin, que puede descartarse. EXCEPCIONES (NO APLICACIN DE LA VOLUNTAD DE LAS PARTES) Son cuatro: a) Contratos que tengan por objeto un derecho real inmobiliario o derecho de utilizacin de un inmueble (Ver Cdigo Civil, Art. 13, fraccin III, en relacin con la fraccin V del mismo artculo). b) Contratos de transporte de mercaderas (mercancas): Ver la ltima frase del Art. 13, fraccin III-se trata de bienes muebles que se rigen por el lugar de su ubicacin). c) Contratos celebrados por los consumidores. Sujetos a ciertas condiciones y bajo ciertas excepciones, stos estn sometidos a la ley del pas en donde el consumidor tiene su residencia habitual. (Ver Ley de Proteccin al Consumidor). d) Contratos de trabajo. Estos estn sometidos a normas especficas de cada pas, cuya aplicacin no puede eludirse. (Ver legislacin laboral). DOMINIO DE APLICACIN DE LA LEY DESIGNADA. La unidad psicolgica que constituye el contrato llama, en cierta medida, la posible aplicacin de una sola ley al contrato. Ciertamente, como se vio anteriormente, cuando se trata de creacin de derechos reales, o transferidos, el estatuto real tiene un papel dominante. Lo mismo puede afirmarse respecto a la forma, donde ser aplica el principio locus regit actum. No obstante, el contrato tiene varios elementos, que es importante distinguir: A) la formacin del contrato y B) sus efectos. A). FORMACION DEL CONTRATO. a) Consentimiento. Las cuestiones relativas al consentimiento de las partes, especialmente las de su existencia y sus vicios, estn sometidas a la ley del contrato. b) Representacin. La cuestin de validez respecto a las facultades del apoderado est en principio sometido a la ley de la fuente que lo habilita como tal: la ley de los efectos del matrimonio en relacin con las facultades

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de representacin de un cnyuge; la ley aplicable a la tutela, si se trata de un incapaz; del contrato de mandato, etc. c) Causa. La ley aplicable al contrato es competente para lo relativo a las condiciones de existencia, licitud y moralidad de la causa del contrato. d) Sancin por la ausencia de una condicin de validez: La ley aplicable a la condicin violada, indica la sancin de la violacin. Esto comprende la prescripcin, que estar sometida a la misma ley. B. EFECTOS DEL CONTRATO. a). Contenido de los efectos (Objeto del contrato). Este es el pleno dominio de la libertad de las partes en la adopcin del clausulado de un contrato internacional. La licitud de las clusulas se aprecia segn la ley del contrato, asimismo, su interpretacin. De igual manera, la estipulacin a favor de tercero. No obstante, hay que tomar en cuenta las leyes de polica, cuya intervencin es frecuente en materia contractual. Como se dijo anteriormente, la voluntad de las partes podra incluir el descartar las normas simplemente imperativas, pero no aquellas que son internacionalmente imperativas, de las cuales podemos citar varios ejemplos: - Las leyes relativas a la concurrencia econmica - Las leyes relativas a los contratos de fianza y de seguros - El contrato de trabajo - Las clusulas relativas a la moneda de pago b)Ejecucin del contrato. Las obligaciones que deben ejecutar las partes estn determinadas por la ley de la autonoma (bajo la reserva de las leyes de polica). Los actos de ejecucin se deducen inmediatamente: la entrega de la cosa, (obligaciones de dar), o hacer determinado acto (obligaciones de hacer). Sin embargo, el acto de ejecucin escapa en parte la lex contractus: las modalidades que no han sido expresamente previstas pueden presumirse referidas al lugar de ejecucin (lex solutionis), mas que a la ley del contrato, simplemente porque la observacin de la primera es ms cmoda. Puede deducirse que las operaciones de embarque y desembarque de mercaderas estn sujetas a la ley del puerto donde se efectan; lo mismo puede afirmarse respecto a los das feriados. Tambin habr que tener en cuenta las decisiones legislativas, que sin afectar el contenido de las obligaciones, alteran la ejecucin, por ejemplo, las moratorias. Por ltimo, la ejecucin del contrato puede ser imposible por disposiciones aduaneras, control de cambios o limitantes a la exportacin o importacin.. El juez las aplicar sin duda alguna. SANCIONES. La posibilidad de que el acreedor obtenga la condena del deudor consistente en el cumplimiento forzoso depende de la ley del contrato. Si se trata de una responsabilidad contractual que nace de una obligacin distinta de la obligacin contractual original (por ejemplo, la no ejecucin por causas no imputables al deudor), habr que reconocer que no sera prctico aplicar la ley del contrato. c)Extincin y transferencia de las obligaciones. Extincin. El modo normal de extincin de una obligacin es su ejecucin. Otros modos de extincin, que constituyen actos jurdicos, tales como la remisin de deuda, la transaccin, la novacin, la compensacin convencional, estn sometidos a la ley del contrato, salvo estipulacin expresa.

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Transferencia. Operaciones como la cesin de deuda, la subrogacin siguen el mismo principio. LEGISLACION MEXICANA. Analizemos por ltimo el texto del artculo 13, fraccin V., del Cdigo Civil, a la luz de la doctrina anteriormente descrita. Esta fraccin establece lo siguiente: Salvo lo previsto en las fracciones anteriores, los efectos jurdicos de los actos y contratos se regirn por el derecho del lugar en donde deben ejecutarse, a menos de que las partes hubieran designado vlidamente la aplicabilidad de otro derecho. Podemos deducir los siguientes principios: a) La legislacin mexicana acepta que las partes elijan la aplicacin de otro derecho, siempre y cuando esta designacin sea hecha expresamente y sea vlida. Esto excluye la designacin fraudulenta: habra que cuestionar si la eleccin se realiza cuando la eleccin no presenta lazo alguno con la operacin. Por otro lado, la eleccin no ser vlida si existe una ley de polica o una ley internacionalmente imperativa. b) En caso de que la eleccin no se haya hecho expresamente, la ley aplicable en cuanto a los efectos jurdicos ser la ley donde deban ejecutarse. c) La frase inicial Salvo lo previsto en las fracciones anteriores, se refiere a: los derechos adquiridos, el estado y capacidad de las personas fsicas (es aplicable la ley del domicilio), la constitucin, rgimen y extincin de los derechos reales sobre inmuebles (la ley del lugar de su ubicacin), los contratos de arrendamiento y uso temporal de inmuebles (ley del lugar de su ubicacin), los bienes muebles (ley del lugar de su ubicacin), aspectos todos que quedan excluidos de la ley de la autonoma, y la forma de los actos (ley del lugar de celebracin).

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LA FORMA DE LOS ACTOS Una exigencia relativa a la validez de un acto jurdico es formal cuando se refiere exclusivamente a las manifestaciones exteriores del comportamiento de aquellos que participan en su elaboracin. El respeto a la forma por s misma se exige en ciertos actos como requisito (condicin) de validez, independientemente de saber si el objetivo perseguido por el acto ha sido o no obtenido. Mientras que los requisitos de fondo han escapado al principio lex loci actus para relacionarlo con la ley de la autonoma y por ende con la eleccin de las partes, los requisitos de forma permanecen sujetos a dicho principio: es competente en trminos generales para todos los actos jurdicos, no slo para los contratos, sino tambin los testamentos, el matrimonio, etc. Existe aparentemente una contradiccin entre el principio de libertad para las partes en cuanto al fondo, y la obligacin precisa impuesta en cuanto a la forma. La doctrina reconoce que el principio locus regit actum tiene un carcter facultativo: la norma local no hace ms que ofrecer a las partes un modelo preciso de las formas a seguir, las partes pueden elegir otro. EL PRINCIPIO DE OPCION. Antes de justificar la opcin de elegir la forma, deben precisarse las modalidades de la forma: a) la forma est sujeta preferentemente a la ley local, que es la nica que puede descartar la prueba de una eleccin de las partes a favor de otra ley, o b)la validez resulta automticamente del hecho de que se cumplan los requisitos de cualquiera de las leyes involucradas. El enunciado clsico del principio es la forma de los actos est sujeta, de manera facultativa, a la ley del lugar de su elaboracin. Enunciado de esta forma, se entiende que las partes pueden elegir el lugar en donde celebrarn el acto, pero, una vez tomada esa determinacin, deber seguirse la forma prevista en la ley de ese lugar. En este sentido, el principio se orienta hacia el permitir a las partes el conformarse, a su conveniencia, a alguna de las leyes posibles de aplicarse. Las normas conflictuales relativas a la forma, tienen en cierta forma un carcter secundario, pero importante, pues se orientan no solo a la proteccin de las partes, sino tambin a la de terceros. Tienen una naturaleza particular, pues imponen un comportamiento a las partes en el momento en que determinan un lugar para realizar el acto jurdico. Por esta razn, el reenvo queda definitivamente excluido en materia de forma. La doctrina, la jurisprudencia francesa y la Convencin de Roma (Art.9: Un contrato celebrado entre personas que se encuentran en el mismo pas ser vlido en cuanto a la forma si satisface los requisitos de forma de la ley que lo regula en virtud de la presente Convencin, o de la ley del pas en el cual ha sido concluido (celebrado)) han consagrado el principio anteriormente descrito. No obstante, la legislacin mexicana lo consagra de una manera diferente. El artculo 13, fraccin IV establece: La forma de los actos jurdicos se regir por el derecho del lugar en que se celebren. Sin embargo, podrn sujetarse a las formas previstas en este Cdigo cuando el acto haya de tener efectos en el Distrito

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Federal o en la Repblica tratndose de materia federal. De la lectura de este artculo se desprende: a) La forma de los actos se rige por el principio lex loci celebrationis. b) Las partes tienen la facultad de elegir las formas previstas en el Cdigo Civil, si el acto tuviera efectos en el Distrito Federal, o en la Repblica, en materia federal. c) El principio se aplica exclusivamente a la forma. En efecto, la fraccin V del mismo artculo claramente establece: Salvo lo previsto en las fracciones anteriores, los efectos jurdicos de los actos y contratos se regirn por el derecho del lugar en donde deben ejecutarse, a menos de que las partes hubieran designado vlidamente la aplicabilidad de otro derecho. d) Las partes pueden, por lo tanto, elegir el lugar donde se celebrar el acto: una vez hecho, debern seguir las formas previstas por la ley de ese lugar. En este sentido, surge la obligacin de seguir la forma prevista. No habr una dispensa del carcter obligatorio de las formas. Se aplica una ley que valida el acto, no porque sea vlida, sino porque fue escogida en el momento de la celebracin del acto. Asimismo, pueden elegir las formas previstas en el Cdigo Civil, si el acto tuviera efectos en el Distrito Federal, o en la Repblica en materia federal. e) Que ocurre si las partes designaron otro derecho como aplicable? Incluye a la forma? La respuesta es negativa: la naturaleza de la norma de conflicto relativa a la forma en cierta manera tiene un carcter imperativo: se debe seguir la forma prevista por la ley del lugar de celebracin. En este sentido, la doctrina ha sealado que esta norma no es en esencia una norma de conflicto. El problema de la forma est ntimamente con la cuestin de la calificacin: recordemos el caso de la validez del matrimonio celebrado en Francia por dos griegos sin haber seguido las formas previstas por la ley griega, que establece para la validez del acto la celebracin de un acto religioso acompaado de un matrimonio civil, cuando la norma de conflicto francesa prev que para los actos relativos al estado civil, se aplicar la ley nacional (griega, en este caso). La solucin depender de la calificacin. INCLUSION DEL REQUISITO DE FORMA EN LA CATEGORIA FONDO. Existen ciertos actos, tales como: la proteccin de los incapaces, el matrimonio, el reconocimiento de hijo y la adopcin, el testamento, el cambio de rgimen patrimonial en el matrimonio, constitucin de sociedades, donde la forma se exige para su validez. Un anlisis cuidadoso de cada figura seala que el fondo est ntimamente ligado a la forma, y est ligado a la licitud del acto: la forma es necesaria para lograr el objetivo previsto en cada caso. Se ha sealado inclusive que las formas son procedimientos para cumplir el acto, y son por tanto, inseparables.

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VIII. ANALISIS DE LAS REFORMAS AL CODIGO CIVIL (LEGISLACIN DEL DISTRITO FEDERAL). El 25 de mayo de 2000 fue publicado en la Gaceta Oficial del Distrito Federal el Decreto por el que se derogan, reforman y adicionan diversas disposiciones del Cdigo Civil para el Distrito Federal en materia comn y para toda la Repblica en materia federal. En su artculo primero establece que el Cdigo Civil para el Distrito Federal, y para toda la Repblica en materia federal, promulgado por decreto aparecido en el Diario Oficial de la Federacin el 26 de marzo de 1928, en vigor a partir del 1.de octubre de 1932, se denomina en adelante como Cdigo Civil para el Distrito Federal. En su artculo se derogan, reforman y adicionan una multitud de artculos, entre ellos las llamadas normas conflictuales, relativas al mbito de aplicacin espacial del derecho sustantivo, y la aplicacin del derecho extranjero. Para mayor comprensin se menciona a continuacin el texto vigente hasta el 25 de mayo de 2000, aplicable en materia federal y al Distrito Federal, y el texto vigente en el Distrito Federal a partir de dicha fecha, subsistiendo para la materia federal el primero. # Art. 1 2 Cdigo Civil en material federal (en adelante CCF) Las leyes mexicanas rigen a todas las personas que se encuentren en la Repblica, as como los actos y hechos ocurridos en su territorio o jurisdiccin y aquellos que se sometan a dichas leyes, salvo cuando estas prevean la aplicacin de un derecho extranjero y salvo, adems, lo previsto en los tratados y convenciones de que Mxico sea parte. La determinacin del derecho aplicable se har conforme a las siguientes reglas: I. Las situaciones jurdicas vlidamente creadas en las entidades de la Repblica o en un Estado Extranjero conforme a su derecho, debern ser reconocidas. II. El estado y capacidad de las personas fsicas se rige por el derecho del lugar de su domicilio. Cdigo Civil para el Distrito Federal (en adelante CCDF) Las leyes para el Distrito Federal se aplicarn a todas las personas que se encuentren en el territorio del mismo, sean nacionales o extranjeras.

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La determinacin del derecho aplicable en el Distrito Federal se har conforme a las siguientes reglas: I. En el Distrito Federal sern reconocidas las situaciones jurdicas vlidamente creadas en otras entidades de la Repblica. II. El estado y capacidad de las personas se rige por las leyes aplicables en el Distrito Federal. III. La constitucin, rgimen y

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III .La constitucin, rgimen y extincin de los derechos reales sobre inmuebles, y los bienes muebles, as como los contratos de arrendamiento y de uso temporal de tales bienes, se regirn por el derecho del lugar de su ubicacin, aunque sus titulares sean extranjeros. IV. La forma de los actos jurdicos se regir por el derecho del lugar en que se celebren. Sin embargo, podrn sujetarse a las formas prescritas en este Cdigo cuando el acto haya de tener efectos en el Distrito Federal o en la Repblica, tratndose se materia federal. V. Salvo lo previsto en las fracciones anteriores, los efectos jurdicos de los actos y contratos se regirn por el derecho del lugar en donde deban ejecutarse, a menos de que las partes hubieren designado vlidamente la aplicabilidad de otro derecho. ANLISIS Y COMENTARIOS. 1 2 Las leyes mexicanas rigen a todas las personas que se encuentren en la Repblica, as como los actos y hechos ocurridos en su territorio o jurisdiccin y aquellos que se sometan a dichas leyes, salvo cuando estas prevean la aplicacin de un derecho extranjero y salvo, adems, lo previsto en los tratados y convenciones de que Mxico sea parte.

extincin de los derechos reales sobre inmuebles, as como los contratos de arrendamiento y de uso temporal de tales bienes, y los bienes muebles que se encuentren en el Distrito Federal, se regirn por el derecho del lugar de su ubicacin, aunque sus titulares sean extranjeros. IV. La forma de los actos jurdicos se regir por el derecho del lugar en que se celebren. Sin embargo, podrn sujetarse a las formas prescritas en este Cdigo cuando el acto haya de tener efectos en el Distrito Federal. V. Salvo lo previsto en las fracciones anteriores, los efectos jurdicos de los actos y contratos celebrados fuera del Distrito Federal que deban ser ejecutados en su territorio, se regirn por las disposiciones de este Cdigo, a menos de que las partes hubieren designado vlidamente la aplicabilidad de otro derecho.

Las leyes para el Distrito Federal se aplicarn a todas las personas que se encuentren en el territorio del mismo, sean nacionales o extranjeras.

A. El CCF determina el mbito de aplicacin de las leyes mexicanas: en la Repblica, en el orden federal; en el mismo sentido lo hace el correlativo del CCDF, en el orden local, que es el territorio del Distrito Federal.

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B. Ambas disposiciones, al calificar con el gentilicio mexicanas, o el Distrito

Federal, son normas de conflicto unilaterales, designan especficamente cual ley es la aplicable: la mexicana o la del Distrito Federal, a diferencia de las bilaterales, que son aquellas que designan indistintamente, segn el caso, una ley extranjera o la ley del fuero. Unilateralismo y bilateralismo. Los defensores del unilateralismo sealan que un Estado no debe dar competencia a la ley de otro Estado, en caso de que ste no quisiera ser aplicado. Para evitar este resultado, se requiere que cada Estado se contente con sealar los casos en que su propia ley es aplicable, y respete la voluntad de los otros en cuanto al dominio de aplicacin de su ley. Ni uno ni otro son convincentes. Segn la teora mas antigua, ilustrada en Alemania por Schnell y por Niedner en el Siglo XIX, retomada en Francia por Niboyet, el derecho internacional pblico prohbe a un Estado atribuir o negar competencia a la ley de otro Estado. La razn fue claramente formulada por Von Bar: Imponer una competencia a una ley que no la quiere, es no tratarlo como igual, es reivindicar una especie de superioridad o atribuirse un derecho supranacional: es actuar como una Corte Superior que ordena a un tribunal inferior, que se haba declarado incompetente para decidir el fondo de un asunto. Ahora bien, como todos los Estados son iguales y deben respetarse los unos y los otros, no puede haber imposicin de competencia. La teora est marcada por la concepcin del Derecho Internacional Privado como un derecho del conflicto de soberanas., cuando de hecho el conflicto pone en evidencia mas los intereses privados que los estatales. Aun mas, el atribuir competencia a un Estado no significa aplicar su ley; la existencia de sus normas es un hecho y nadie prohbe a una persona que las tome como la premisa mayor de un silogismo. Si, por otra parte, la aplicabilidad de una ley estuviera ligada a una verdadera competencia del Estado de donde emana, debera lgicamente estar prohibido a cada Estado definir la aplicabilidad, no solo de las leyes extranjeras, sino aun de su propia ley, pues no puede atribuirse mas competencia a uno mismo que a un tercero. Por ltimo, hay que observar que la decisin de aplicar una ley extranjera si, y solamente cuando ha sido designada por la norma de conflicto del pas de donde emana, suscita con frecuencia dificultades enormes. Todo es muy simple: si una ley extranjera quiere ser aplicada, las otras no tienen competencia. Pero ocurre que dos o mas leyes quieran ser aplicadas, (conflictos positivos) o que, por el contrario, ninguna ley quiera ser aplicada (conflicto negativo). Los autores anteriormente citados dudan en este cuestionamiento. Niboyet propone los principios siguientes: en caso de conflicto negativo, aplicar la ley del fuero; en caso de conflicto positivo, se aplica la ley que designara la norma de conflicto si fuera bilateral. Estos principios constituyen una debilidad adicional del unilateralismo. Aplicar la ley del fuero en caso de conflicto negativo es inadecuado cuando el fuero, a diferencia de la ley del pas que rehsa ser aplicada, no tienen ningn vnculo con la situacin; y la manera de resolver el conflicto positivo, no equivale a bilateralizar la conexin del fuero? Una tendencia mas moderna, defendida por el italiano Quadri, destaca el hecho de que la ley, que es siempre una orden, debe, para existir, contener la indicacin de sus destinatarios; no podra concebirse una ley sin destinatarios. Y corresponde a cada soberano fijar libremente la esfera de aplicacin de sus leyes: Toda norma jurdica, en razn de que es el fruto de determinadas experiencias, contiene al menos en forma implcita sus propios lmites de eficacia. Sera entonces absurdo aplicarla a situaciones que no contempla. Esta posicin no parece ser mejor fundada que la otra. De igual manera, desemboca en el problema del conflicto negativo, que resuelve recurriendo a la ley del fuero, atemperado por el principio, -vago- del respeto a las previsiones de las partes, y

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sobre el conflicto positivo, lo resuelve recurriendo a la ley que tiene mas oportunidad de imponerse a las partes, lo que es igualmente vago. En el plan terico, descansa en la afirmacin de que la norma se limita necesariamente a las situaciones que tienen un lazo (vnculo) con el Estado de donde emanan, que ste es definido no puede dejar de definirse. Ahora bien, aqu es mucho insistir en el aspecto imperativo de la ley y hacer a un lado su carcter abstracto. La ley ordena, pero, siendo abstracta, no puede ordenar en lo abstracto; no se dirige especficamente a individuos, sino se contenta con plantear una relacin de causa a efecto entre una hiptesis de hecho y un cierto efecto jurdico. Esta relacin, que se plante sin considerar una determinada localizacin de las cuestiones a las cuales podra aplicarse, tiene una vocacin universal. Desde luego, el legislador elabor el contenido de la norma pensando en las relaciones de la vida interna. Pero este modelo, en ausencia de otro que estara mejor adaptado, puede y debe ser aplicado a cualquier situacin que se plantea al juez. Se constata por otra parte, que hay ocasiones en que la ley extranjera no pueda ser aplicada, sea porque su contenido es desconocido, o porque es contrario al orden pblico: en este caso, se aplica la ley del fuero. Por ende, la norma de conflicto no limita de ninguna manera la vocacin de la norma sustantiva, solo impide que se realice judicialmente cuando otra ley parezca convenirle mejor en la especie. El problema que resuelve no es el del campo de aplicacin de la norma, sino el del funcionamiento de los tribunales: entre varias leyes que tienen la misma vocacin para aplicarse, cual es la que el tribunal debe escoger? Para responder a esta pregunta, se descansa en la localizacin de la cuestin de derecho. El hecho de que las normas de conflicto no sean idnticas en todos los pases significa que no todos los pases aprecian la localizacin de la misma forma; pero la apreciacin que el juez debe hacer prevalecer es aquella que impone su Estado, ya que, como toda norma relativa al funcionamiento de un rgano estatal, la norma de conflicto se dirige solo a los rganos internos. En principio, no es necesario tomar en cuenta las normas de conflicto extranjeras. Los criterios de localizacin del fuero son suficientes para responder a las cuestiones de derecho entre los diversos rdenes jurdicos. Todo lo anterior se seala para justificar y aclarar la posicin del legislador mexicano al establecer la aplicacin de las leyes mexicanas. Aclarada esta posicin, la siguiente pregunta es como hacer que estas normas se conviertan en una verdadera norma de conflicto bilateral. Esto se hace siguiendo la posicin de la jurisprudencia francesa: bilateralizando la norma de conflicto aparentemente bilateral. si las leyes mexicanas se aplican en determinada hiptesis, las leyes de x lugar se aplicarn en la misma hiptesis. Si la hiptesis de localizacin es el domicilio, equivale a decir que se aplicar la ley del domicilio. Por otra parte, tambin puede pensarse que el legislador mexicano quiso, en este artculo, verdaderamente sealar el campo de aplicacin de las normas mexicanas: en el caso del CCF, a las personas que se encuentren y hechos y actos que ocurran en su territorio o jurisdiccin, y en el CCDF, a las personas que se encuentren en el territorio del Distrito Federal. Lo anterior se seala porque el artculo 13, especifica otro contenido respecto a las personas, y, concretamente, en lo que respecta a la forma, resulta que no son las leyes mexicanas, sino las del lugar en donde se celebren. Claro que lo que ocurre es que el artculo 13 es una norma (ley)mexicana, que permite u ordena, la aplicacin del derecho correspondiente (nacional o extranjero), y siendo la funcin principal del juez el aplicar el derecho, esta norma es, al final, una instruccin al juez correspondiente. Cabe destacar la diferencia entre uno y otro artculo: el del CCF es mas completo, ya que comprende: las personas, los hechos y actos. El del CCDF solo comprende a las personas, y deja fuera por completo a los hechos, que no se encuentran

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comprendidos en el articulo 13, ni siquiera en la fraccin V. Esto si constituye una omisin seria. Que hacer en materia de responsabilidad extracontractual? Tal vez la respuesta pueda construirse de la siguiente forma: al final, las personas son las que son sujetos de derechos y obligaciones, y si a ellas se les aplican las leyes del Distrito Federal, el problema se resuelve. La cuestin est en que al no definirse cual ley se aplica, o como localizar, si el hecho generador de la responsabilidad extracontractual ocurre en otro lado, y la persona se encuentra en el Distrito Federal, cual ley se aplica? La respuesta no es fcil, y precisamente por esto se critica la posicin unilateral, y, a mayor abundamiento, la omisin del artculo 12 respecto a los hechos. # art. 13 Cdigo Civil en material federal (en adelante CCF) La determinacin del derecho aplicable se har conforme a las siguientes reglas: I. Las situaciones jurdicas vlidamente creadas en las entidades de la Repblica o en un Estado Extranjero conforme a su derecho, debern ser reconocidas. Cdigo Civil para el Distrito Federal (en adelante CCDF) La determinacin del derecho aplicable en el Distrito Federal se har conforme a las siguientes reglas: I. En el Distrito Federal sern reconocidas las situaciones jurdicas vlidamente creadas en otras entidades de la Repblica.

Como antecedente, observemos el artculo 121 constitucional: En cada Estado de la Federacin se dar entera fe y crdito a los actos pblicos, registros y procedimientos judiciales de todos los otros. El Congreso de la Unin, por medio de las leyes generales, prescribir la manera de probar dichos actos, registros y procedimientos, y el efecto de ellos, sujetndose a las bases siguientes: I. Las leyes de un Estado slo tendrn efecto en su propio territorio y por consiguiente, no podrn ser obligatorias fuera de l. ..... Conocemos el antecedente directo de este artculo: la constitucin de los Estados Unidos de Norteamrica, del cual es traduccin literal. De ah la frase entera fe y crdito, igual a full faith and credit, que tiene sentido all y en nuestro contexto, es extraa. Pero haciendo a un lado este comentario, se observa que el objetivo del artculo es regular el valor de instrumentos y actos jurdico-administrativos de autoridades estatales, en otras entidades. Al tener valor estos documentos, es lgico que los derechos de los particulares consignados en ellos sern reconocidos en otras entidades. Las leyes generales nunca se expidieron, a pesar de que han existido proyectos, destacando el de Eduardo Trigueros, Jos Luis Siqueiros y otros. Sin embargo, en lo que se refiere al Derecho Internacional Privado, es claro que si se refiere al respecto a los derechos adquiridos, quedando reglamentar lo relativo a los efectos. La redaccin del CCF es clara: se refiere al respeto a situaciones vlidamente creadas, en las entidades de la Repblica, o en un Estado Extranjero, que sern reconocidas; aun cuando no dice por quien, implcitamente podemos afirmar que se refiere al reconocimiento por la autoridad mexicana correspondiente, sea federal, estatal o municipal. La fraccin I del CCDF amerita dos comentarios: primero, no est en cierto modo reglamentando sin decirlo, el 121 constitucional, primer prrafo? 7 Y segundo, limita el mbito de aplicacin; solo se refiere a situaciones creadas en entidades dela Repblica, y el reconocimiento en el Distrito Federal. Lo cual implica que, si es una
7

Esta es la consecuencia de no reglamentar en tiempo las leyes.

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situacin fue creada en el extranjero, el fundamento para su reconocimiento ser el CCF. # art. 13 Cdigo Civil en material federal (en adelante CCF) II .El estado y capacidad de las personas fsicas se rige por el derecho del lugar de su domicilio. Cdigo Civil para el Distrito Federal (en adelante CCDF) II. El estado y capacidad de las personas se rige por las leyes aplicables en el Distrito Federal.

El comentario general salta a la vista: el CCF establece como elemento localizador (punto de contacto), el domicilio; en este sentido es una norma de conflicto bilateral. En lo particular, el CCDF es una norma incompleta desde el punto de vista del Derecho Internacional Privado, por las siguientes razones: en primer lugar, se refiere a todas las personas (fsicas y morales), cuando el del CCF se refiere, correctamente a las personas fsicas; (las personas morales se rigen por el lugar en donde se constituyeron (artculo 2736 CCF y del CCDF). Al legislador del DF se le olvid que las personas morales tienen capacidad, pero no estado. En segundo lugar, la norma del CCDF es una norma unilateral, siendo aplicable el mismo comentario hecho anteriormente respecto al artculo 12 CCDF (no hay punto de conexin). En tercer lugar, la fraccin II tiene que verse junto con el 12, para abarcar tanto a los nacionales como a los extranjeros. # art. 13 Cdigo Civil en material federal (en adelante CCF) III. La constitucin, rgimen y extincin de los derechos reales sobre inmuebles, as como los contratos de arrendamiento y de uso temporal de tales bienes, y los bienes muebles, se regirn por el derecho del lugar de su ubicacin, aunque sus titulares sean extranjeros. Cdigo Civil para el Distrito Federal (en adelante CCDF) III. La constitucin, rgimen y extincin de los derechos reales sobre inmuebles, as como los contratos de arrendamiento y de uso temporal de tales bienes, y los bienes muebles que se encuentren en el Distrito Federal, se regirn por las disposiciones de este Cdigo, aunque sus titulares sean extranjeros.

El sentido de ambas disposiciones parece ser el mismo. Sin embargo, el CCF consagra el principio lex rei sitae correctamente, siendo el elemento localizador el de la ubicacin de los bienes. El CCDF, tiene la misma idea, pero circunscrita al territorio del Distrito Federal: no hay propiamente elemento localizador, solo el que los bienes se encuentren en el Distrito Federal. Respecto a la palabra encuentren, se observa que literalmente quiere decir Topar una persona con otra o con alguna cosa que busca; hallas; Tropezar uno con otro; oponerse, enemistarse; Hallarse y concurrir juntas a un mismo lugar dos o mas personas (Diccionario Porra). Es evidente que los inmuebles y muebles no se encuentran, sino se ubican.

# art. 13

Cdigo Civil en material federal (en adelante CCF) IV. La forma de los actos jurdicos se regir por el derecho del lugar en que se celebren. Sin

Cdigo Civil para el Distrito Federal (en adelante CCDF) IV. La forma de los actos jurdicos se regir por el derecho del lugar en que se celebren. Sin embargo,

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embargo, podrn sujetarse a las formas prescritas en este Cdigo cuando el acto haya de tener efectos en el Distrito Federal o en la Repblica, tratndose se materia federal.

podrn sujetarse a las formas prescritas en este Cdigo cuando el acto haya de tener efectos en el Distrito Federal.

La fraccin consagra el mismo principio: lex loci celebrationis. La nica diferencia est en que en el CCDF se menciona nicamente al Distrito Federal. # Cdigo Civil en material federal Cdigo Civil para el Distrito Federal art. (en adelante CCF) (en adelante CCDF) 13 V. Salvo lo previsto en las V. Salvo lo previsto en las fracciones fracciones anteriores, los efectos anteriores, los efectos jurdicos de jurdicos de los actos y contratos los actos y contratos celebrados se regirn por el derecho del fuera del Distrito Federal que deban lugar en donde deban ser ejecutados en su territorio, se ejecutarse, a menos de que las regirn por las disposiciones de este partes hubieren designado Cdigo, a menos de que las partes vlidamente la aplicabilidad de hubieren designado vlidamente la otro derecho. aplicabilidad de otro derecho. Ambas disposiciones establecen y acotan el principio de autonoma de la voluntad. No obstante, la disposicin del CCF es una verdadera norma de conflicto; la del CCDF se refiere solo a los efectos jurdicos en el Distrito Federal de los actos y contratos celebrados fuera de su territorio, circunstancia que no menciona el CCF.

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IX. CONFLICTOS DE JURISDICCIONES Este tema comprende dos reas: la competencia internacional y el efecto de las sentencias extranjeras. LA COMPETENCIA DE LOS TRIBUNALES NACIONALES EN LOS LITIGIOS INTERNACIONALES. En Derecho Procesal se analiza la competencia de los tribunales en el orden interno, suponiendo que todos los elementos del litigio son nacionales. Se distingue la competencia por atribucin (ratione materiae) y la competencia territorial (ratione loci); la primera sirve para repartir entre los tribunales los distintos tipos por materias (administrativos, judiciales, etc.), y la segunda distribuye los tribunales en razn de porciones del mbito espacial. La cuestin de competencia interna se plantea igualmente en los litigios internacionales. Pero sus trminos son diferentes, en razn de la existencia de un elemento extranjero. Y, ante todo, hay que resolver previamente si los tribunales internos (mexicanos, italianos, etc.) son competentes en su conjunto: dicho en otras palabras: es competente el orden jurisdiccional interno (mexicano, en nuestro caso)? El juez mexicano debe resolver el problema de su competencia internacional: es competente para resolver en justicia en nombre del Estado Mexicano? Solo si la respuesta es afirmativa que podr procederse al anlisis de la competencia especfica. Se ha discutido en doctrina el punto de saber si la competencia internacional es una competencia de atribucin o una competencia territorial. En principio, los criterios de competencia internacional son idnticos a los criterios de competencia territorial. De aqu la idea de que la competencia internacional es de naturaleza territorial; el territorio mexicano es del pas entero y no de una fraccin del territorio. Este punto de vista no es correcto. El orden jurisdiccional mexicano (interno) no se confunde con el territorio mexicano; es la soberana mexicana, que puede estar representada por un cnsul que radique en el extranjero. Al atribuir competencia a un orden jurisdiccional, existe un pronunciamiento sobre una cuestin radicalmente diferente de aquella de la competencia territorial, que la atribuye en razn de una ubicacin geogrfica. El error proviene de una confusin entre los conceptos de competencia territorial y competencia ratione loci. Aun cuando en derecho interno las dos expresiones de utilizan indiferentemente, en razn de una coincidencia casi siempre constante, no son sinnimos. La competencia territorial es aquella que cualquiera que sea el criterio de atribucin- se otorga a una jurisdiccin en funcin de la ubicacin geogrfica. La competencia ratione loci se atribuye en funcin de la posicin en el espacio de una persona o un hecho. A la inversa, la competencia internacional se atribuye en general ratione loci, pero no es jams territorial. La competencia internacional ser entonces una competencia por atribucin? Todo depende del sentido exacto que se de a esta expresin. Si significa toda competencia atribuida a un grupo de jurisdicciones y no a una jurisdiccin nica, la respuesta es afirmativa. Pero esta definicin es tan amplia que no podra

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justificar el sometimiento de diversas competencias de atribucin a normas idnticas. Existen por otra parte diferencias notables entre la competencia por atribucin y la competencia internacional. La primera determina una reparticin de competencias entre varios grupos de jurisdicciones; la segunda concierne solo al grupo de jurisdicciones nacionales (mexicanas), porque Mxico no tiene el poder de atribuir o negar competencia a los rdenes jurisdiccionales extranjeros. Por otra partes, la competencia internacional no se atribuye rationa materiae, sino rations loci (en general) o ratione materiae (competencia particular fundada en el domicilio de las partes). DERECHO MEXICANO. Apliquemos estas ideas a nuestra legislacin. Todo juez nacional es competente para conocer de litigios internacionales (rations loci), y, ratione materiae, cuando se surtan los supuestos previstos en las leyes de manera particular. COMPETENCIA EXCLUSIVA. Existe competencia exclusiva en ciertos casos. En efecto, el Cdigo Federal de Procedimientos Civiles establece lo siguiente: Articulo 568.- Los tribunales nacionales tendrn competencia exclusiva para conocer de los asuntos que versen sobre las siguientes materias: I. Tierras y aguas ubicadas en el territorio nacional, incluyendo el subsuelo, espacio areo, mar territorial y plataforma continental, ya sea que se trate de derechos reales, de derechos derivados de concesiones de uso, exploracin, explotacin o aprovechamiento, o de arrendamiento de dichos bienes; II. Recursos de la zona econmica exclusiva o que se relacione con cualquiera de los derechos de soberana sobre dicha zona, en los trminos de la ley federal del mar; III. Actos de autoridad o atinentes al rgimen interno del estado y de las dependencias de la Federacin y de las entidades federativas; IV. Rgimen interno de las embajadas y consulados de Mxico en el extranjero y sus actuaciones oficiales; y V. En los casos en que lo dispongan as otras leyes. NORMAS ORDINARIAS DE COMPETENCIA. COMPETENCIA ESPECIFICA. En lo particular, habr de analizarse la competencia a la luz de los Cdigos Procesales respectivos. El Cdigo de Procedimientos Civiles para el Distrito Federal establece lo siguiente: Articulo 149.- La competencia por razn del territorio y materia son las nicas que se pueden prorrogar, salvo que correspondan al fuero federal. La competencia por razn de materia, nicamente es prorrogable en las materias civil y familiar y en aquellos casos en que las prestaciones tengan intima conexin entre si, o por los nexos entre las personas que litiguen, sea por razn de parentesco, negocios, sociedad o similares, o deriven de la misma causa de pedir, sin que para que opere la prorroga de competencia en las materias sealadas, sea necesario convenio entre las partes, ni dar lugar a excepcin sobre el particular. En consecuencia ningn tribunal podr abstenerse de conocer de asuntos argumentando falta de competencia por materia cuando se presente alguno de los casos sealados, que dara lugar a la divisin de la continencia de la causa o a multiplicidad de litigios con posibles resoluciones contradictorias. Tambin ser prorrogable el caso en que, conociendo el tribunal superior de apelacin contra auto o interlocutoria, las partes estn de acuerdo en que

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conozca de la cuestin principal. El juicio se seguir tramitando conforme a las reglas de su clase, prosiguindose este ante el superior. La jurisdiccin por razn del territorio es la nica que se puede prorrogar. Se excepta el caso en que, conociendo el Tribunal Superior de apelacin contra interlocutoria, resuelta que sea, las partes estn de acuerdo en que conozca la cuestin principal. El juicio se tramitar conforme a las reglas de su clase, prosiguindose ste ante el tribunal. Capitulo II Reglas para la fijacin de la competencia Articulo 156.- Es juez competente: I. El del lugar que el deudor haya designado para ser requerido judicialmente de pago; II. El del lugar sealado en el contrato para el cumplimiento de la obligacin. Tanto en este caso como en el anterior, surte el fuero no solo para la ejecucin o cumplimiento del contrato, sino para la rescisin o nulidad; III- El de la ubicacin de la cosa, si se ejercita una accin real sobre bienes inmuebles. Lo mismo se observara respecto a las cuestiones derivadas del contrato de arrendamiento de inmuebles; IV. El del domicilio del demandado, si se trata del ejercicio de una accin sobre bienes muebles, o de acciones personales o del estado civil. Cuando sean varios los demandados y tuvieren diversos domicilios, ser competente el juez que se encuentre en turno del domicilio que escoja el actor; V. En los juicios hereditarios, el juez en cuya jurisdiccin haya tenido su ultimo domicilio el autor de la herencia; a falta de ese domicilio, lo ser el de la ubicacin de bienes races que forman la herencia; y a falta de domicilio y bienes races, el del lugar del fallecimiento del autor de la herencia. Lo mismo se observara en casos de ausencia; VI. Aquel en cuyo territorio radica un juicio sucesorio para conocer: a) de las acciones de peticin de herencia; b) de las acciones contra la sucesin antes de la particin y adjudicacin de los bienes; c) de las acciones de nulidad, rescisin y eviccin de la particin hereditaria. VII. En los concursos de acreedores, el juez del domicilio del deudor; VIII. En los actos de jurisdiccin voluntaria, el del domicilio del que promueve, pero si se tratare de bienes races, lo ser el del lugar donde estn ubicados. IX. En los negocios relativos a la tutela de los menores e incapacitados, el juez de la residencia de estos, para la designacin del tutor, y en los dems casos el del domicilio de este; X. En los negocios relativos a suplir el consentimiento de quien ejerce la patria potestad, o impedimentos para contraer matrimonio, el del lugar donde se hayan presentado los pretendientes; XI. Para decidir las diferencias conyugales y los juicios de nulidad del matrimonio, lo es el del domicilio conyugal; XII. En los juicios de divorcio, el tribunal del domicilio conyugal y en caso de abandono de hogar, el del domicilio del cnyuge abandonado. NORMAS AUTONOMAS DE COMPETENCIA INTERNACIONAL. Las normas de competencia territorial internas reparten los litigios entre los diferentes tribunales: uno de ellos es necesariamente competente, se trata nicamente de determinar cual tribunal es el mas conveniente para una buena administracin de justicia. Las normas de competencia internacional no tienen una funcin repartidora, pues conciernen solo al orden jurisdiccional interno. Se

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trata de saber si ste es competente o no. Si la respuesta es negativa, nada garantiza que otro orden jurisdiccional sea competente, de tal suerte que se corre el riesgo de denegacin de justicia. (Art. 17 constitucional: Toda persona tiene derecho a que se le administre justicia por tribunales que estarn expeditos para impartirla en los plazos y trminos que fijen las leyes Ante tal circunstancia, las leyes procesales mexicanas contienen suficientes criterios para determinar su competencia. Asimismo, el artculo 145 seala que Ningn tribunal puede negarse a conocer de un asunto sino por considerarse incompetente. En este caso, deber expresar en su resolucin los fundamentos legales en que se apoye. CLAUSULAS ATRIBUTIVAS DE JURISDICCION Las clusulas que designan el orden jurisdiccional estatal competente son frecuentes en los contratos internacionales. Tambin pueden ocurrir en materia no contractual, pero son rarsimas. Para determinar su validez, es necesario saber, primero, a cual ley est sometida la validez; enseguida, conocer el contenido del derecho aplicable. 1. Ley aplicable: la ley del fuero. Que un Estado pretendiera regular la competencia de los rganos de otro Estado sera ciertamente contrario al derecho internacional pblico; la nica ley que tiene vocacin para admitir o rechazar, en principio, una extensin o restriccin convencional de la competencia de los tribunales de un Estado es la ley de dicho Estado. Dicho en otras palabras, solo la ley interna puede decidir si una clusula puede fundamentar la competencia de los tribunales internos, o descartarlos. Pero si la competencia de los tribunales internos ha sido extendida o restringida, correlativamente la competencia de los tribunales de un Estado extranjero tambin se restringi o extendi por la clusula. Este principio de derecho internacional pblico conduce a admitir que solo el Estado extranjero cuyos tribunales han visto su competencia extendida o restringida puede admitir o rechazar dicha clusula. Puede entonces haber un conflicto positivo, cuando dos Estados admiten la competencia de sus tribunales. El conflicto es molesto, pero banal en materia de competencia internacional: solo un tratado puede eliminarlo. Por el contrario, el conflicto negativo (ningn Estado es competente), es una situacin inadmisible, pero fcil de solucionar. Es suficiente que el fuero cuya clusula excluya vlidamente la competencia, constate que el fuero designado no acepte la designacin, y se declare competente con el fundamento del riesgo de denegacin de justicia. Lo anterior se refiere a la licitud de la clusula de jurisdiccin. Los otros aspectos (validez del fondo, interpretacin, consentimiento, etc.,) estn sometidos a la clusula de ley aplicable. El Cdigo de Procedimientos Civiles para el Distrito Federal establece en el artculo 151 que Es juez competente aquel al que los litigantes se hubieren sometido expresa o tcitamente, cuando se trate del fuero renunciable; el sometimiento expreso ser entonces, aqul que las partes hubieran establecido

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en la clusula respectiva. (Ver este texto en relacin con el artculo 149 antes citado) En cuanto al sometimiento tcito, el Articulo 153 establece: Se entienden sometidos tcitamente: I. El demandante, por el hecho de incurrir al juez en turno, entablando su demanda; II. El demandado, por contestar la demanda o por reconvenir al actor; III. El que habiendo promovido una competencia se desiste de ella; IV. El tercer opositor y el que por cualquier motivo viniere al juicio. De lo anterior se desprende que nuestras leyes contienen disposiciones suficientemente claras para establecer determinar la competencia de los tribunales nacionales en los litigios internacionales. INMUNIDAD DE JURISDICCION Y DE EJECUCION. Las exigencias de la cortesa internacional, la necesidad de no obstaculizar las relaciones diplomticas exigen a los Estados no pronunciarse en contra de los dems Estados, ni contra las personas que los representan, ni contra sus soberanos. Estas personas gozan de una inmunidad de jurisdiccin, que pueden invocar en ciertos casos ante el tribunal que los requiera. Disponen tambin de una inmunidad de ejecucin, que los pone al abrigo de cualquier resolucin forzosa sobre su persona o sobre sus bienes. La fuente de las inmunidades reside en lo esencial en el compromiso internacional contenido explcitamente en tratados tales como la Convencin de Viena de 1961, o en forma implcita cuando acepta la presencia en su territorio de las misiones diplomticas. Las personas protegidas son: a) Los agentes diplomticos representados en el pas; b) Los soberanos (jefes de Estado, jefes de gobierno, ministros de relaciones extranjeras, etc.) Las inmunidades se otorgan a los diplomticos y a los soberanos en razn de las funciones que realizan, pero protegen la persona y no los actos. De esto resulta que solo pueden invocarla mientras estn en funciones, con excepcin de las acciones reales, sucesorias y las relativas al ejercicio de una actividad profesional. Asimismo, los beneficiarios de la inmunidad pueden renunciar a ella, lo cual implica que el Estado puede tambin renunciar, lo cual ocurre por ejemplo, en los contratos internacionales de crdito otorgados a instituciones nacionales. Se distingue la inmunidad de jurisdiccin y la inmunidad de ejecucin. La primera se refiere a que los Estados pueden no someterse a los tribunales de otro Estado; la segunda permite a los Estados oponerse a que sus bienes sean objeto de ejecucin forzosa. Sobre este tema, es interesante recordar el texto del artculo 4 del Cdigo Federal de Procedimientos Civiles: Articulo 4.- las instituciones, servicios y dependencias de la administracin pblica de la Federacin y de las entidades federativas tendrn, dentro del procedimiento judicial, en cualquier forma en que intervengan, la misma situacin que otra parte cualquiera; pero nunca podr dictarse, en su contra,

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mandamiento de ejecucin ni providencia de embargo, y estarn exentos de prestar las garantas que este Cdigo exija de las partes. Las resoluciones dictadas en su contra sern cumplimentadas por las autoridades correspondientes, dentro de los lmites de sus atribuciones. La intervencin que en diversos casos, ordena la ley que se de al ministerio publico, no tendr lugar cuando, en el procedimiento, intervenga, ya el procurador general de la Repblica o uno de sus agentes, con cualquier carcter o representacin. EFECTO DE LAS SENTENCIAS EXTRANJERAS El conflicto de leyes se refiere a una relacin jurdica que presenta elementos de extranjera, partiendo del supuesto de que dicha relacin no se ha presentado ante un juez. Pero ocurre con frecuencia que el juez nacional se vea en la situacin de analizar una sentencia o documentos emitidos o dictados en el extranjero. La sentencia extranjera, como la ley extranjera, es una norma que el juez se ve obligado a tomar en cuenta. Por ejemplo, una persona divorciada y casada por segunda vez en el extranjero, pero que radica en Mxico, debe invocar la sentencia de divorcio para defenderse de una accin de nulidad por bigamia del segundo matrimonio. Las razones para que la sentencia de divorcio produzca sus efectos son ms imperiosas que en materia de conflicto de leyes. La nocin de derechos adquiridos adquiere mayor fuerza. Otro ejemplo es el del deudor condenado en un pas extranjero que no posee bienes mas que en Mxico, y el acreedor invoca la sentencia para proceder a la ejecucin forzosa. Rechazar su peticin obligara al acreedor a emprender un nuevo juicio. El mtodo para determinar si una sentencia extranjera es eficaz en otro pas difiere totalmente del mtodo del conflicto de leyes. En ste, existen varias leyes que son susceptibles de aplicarse, y debe procederse a una eleccin entre ellas. En la ejecucin de sentencias extranjeras, no hay eleccin, existe una sola sentencia, y el mtodo toma la forma de una simple alternativa, entre la aceptacin o rechazo de la eficacia de la norma (la sentencia). La respuesta depende de la conformidad de la sentencia a un cierto nmero de condiciones planteadas por norma de Derecho Internacional Privado del fuero. Solo nos referiremos a las sentencias relativas a las personas privadas entre individuos. Las resoluciones extranjeras represivas, fiscales, administrativas, etc., no son en principio susceptibles de ejecutarse en Mxico. El derecho positivo exige que se lleve a cabo una instancia particular, en exequator, que conduce principalmente a establecer la eficacia de las sentencias extranjeras en Mxico. Esto est establecido en el artculo 606 del Cdigo de Procedimientos Civiles para el Distrito Federal, y su correlativo del Cdigo Federal de Procedimientos Civiles, que a la letra dice: Articulo 606.- Las sentencias, laudos y resoluciones dictados en el extranjero podrn tener fuerza de ejecucin si se cumplen las siguientes condiciones: I. Que se hayan satisfecho las formalidades previstas en el Cdigo Federal de Procedimientos Civiles en materia de exhortos provenientes del extranjero; II. Que no hayan sido dictados como consecuencia del ejercicio de una accin real;

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III. Que el juez o tribunal sentenciador haya tenido competencia para conocer y juzgar del asunto de acuerdo con las reglas reconocidas en la esfera internacional que sean compatibles con las adoptadas por este Cdigo o en el Cdigo Federal de Procedimientos Civiles; IV. Que el demandado haya sido notificado o emplazado en forma personal a efecto de asegurarle la garanta de audiencia y el ejercicio de sus defensas; V. Que tengan el carcter de cosa juzgada en el pas en que fueron dictados, o que no exista recurso ordinario en su contra; Vi. Que la accin que les dio origen no sea materia de juicio que este pendiente entre las mismas partes ante tribunales mexicanos y en el cual hubiere prevenido el tribunal mexicano o cuando menos que el exhorto o carta rogatoria para emplazar hubieren sido tramitados y entregados a la secretaria de relaciones exteriores o a las autoridades del estado donde deba practicarse el emplazamiento. La misma regla se aplicara cuando se hubiera dictado sentencia definitiva; VII. Que la obligacin para cuyo cumplimiento se haya procedido no sea contraria al orden pblico en Mxico, y VIII. Que llenen los requisitos para ser considerados como autnticos. No obstante el cumplimiento de las anteriores condiciones el juez podr negar la ejecucin si se probara que en el pas de origen no se ejecutan sentencias, resoluciones jurisdiccionales o laudos extranjeros en casos anlogos. Complementan esta disposicin los artculos 605, 607 y 608 del mismo ordenamiento, que a la letra dicen: Articulo 605.- Las sentencias y dems resoluciones extranjeras tendrn eficacia y sern reconocidas en la Repblica en todo lo que no sea contrario al orden publico interno en los trminos de este Cdigo, del Cdigo Federal de Procedimientos Civiles y dems leyes aplicables, salvo lo dispuesto por los tratados y convenciones de que Mxico sea parte. Tratndose de sentencias o resoluciones jurisdiccionales que solamente vayan a utilizarse como prueba, ser suficiente que las mismas llenen los requisitos necesarios para ser consideradas como documentos pblicos autnticos. Los efectos que las sentencias o laudos arbitrales extranjeros produzcan en el distrito federal estarn regidos por el Cdigo civil, por este Cdigo y el Cdigo Federal de Procedimientos Civiles y dems leyes aplicables. Articulo 607.- El exhorto del juez o tribunal requirente deber acompaarse de la siguiente documentacin: I. Copia autentica de la sentencia, laudo o resolucin jurisdiccional; II. Copia autentica de las constancias que acrediten que se cumpli con las condiciones previstas en las fracciones IV y V del articulo anterior; III. Las traducciones al espaol que sean necesarias al efecto, y IV. Que el ejecutante haya sealado domicilio para or notificaciones en el lugar de la homologacin. Articulo 608.- El reconocimiento y ejecucin de sentencia extranjera se sujetara a las siguientes reglas: I. El tribunal competente para ejecutar una sentencia, laudo o resolucin jurisdiccional proveniente del extranjero, ser el del domicilio del ejecutado; II. El incidente de homologacin de sentencia, laudo o resolucin extranjera se abrir con citacin personal al ejecutante y al ejecutado, a quienes se conceder trmino individual de nueve das hbiles para exponer defensas y para ejercitar los derechos que les correspondieren; y en el caso de que ofrecieren pruebas que

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fueren pertinentes, se fijara fecha para recibir las que fueren admitidas, cuya preparacin correr exclusivamente a cargo del oferente salvo razn fundada. En todos los casos se dar intervencin al ministerio publico para que ejercite los derechos que le correspondiere. La resolucin que se dicte ser apelable en ambos efectos si se denegare la ejecucin, y en el efecto devolutivo si se concediere; III. Todas las cuestiones relativas a depositaria, avalo, remate y dems relacionadas con la liquidacin y ejecucin coactiva de sentencia dictada por tribunal extranjero sern resueltas por el tribunal de la homologacin. La distribucin de los fondos resultantes del remate quedara a disposicin del juez sentenciador extranjero; IV. Ni el tribunal de primera instancia ni el de apelacin podrn examinar ni decidir sobre la justicia o injusticia del fallo, ni sobre los fundamentos de hecho o de derecho en que se apoye, limitndose solo a examinar su autenticidad y si deba o no ejecutarse conforme a lo previsto en los artculos anteriores, y V. Si una sentencia, laudo o resolucin jurisdiccional extranjera no pudiera tener eficacia en su totalidad, el tribunal podr admitir su eficacia parcial a peticin de parte interesada.

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X. NACIONALIDAD (Anlisis de Ley de nacionalidad y reglamento)

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XI. CONDICION JURDICA DE EXTRANJEROS (Anlisis de Ley de Poblacin y reglamento, Tratado de Libre Comercio)

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Anexo 1 Ley de Nacionalidad LEY DE NACIONALIDAD TEXTO VIGENTE (Nueva ley aplicada 23/01/1998) Al margen un sello con el Escudo Nacional que dice: Estados Unidos Mexicano.Presidencia de la Republica. Ernesto Zedillo Ponce de Len, Presidente de los Estado Unidos Mexicanos, a sus habitantes sabed: Que el Honorable Congreso de la Unin, sea servido dirigirme el siguiente: DECRETO "El Congreso de los Estados Unidos Mexicanos decreta: LEY DE NACIONALIDAD CAPITULO I Disposiciones generales Artculo 1 La presente ley es reglamentaria de los artculos 30,32 y 37, apartados A y B, de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos. Sus disposiciones son de orden pblico y de observancia general en todo el territorio nacional. Su aplicacin corresponde al Ejecutivo Federal por conducto de la Secretaria de Relaciones Exteriores. Artculo 2 Para los efectos de esta Ley, se entender por: I. Secretara: Secretara de Relaciones Exteriores; II. Certificado de Nacionalidad Mexicana: Instrumento Jurdico por el cual se reconoce la nacionalidad mexicana por nacimiento y que no se ha adquirido otra nacionalidad; III. Carta de Naturalizacin: Instrumento Jurdico por el cual se acredita el otorgamiento de la nacionalidad mexicana a los extranjeros; y IV. Extranjero: Aquel que no tiene la nacionalidad mexicana. Artculo 3 Son documentos probatorios de la nacionalidad mexicana, cualquiera de los siguientes: I. El acta de nacimiento expedida conforme a lo establecido en las disposiciones aplicables; II. El certificado de nacionalidad mexicana, el cual se expedir a peticin de parte, exclusivamente para los efectos de los artculos 16 y 17 de esta ley; III. La carta de naturalizacin; IV. El pasaporte;

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V. La cdula de identidad ciudadana; y VI. A falta de los documentos probatorios mencionados las fracciones anteriores, se podr acreditar la nacionalidad mediante cualquier elemento que, de conformidad con la ley, lleve a la autoridad a la conviccin de que se cumplieron los supuestos de atribucin de la nacionalidad mexicana. Artculo 4 Independientemente de lo dispuesto en el artculo anterior, la secretaria podr exigir al interesado las pruebas adicionales necesarias para comprobar su nacionalidad mexicana, cuando encuentre irregularidades en la documentacin presentada. Podr tambin hacerlo cuando se requiera verificar la autenticidad de la documentacin que la acredite. Artculo 5 Las autoridades federales estn obligadas a proporcionar a la secretara los informes y certificaciones que sta les solicite para cumplir con las funciones que esta ley le encomiende. En el caso de las autoridades estatales y municipales, la Secretaria les solicitara estos informes y certificaciones, con respeto a sus respectivas competencias, cuando la requiera para el cumplimiento de sus funciones materia de esta ley. Artculo 6 Salvo prueba en contrario, se presume que un mexicano ha adquirido una nacionalidad extranjera, cuando haya realizado un acto jurdico para obtenerla o conservarla, o bien, cuando se ostente como un extranjero ante alguna autoridad o en algn instrumento pblico. Artculo 7 Salvo prueba en contrario, se presume que el nio expsito hallado en territorio nacional ha nacido en ste y que es hijo de padre y madre mexicanos. Artculo 8 Son personas morales de nacionalidad mexicana las que se constituyan conforme a las leyes mexicanas y tengan en el territorio nacional y domicilio legal. Artculo 9 Las personas fsicas y morales extranjeras debern cumplir con lo sealado por el artculo 27 constitucional. Artculo 10 El interesado podr ser representado en los procedimientos a que se refiere esta ley mediante poder notarial o carta poder firmada ante dos testigos y ratificadas las firmas del otorgante y testigos ante la propia autoridad. En cualquier caso, cuando la secretaria lo estime conveniente, el interesado deber comparecer personalmente. Artculo 11 Para todo lo no previsto en esta Ley, se aplicarn supletoriamente las disposiciones del Cdigo Civil para el Distrito Federal en Materia Comn y para toda la Repblica en Materia Federal y las de la Ley Federal de Procedimiento Administrativo. CAPITULO II

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De la nacionalidad mexicana por nacimiento Artculo 12 Los mexicanos por nacimiento que salgan del territorio nacional o ingresen a l, debern hacerlo sin excepcin, ostentndose como nacionales, a un cuando posean o hayan adquirido otra nacionalidad. Artculo 13 Se entender que los mexicanos por nacimiento que posean o adquieran otra nacionalidad, actan como nacionales respecto a: I. Los actos jurdicos que celebren en territorio nacional y en las zonas en las que el Estado Mexicano ejerza su jurisdiccin de acuerdo con el derecho internacional; y II. Los actos jurdicos que celebren fuera de los lmites de la jurisdiccin nacional, mediante los cuales: a) Participe en cualquier proporcin en el capital de cualquier persona moral mexicana o entidad constituida u organizada con forme al derecho mexicano, o bien ejerzan el control sobre dichas personas o entidades; b) Otorguen crditos a una persona o entidad referida del inciso anterior; y c) Detenten la titularidad de bienes o inmuebles ubicados en territorio nacional u otros derechos cuyo ejercicio se circunscriba al territorio nacional. Artculo 14 Tratndose de los actos jurdicos a que se refiere al artculo anterior, no se podr invocar la proteccin de un gobierno extranjero. Quien lo haga, perder en beneficio de la Nacin los bienes o cualquier otro derecho sobre los cuales haya invocado dicha proteccin. Artculo 15 En los trminos del prrafo segundo del artculo 32 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, cuando el ejercicio de algn cargo o funcin se reserve a quien tenga la calidad de mexicano por nacimiento y no haya adquirido otra nacionalidad, ser necesario que la disposicin aplicable as lo seale expresamente. Artculo 16 Los mexicanos por nacimiento a los que otro estado considere como sus nacionales, debern presentar el certificado de nacionalidad mexicana, cuando pretendan acceder al ejercicio de algn cargo o funcin para el que se requiera ser mexicano por nacimiento y que no adquieran otra nacionalidad. Al efecto, las autoridades correspondientes debern exigir a los interesados la presentacin de dicho certificado. En el caso de que durante el desempeo del cargo o funcin adquieran otra nacionalidad, cesaran inmediatamente en sus funciones. Artculo 17 Los mexicanos por nacimiento a los que otro Estado considere como sus nacionales, podrn solicitar a la Secretara el certificado de nacionalidad mexicana, nicamente para los efectos del artculo anterior.

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Para ello, formularn renuncia expresa a la nacionalidad que le sea atribuida a toda sumisin, obediencia y fidelidad a cualquier Estado extranjero, especialmente de aqul que le atribuya la otra nacionalidad, a toda proteccin extraa a las leyes y autoridades mexicanas, y a todo derecho que los tratados o convenciones internacionales concedan a los extranjeros. Asimismo, protestarn adhesin, obediencia y sumisin a las leyes y autoridades mexicanas y se abstendrn de realizar cualquier conducta que implique sumisin a un Estado extranjero. El certificado de nacionalidad mexicana se expedir una vez que el interesado haya cumplido con los requisitos de esta Ley y su reglamento. Artculo 18 La secretaria declarar, previa audiencia del interesado, la nulidad del certificado cuando se hubiera expedido en violacin de esta ley o de su reglamento, o cuando dejen de cumplirse los requisitos previstos en ellos. La declaratoria de nulidad fijar la fecha a partir de la cual el certificado ser nulo. En todo caso, se dejarn a salvo la situaciones jurdicas creadas durante la vigencia del certificado a favor de terceros de buena fe. CAPITULO III De la nacionalidad mexicana por naturalizacin Artculo 19 El extranjero que pretenda naturalizarse mexicano deber: I. Presentar solicitud de la secretara en la que manifieste su voluntad de adquirir la nacionalidad mexicana; II. Formular las renuncias y protesta a que se refiere el artculo 17 de este ordenamiento; La Secretaria no podr exigir que se formulen tales renuncias y protestas sino hasta que se haya tomado la decisin de otorgar la nacionalidad al solicitante. La carta de naturalizacin se otorgar una vez que se compruebe que stas se han verificado. III. Probar que sabe hablar espaol, conoce la historia del pas y esta integrado a la cultura nacional; y IV. Acreditar que ha residido en territorio nacional por el plazo que corresponda conforme al artculo 20 de esta ley. Para el correcto cumplimiento de los requisitos a que se refiere este artculo, se estar a lo dispuesto en el reglamento de esta Ley. Artculo 20 El extranjero que pretenda naturalizarse mexicano deber acreditar que ha residido en territorio nacional cuando menos durante los ltimos cinco aos inmediatos anteriores a la fecha de su solicitud, salvo dispuesto en las fracciones siguientes: I. Bastara una residencia de dos aos inmediatamente anteriores a la fecha de la solicitud cuando el interesado: a) Sea descendiente en lnea recta de un mexicano por nacimiento;

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b) Tenga hijos mexicanos por nacimiento; c) Sea originario de un pas latinoamericano o de la Pennsula Ibrica, o d) A juicio de la Secretara, haya prestado servicios o realizado obras destacadas en materia cultural, social, cientfica, tcnica, artstica deportiva o empresarial que beneficien a la Nacin. En casos excepcionales, a juicio del Titular del Ejecutivo Federal, no ser necesario que el extranjero acredite la residencia en el territorio nacional a que se refiere esta fraccin. II. La mujer o el varn extranjeros que contraigan matrimonio con varn o mujer mexicanos, debern acreditar que han residido y vivido de consuno en el domicilio conyugal establecido en territorio nacional, durante los dos aos inmediatamente anteriores a la fecha de la solicitud. No ser necesario que el domicilio conyugal se establezca en territorio nacional, cuando el cnyuge mexicano radique en el extranjero por encargo o comisin del Gobierno Mexicano. En el caso de matrimonios celebrados entre extranjeros, la adquisicin de la nacionalidad mexicana por uno de los cnyuges con posterioridad al matrimonio, permitir al otro obtener dicha nacionalidad, siempre que rena los requisitos que exige esta fraccin, y III. Bastar una residencia de un ao inmediato anterior a la solicitud, en el caso de adoptados, as como de menores descendientes hasta segundo grado, sujetos a la patria potestad de mexicanos. Si los que ejercen la patria potestad no hubieren solicitado la naturalizacin de sus adoptados o de los menores, stos podrn hacerlo dentro del ao siguiente contado a partir de su mayora de edad, en los trminos de esta fraccin. La carta de Naturalizacin producir sus efectos al da siguiente de su expedicin Artculo 21 Las ausencias temporales del pas no interrumpirn la residencia, salvo que stas se presenten durante los dos aos anteriores a la presentacin de la solicitud y excedan en total seis meses. La residencia a que se refiere la fraccin III del artculo anterior, deber ser ininterrumpida. Artculo 22 Quien adquiera la nacionalidad mexicana conforme a los supuestos del artculo 20, fraccin II de esta Ley, la conservar aun despus de disuelto vnculo matrimonial, salvo en el caso de nulidad del matrimonio, imputable al naturalizado. Artculo 23 En todos los casos de naturalizacin, la Secretaria recabar previamente la opinin de la Secretaria de Gobernacin. Artculo 24

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El procedimiento para la obtencin de la carta de naturalizacin se suspender cuando al solicitante se le haya decretado auto de formal prisin o de sujecin a proceso en Mxico, o sus equivalentes en el extranjero. Artculo 25 No se expedir carta de naturalizacin cuando el solicitante se encuentre en cualquiera de los siguientes supuestos: I. No cumplir con los requisitos que establece esta ley; II. Estar extinguiendo una sentencia privativa de la libertad por delito doloso en Mxico o en el extranjero, y III. Cuando no sea conveniente a juicio de la Secretara, en cuyo caso deber fundar y motivar su decisin. Artculo 26 La Secretaria declarar, previa audiencia del interesado, la nulidad de la carta de naturalizacin cuando se hubiere expedido sin cumplir con los requisitos o con violacin a esta Ley. La declaratoria de nulidad fijar la fecha a partir de la cual dicha carta ser nula. En todo caso se dejarn a salvo las situaciones jurdicas creadas durante la vigencia de la carta a favor de terceros de buena fe. CAPITULO IV De la prdida de la nacionalidad mexicana por naturalizacin Artculo 27 La nacionalidad mexicana por naturalizacin, previa audiencia del interesado, se pierde de conformidad con lo que establece el artculo 37, apartado B, de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos. Artculo 28 Las autoridades y fedatarios pblicos estn obligados a comunicar a la Secretaria aquellos casos en que tengan conocimiento de que un mexicano por naturalizacin se encuentren en alguno de lo supuestos del artculo 37, apartado B, de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos. Dicho aviso deber realizarse dentro de los cuarenta das hbiles siguientes, contados a partir de la fecha de que se tuvo conocimiento de los hechos mencionados. Artculo 29 La prdida de la nacionalidad mexicana por naturalizacin exclusivamente afectar a la persona sobre la cual recaiga la resolucin respectiva. Artculo 30 La adopcin no entraa para el adoptado ni para el adoptante la adquisicin o prdida de la nacionalidad. Ello sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 20 fraccin III de esta ley. Artculo 31 En todos los casos de prdida de la nacionalidad mexicana por naturalizacin, la Secretara recabar previamente la opinin de la Secretara de Gobernacin.

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Artculo 32 Cuando se den los supuestos de prdida de la nacionalidad mexicana, la Secretara, previa audiencia del interesado, revocar la carta de naturalizacin. CAPITULO V De las infracciones y sanciones administrativas Artculo 33 Las infracciones administrativas previstas en la presente Ley, se sancionarn con lo siguiente: I. Se impondr multa de trescientos a quinientos salarios, a quien ingrese o salga de territorio nacional en contravencin a lo dispuesto por el artculo 12 de esta Ley; II. Se impondr multa de cuatrocientos a ochocientos salarios: a) A quien realice las renuncias y protesta en forma fraudulenta o cometa actos que pongan de manifiesto su incumplimiento; b) A quien intente obtener cualesquiera de las pruebas de nacionalidad mexicana que corresponde expedir a la Secretara con violacin de las prevenciones de esta Ley o su reglamento, o presentando ante dicha Secretara informacin, testigos, documentos o certificados falsos. Si se llegare a obtener la prueba de nacionalidad, se duplicar la sancin, y c) A quien haga uso de una prueba de nacionalidad falsificada o alterada; III. Se impondr multa de quinientos a dos mil salarios, a quien contraiga matrimonio con el nico objeto de obtener la nacionalidad mexicana. Igual sancin se impondr al cnyuge mexicano que, conociendo dicho propsito, celebre el matrimonio. Artculo 34 En los casos no previstos en el artculo anterior, se impondr multa de hasta mil salarios a quien cometa cualquier infraccin administrativa a la presente Ley o a su reglamento. Artculo 35 Para los efectos de este captulo, por salario se entiende el salario mnimo diario general vigente en el Distrito Federal al momento de cometerse la infraccin. Artculo 36 Las multas previstas en este captulo se aplicarn sin perjuicio de que la Secretaria, previa audiencia al interesado, deje sin efectos el documento que se hubiere expedido, as como de las sanciones penales que en su caso procedan.

Artculo 37 Para la imposicin de las sanciones, la Secretara deber tomar en cuenta la gravedad de la infraccin, los daos y perjuicios causados, al igual que los antecedentes, circunstancias personales y situacin socioeconmica del infractor.

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TRANSITORIOS Artculo Primero La presente Ley entrar en vigor el 20 de Marzo de 1998. Artculo Segundo Se abroga la Ley de Nacionalidad publicada en el Diario Oficial de la Federacin el 21 de junio de 1993 y se derogan todas las disposiciones que se opongan a la presente Ley. Artculo Tercero Las cartas y declaratorias de naturalizacin, los certificados de nacionalidad mexicana por nacimiento, as como los de recuperacin de nacionalidad, expedidos por la Secretara de Relaciones Exteriores con anterioridad a la entrada en vigor de esta Ley, seguirn surtiendo sus efectos jurdicos. Artculo Cuarto Para beneficiarse de lo dispuesto por el artculo 37, apartado A de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, el interesado deber: I. Presentar solicitud por escrito a la Secretaria, Embajadas o Consulados de Mxico, dentro de los cinco aos siguientes al 20 de marzo de 1998; II. Acreditar su derecho a la nacionalidad mexicana, conforme lo establece esta Ley; y III. Acreditar plenamente su identidad ante la autoridad. Artculo Quinto Los nacidos y concebidos con anterioridad a la entrada en vigor del Decreto por el que se reforma los artculos 30, 32 y 37 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, estarn sujetos a lo dispuesto por los artculos Segundo y Tercero Transitorios del citado Decreto. Para los efectos del prrafo anterior, se presumirn concebidos los nacidos vivos y viables dentro de los trescientos das posteriores a la entrada en vigor de esta Ley. Mxico D.F. a 12 de Diciembre de 1997.- Sen. Heladio Ramrez Lpez, presidente.- Dip. Luis Meneses Murillo, presidente.- Sen. Jos Antonio Valdivia, secretario.- Dip. Angelina Muoz Fernndez, secretario.- rbricas. En cumplimiento de lo dispuesto por la fraccin I del artculo 89 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos y para su debida publicacin y observancia, expido del presente Decreto en la residencia del Poder Ejecutivo Federal, en la Ciudad de Mxico, Distrito Federal, a los treinta das del mes de diciembre de mil novecientos noventa y siete.- Ernesto Zedillo Ponce de Len.- Rbrica.- El Secretario de Gobernacin, Emilio Chuayffet Chemor.- Rbrica.

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Anexo 2 Ley General de Poblacin LEY GENERAL DE POBLACION TEXTO VIGENTE (Ultima reforma aplicada 04/01/1999) Nueva Ley publicada en el Diario Oficial de la Federacin el 7 de enero de 1974 LEY General de Poblacin. Al margen un sello con el Escudo Nacional, que dice: Estados Unidos Mexicanos.Presidencia de la Repblica. LUIS ECHEVERRIA ALVAREZ, Presidente Constitucional de los Estados Unidos Mexicanos, a sus habitantes, sabed: Que el H. Congreso de la Unin se ha servido dirigirme el siguiente DECRETO: El Congreso de los Estados Unidos Mexicanos, decreta: LEY GENERAL DE POBLACION CAPITULO I Objeto y atribuciones Artculo 1 Las disposiciones de esta Ley son de orden pblico y de observancia general en la Repblica. Su objeto es regular los fenmenos que afectan a la poblacin en cuanto a su volumen, estructura, dinmica y distribucin en el territorio nacional, con el fin de lograr que participe justa y equitativamente de los beneficios del desarrollo econmico y social. Artculo 2 El Ejecutivo Federal, por conducto de la Secretara de Gobernacin, dictar, promover y coordinar en su caso, las medidas adecuadas para resolver los problemas demogrficos nacionales. Artculo 3 Para los fines de esta Ley, la Secretara de Gobernacin dictar y ejecutar o en su caso promover ante las dependencias competentes o entidades correspondientes, las medidas necesarias para: I.-Adecuar los programas de desarrollo econmico y social a las necesidades que planteen el volumen, estructura, dinmica y distribucin de la poblacin; II.-Realizar programas de planeacin familiar a travs de los servicios educativos y de salud pblica de que disponga el sector pblico y vigilar que dichos programas y los que realicen organismos privados, se lleven a cabo con absoluto respeto a los derechos fundamentales del hombre y preserven la dignidad de las familias, con el objeto de regular racionalmente y estabilizar el crecimiento de la poblacin, as como lograr el mejor aprovechamiento de los recursos humanos y naturales del pas; III.-Disminuir la mortalidad;

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IV.-Influir en la dinmica de la poblacin a travs de los sistemas educativos, de salud pblica, de capacitacin profesional y tcnica, y de proteccin a la infancia, y obtener la participacin de la colectividad en la solucin de los problemas que la afectan; V.-Promover la plena integracin de la mujer al proceso econmico, educativo, social y cultural; VI.-Promover la plena integracin de los grupos marginados al desarrollo nacional; VII.-Sujetar la inmigracin de extranjeros a las modalidades que juzgue pertinentes, y procurar la mejor asimilacin de stos al medio nacional y su adecuada distribucin en el territorio; VIII.-Restringir la emigracin de nacionales cuando el inters nacional as lo exija; IX.-Procurar la planificacin de los centros de poblacin urbanos, para asegurar una eficaz prestacin de los servicios pblicos que se requieran; X.-Estimular el establecimiento de fuertes ncleos de poblacin nacional en los lugares fronterizos que se encuentren escasamente poblados; XI.-Procurar la movilizacin de la poblacin entre distintas regiones de la Repblica con objeto de adecuar su distribucin geogrfica a las posibilidades de desarrollo regional, con base en programas especiales de asentamiento de dicha poblacin; XII.-Promover la creacin de poblados, con la finalidad de agrupar a los ncleos que viven geogrficamente aislados; XIII.-Coordinar las actividades de las dependencias del sector pblico federal estatal y municipal, as como las de los organismos, privados para el auxilio de la poblacin en las reas en que se prevea u ocurra algn desastre; y XIV.-Las dems finalidades que esta Ley u otras disposiciones legales determinen. Artculo 4 Para los efectos del artculo anterior, corresponde a las dependencias del Poder Ejecutivo y a las dems entidades del Sector Pblico, segn las atribuciones que les confieran las leyes, la aplicacin y ejecucin de los procedimientos necesarios para la realizacin de cada uno de los fines de la poltica demogrfica nacional; pero la definicin de normas, las iniciativas de conjunto y la coordinacin de programas de dichas dependencias en materia demogrfica, competen exclusivamente a la Secretara de Gobernacin. Artculo 5 Se crea el Consejo Nacional de Poblacin que tendr a su cargo la planeacin demogrfica del pas, con objeto de incluir a la poblacin en los programas de desarrollo econmico y social que se formulen dentro del sector gubernamental y vincular los objetivos de stos con las necesidades que plantean los fenmenos demogrficos. Artculo 6 El Consejo Nacional de Poblacin estar integrado por un representante de la Secretara de Gobernacin, que ser el titular del ramo y que fungir como Presidente del mismo, y un representante de cada una de las Secretaras de Relaciones Exteriores, Hacienda y

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Crdito Pblico, Programacin y Presupuesto, Desarrollo Urbano y Ecologa, Educacin Pblica, Salud, Trabajo y Previsin Social, Reforma Agraria, del Departamento del Distrito Federal y de los Institutos Mexicano del Seguro Social y de Seguridad y Servicios Sociales de los Trabajadores del Estado, que sern sus respectivos titulares o los Subsecretarios, Secretarios Generales o Subdirector General, segn sea el caso, que ellos designen. Por cada representante propietario se designar un suplente que deber tener el mismo nivel administrativo que aqul, o el inmediato inferior. Cuando se trate de asuntos de la competencia de otras dependencias u organismos del sector pblico, el Presidente del Consejo podr solicitar de sus titulares que acudan a la sesin o sesiones correspondientes o nombren un representante para desahogar aqullos. El Consejo podr contar con el auxilio de consultoras tcnicas e integrar las unidades interdisciplinarias de asesoramiento que estime pertinentes, con especialistas en problemas de desarrollo y demografa. CAPITULO II Migracin Artculo 7 Por lo que se refiere a los asuntos de orden migratorio a la Secretara de Gobernacin corresponde: I.-Organizar y coordinar los distintos servicios migratorios; II.-Vigilar la entrada y salida de los nacionales y extranjeros, y revisar la documentacin de los mismos; III.-Aplicar esta Ley y su Reglamento; y IV.-Las dems facultades que le confieran esta Ley y su Reglamento as como otras disposiciones legales o reglamentarias. En el ejercicio de estas facultades, la Secretara de Gobernacin velar por el respeto a los derechos humanos y, especialmente, por la integridad familiar de los sujetos a esta ley. Artculo 8 Los servicios de migracin sern: I.-Interior; y II.-Exterior. Artculo 9 El servicio interior estar a cargo de las oficinas establecidas por la Secretara de Gobernacin en el pas y el exterior por los Delegados de la Secretara, por los miembros del Servicios Exterior Mexicano y las dems instituciones que determine la Secretara de Gobernacin con carcter de auxiliares. Artculo 10

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Es facultad exclusiva de la Secretara de Gobernacin fijar los lugares destinados al trnsito de personas y regular el mismo, por puertos martimos, areos y fronteras, previa opinin de las Secretaras de Hacienda y Crdito Pblico, Comunicaciones y Transportes, Salubridad y Asistencia, Relaciones Exteriores, Agricultura y Ganadera y en su caso la de Marina; asimismo consultar a las dems dependencias y organismos que juzgue conveniente. Las dependencias y organismos que se mencionan, estn obligados a proporcionar los elementos necesarios para prestar los servicios que sean de sus respectivas competencias. Artculo 11 El trnsito internacional de personas por puertos, aeropuertos y fronteras, slo podr efectuarse por los lugares designados para ello y dentro del horario establecido, con la intervencin de las autoridades migratorias. Artculo 12 La Secretara de Gobernacin podr cerrar temporalmente los puertos areos, martimos y fronteras, al trnsito internacional, por causas de inters pblico. Artculo 13 Los nacionales y extranjeros para entrar o salir del pas, debern llenar los requisitos exigidos por la presente Ley, sus reglamentos y otras disposiciones aplicables. Artculo 14 La Secretara de Gobernacin vigilar en relacin con el servicio migratrorio, el cumplimiento de las disposiciones relativas a estadstica nacional. Las personas a que se refieren los artculos l8 y l9 debern proporcionar para este efecto, los datos necesarios al internarse al pas. Artculo 15 Los mexicanos para ingresar al pas comprobarn su nacionalidad, satisfarn el examen mdico cuando se estime necesario y proporcionarn los informes estadsticos que se les requieran. En caso de tener un mal contagioso, las autoridades de Migracin expeditarn los trmites cuando dichos nacionales deban ser internados para ser atendidos en el lugar que las autoridades sanitarias determinen. Artculo 16 El personal de los servicios de migracin dependientes de la Secretara de Gobernacin y la Polica Federal Preventiva tienen prioridad, con excepcin del servicio de sanidad, para inspeccionar la entrada o salida de personas en cualquier forma que lo hagan, ya sea en transportes nacionales o extranjeros, martimos, areos o terrestres, en las costas, puertos, fronteras y aeropuertos de la Repblica. Artculo 17 Con excepcin de los servicios de sanidad, todo lo relativo a inspeccin dentro del territorio del pas, de personas en trnsito por aire, mar y tierra, cuando tenga carcter internacional, queda a cargo de la Polica Federal Preventiva. Artculo 18 Quedan exceptuados de la inspeccin de que trata el artculo 16, los representantes de gobiernos extranjeros que se internen en el pas en comisin oficial con sus familias y empleados, as como las personas que conforme a las leyes, tratados o prcticas

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internacionales estn exentos de la jurisdiccin territorial, siempre que exista reciprocidad. Artculo 19 A los funcionarios de gobiernos extranjeros que en comisin oficial se internen en el pas se les darn las facilidades necesarias de acuerdo con la costumbre internacional y las reglas de reciprocidad. Artculo 20 La Secretara de Gobernacin reglamentar de acuerdo con las particularidades de cada regin, las visitas de extranjeros a poblaciones martimas, fronterizas y aeropuertos con trnsito internacional. Lo mismo se observar respecto del trnsito diario entre las poblaciones fronterizas y las colindantes del extranjero, respetando en todo caso los tratados o convenios internacionales sobre la materia. Artculo 21 Las empresas de transportes terrestres, martimos o areos, tienen la obligacin de cerciorarse por medio de sus funcionarios y empleados de que los extranjeros que transporten para internase en el pas se encuentren debidamente documentados. Artculo 22 Ningn pasajero o tripulante de transporte martimo podr desembarcar antes de que las autoridades de Migracin efecten la inspeccin correspondiente. Artculo 23 Los tripulantes extranjeros de transportes areos, terrestres o martimos, slo podrn permanecer en territorio nacional el tiempo autorizado. Los gastos que origine su expulsin o salida del pas, sern cubiertos por los propietarios o representantes de dichos transportes, ya sean empresas, sociedades de cualquier ndole o personas individuales. Artculo 24 Los pilotos de aerotransportes, capitanes de buques y conductores de autotransportes debern presentar a las autoridades de Migracin, en el momento de efectuar la inspeccin de entrada o salida, lista de los pasajeros y tripulantes, as como todos los datos necesarios para su identificacin. Artculo 25 No se autorizar el desembarco de extranjeros que no renan los requisitos fijados por esta Ley y su Reglamento, salvo lo dispuesto por el artculo 42, fraccin X, de esta Ley. Artculo 26 Los extranjeros que encontrndose en trnsito desembarquen con autorizacin del servicio de Migracin en algn puerto nacional y permanezcan en tierra sin autorizacin legal por causas ajenas a su voluntad despus de la salida del buque o aeronave en que hacen la travesa, debern presentarse inmediatamente a la oficina de Migracin correspondiente. En este caso dicha oficina tomar las medidas conducentes a su inmediata salida. Artculo 27 Los extranjeros cuya internacin sea rechazada por el servicio de migracin, por no poseer documentacin migratoria o por no estar sta en regla, as como los polizones, debern salir del pas por cuenta de la empresa de transportes que propici su

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internacin sin perjuicio de las sanciones que les correspondan de acuerdo con esta Ley. Artculo 28 Ningn transporte martimo podr salir de puertos nacionales antes de que se realice la inspeccin de salida por las autoridades de Migracin y de haberse recibido de stas la autorizacin para efectuar el viaje, salvo casos de fuerza mayor de acuerdo con las disposiciones de la Secretara de Marina y de las autoridades competentes. Artculo 29 El Reglamento respectivo determinar las normas a que quedar sujeta la vigilancia de tripulantes extranjeros en transportes martimos de cualquier nacionalidad surtos en puertos nacionales; igualmente fijar los requisitos para permitir la visita o internacin al pas de los mismos tripulantes. Artculo 30 No se permitir la visita a ningn transporte martimo en trnsito internacional, sin la autorizacin previa de las autoridades de Migracin y las Sanitarias. Artculo 31 Las empresas de transportes respondern pecuniariamente de las violaciones que a la presente Ley y su Reglamento, cometan sus empleados, agentes o representantes, sin perjuicio de la responsabilidad directa en que incurran las personas mencionadas. CAPITULO III Inmigracin Artculo 32 La Secretara de Gobernacin fijar, previos los estudios demogrficos correspondientes, el nmero de extranjeros cuya internacin podr permitirse al pas, ya sea por actividades o por zonas de residencia, y sujetar a las modalidades que juzgue pertinentes, la inmigracin de extranjeros, segn sean sus posibilidades de contribuir al progreso nacional. Artculo 33 De conformidad con lo dispuesto por el artculo anterior, los permisos de internacin se otorgarn preferentemente a los cientficos y tcnicos dedicados o que se hayan dedicado a la investigacin o a la enseanza en disciplinas no cubiertas o insuficientemente cubiertas por mexicanos, as como a los inversionistas a que se refiere el artculo 48, fraccin II, de esta Ley. A los turistas se les proporcionarn facilidades para internarse en el pas. Artculo 34 La Secretara de Gobernacin podr fijar a los extranjeros que se internen en el pas las condiciones que estime convenientes respecto a las actividades a que habrn de dedicarse y al lugar o lugares de su residencia. Cuidar asimismo de que los inmigrantes sean elementos tiles para el pas y de que cuenten con los ingresos necesarios para su subsistencia y en su caso, la de las personas que estn bajo su dependencia econmica. Artculo 35 Los extranjeros que sufran persecuciones polticas o aqullos que huyan de su pas de origen, en los supuestos previstos en la fraccin VI del artculo 42, sern admitidos

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provisionalmente por las autoridades de migracin, mientras la Secretara de Gobernacin resuelve cada caso, lo que har del modo ms expedito. Artculo 36 La Secretara de Gobernacin tomar medidas necesarias para ofrecer condiciones que faciliten el arraigo y asimilacin en Mxico de investigadores, cientficos y tcnicos extranjeros. Artculo 37 La Secretara de Gobernacin podr negar a los extranjeros la entrada al pas o el cambio de calidad o caracterstica migratoria por cualesquiera de los siguientes motivos, cuando: I.-No exista reciprocidad internacional; II.-Lo exija el equilibrio demogrfico nacional; III.-No lo permitan las cuotas a que se refiere el artculo 32 de esta Ley; IV.-Se estime lesivo para los intereses econmicos de los nacionales; V.- Hayan infringido las leyes nacionales o tengan malos antecedentes en el extranjero; VI.- Hayan infringido esta Ley, su Reglamento u otras disposiciones administrativas aplicables en la materia, o no cumplan con los requisitos establecidos en los mismos; VII.-No se encuentren fsica o mentalmente sanos a juicio de la autoridad sanitaria; o VIII.-Lo prevean otras disposiciones legales. Artculo 38 Es facultad de la Secretara de Gobernacin, suspender o prohibir la admisin de extranjeros, cuando as lo determine el inters nacional. Artculo 39 Cuando los extranjeros contraigan matrimonio con mexicanos o tengan hijos nacidos en el pas, la Secretara de Gobernacin podr autorizar su internacin o permanencia legal en el mismo. Si llegare a disolverse el vnculo matrimonial o dejare de cumplirse con las obligaciones que impone la legislacin civil en materia de alimentos, por parte del cnyuge extranjero, podr cancelrsele su calidad migratoria y fijarle un plazo para que abandone el pas -excepto si ha adquirido la calidad de inmigrado-, confirmar su permanencia, o bien autorizar una nueva calidad migratoria, a juicio de la Secretara de Gobernacin. Artculo 40 Los mexicanos que por cualquier causa hayan perdido su nacionalidad, para entrar al pas o para seguir residiendo en l, debern cumplir con lo que la Ley establece para los extranjeros. Artculo 41 Los extranjeros podrn internarse legalmente en el pas de acuerdo con las siguientes calidades:

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a).-No Inmigrante, b).-Inmigrante. Artculo 42 No Inmigrante es el extranjero que con permiso de la Secretara de Gobernacin se interna en el pas temporalmente, dentro de alguna de las siguientes caractersticas: I.-TURISTA.-Con fines de recreo o salud, para actividades artsticas, culturales o deportivas, no remuneradas ni lucrativas, con temporalidad mxima de seis meses improrrogables. II.-TRANSMIGRANTE.-En trnsito hacia otro pas y que podr permanecer en territorio nacional hasta por treinta das. III.- VISITANTE.- Para dedicarse al ejercicio de alguna actividad lucrativa o no, siempre que sea lcita y honesta, con autorizacin para permanecer en el pas hasta por un ao. Cuando el extranjero visitante: durante su estancia viva de sus recursos trados del extranjero, de las rentas que stos produzcan o de cualquier ingreso proveniente del exterior; su internacin tenga como propsito conocer alternativas de inversin o para realizar stas; se dedique a actividades cientficas, tcnicas, de asesora, artsticas, deportivas o similares; se interne para ocupar cargos de confianza, o asistir a asambleas y sesiones de consejos de administracin de empresas; podrn concederse hasta cuatro prrrogas por igual temporalidad cada una, con entradas y salidas mltiples. IV.- MINISTRO DE CULTO O ASOCIADO RELIGIOSO.- Para ejercer el ministerio de cualquier culto, o para la realizacin de labores de asistencia social y filantrpicas, que coincidan con los fines de la asociacin religiosa a la que pertenezca, siempre que sta cuente con registro previo ante la Secretara de Gobernacin y que el extranjero posea, con antelacin, el carcter de ministro de culto o de asociado en los trminos de la Ley de Asociaciones Religiosas y Culto Pblico. El permiso se otorgar hasta por un ao y podrn concederse hasta cuatro prrrogas por igual temporalidad cada una, con entradas y salidas mltiples. V.-ASILADO POLITICO. - Para proteger su libertad o su vida de persecuciones polticas en su pas de origen, autorizado por el tiempo que la Secretara de Gobernacin juzgue conveniente, atendiendo a las circunstancias que en cada caso concurran. Si el asilado poltico viola las leyes nacionales, sin perjuicio de las sanciones que por ello le sean aplicables, perder su caracterstica migratoria, y la misma Secretara le podr otorgar la calidad que juzgue conveniente para continuar su legal estancia en el pas. Asimismo, si el asilado poltico se ausenta del pas, perder todo derecho a regresar en esta calidad migratoria, salvo que haya salido con permiso de la propia Dependencia. VI.- REFUGIADO.- Para proteger su vida, seguridad o libertad, cuando hayan sido amenazadas por violencia generalizada, agresin extranjera, conflictos internos, violacin masiva de derechos humanos u otras circunstancias que hayan perturbado gravemente el orden pblico en su pas de origen, que lo hayan obligado a huir a otro pas. No quedan comprendidas en la presente caracterstica migratoria aquellas personas que son objeto de persecucin poltica prevista en la fraccin anterior. La Secretara de Gobernacin renovar su permiso de estancia en el pas, cuantas veces lo estime necesario. Si el refugiado viola las leyes nacionales, sin perjuicio de las

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sanciones que por ello le sean aplicables, perder su caracterstica migratoria y la misma Secretara le podr otorgar la calidad que juzgue procedente para continuar su legal estancia en el pas. Asimismo, si el refugiado se ausenta del pas, perder todo derecho a regresar en esta calidad migratoria, salvo que haya salido con permiso de la propia Secretara. El refugiado no podr ser devuelto a su pas de origen, ni enviado a cualquier otro, en donde su vida, libertad o seguridad se vean amenazadas. La Secretara de Gobernacin podr dispensar la sancin a que se hubiere hecho acreedor por su internacin ilegal al pas, al extranjero a quien se otorgue esta caracterstica migratoria, atendiendo al sentido humanitario y de proteccin que orienta la institucin del refugiado. VII.- ESTUDIANTE.- Para iniciar, terminar o perfeccionar estudios en instituciones o planteles educativos oficiales, o incorporados con reconocimiento oficial de validez, o para realizar estudios que no lo requieran, con prrrogas anuales y con autorizacin para permanecer en el pas slo el tiempo que duren sus estudios y el que sea necesario para obtener la documentacin final escolar respectiva, pudiendo ausentarse del pas, cada ao, hasta por 120 das en total; si estudia en alguna ciudad fronteriza y es residente de localidad limtrofe, no se aplicar la limitacin de ausencias sealada. VIII.-VISITANTE DISTINGUIDO. - En casos especiales, de manera excepcional, podr otorgarse permisos de cortesa para internarse y residir en el pas, hasta por seis meses, a investigadores, cientficos o humanistas de prestigio internacional, periodistas o a otras personas prominentes. La Secretara de Gobernacin podr renovar estos permisos cuando lo estime pertinente. IX.-VISITANTES LOCALES.-Las autoridades de Migracin podrn autorizar a los extranjeros a que visiten puertos martimos o ciudades fronterizas sin que su permanencia exceda de tres das. X.-VISITANTE PROVISIONAL.-La Secretara de Gobernacin podr autorizar como excepcin hasta por 90 das, el desembarco provisional de extranjeros que lleguen a puertos de mar o aeropuertos con servicio internacional, cuya documentacin carezca de algn requisito secundario. En estos casos debern constituir depsito o fianza que garantice su regreso al pas de procedencia, de su nacionalidad o de su origen, si no cumplen el requisito en el plazo concedido. XI.- CORRESPONSAL.- Para realizar actividades propias de la profesin de periodista, para cubrir un evento especial o para su ejercicio temporal, siempre que acredite debidamente su nombramiento o ejercicio de la profesin en los trminos que determine la Secretara de Gobernacin. El permiso se otorgar hasta por un ao, y podrn concederse prrrogas por igual temporalidad cada una, con entradas y salidas mltiples. Todo extranjero que se interne al pas como No Inmigrante, podr solicitar el ingreso de su cnyuge y familiares en primer grado, a los cuales podr concedrseles, cuando no sean titulares de una caracterstica migratoria propia, la misma caracterstica migratoria y temporalidad que al No Inmigrante, bajo la modalidad de dependiente econmico. Artculo 43 La admisin al pas de un extranjero lo obliga a cumplir estrictamente con las condiciones que se le fijen en el permiso de internacin y las disposiciones que establecen las leyes respectivas.

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Artculo 44 Inmigrante es el extranjero que se interna legalmente en el pas con el propsito de radicarse en l, en tanto adquiere la calidad de Inmigrado. Artculo 45 Los inmigrantes se aceptarn hasta por cinco aos y tienen obligacin de comprobar a satisfaccin de la Secretara de Gobernacin, que estn cumpliendo con las condiciones que les fueron sealadas al autorizar su internacin y con las dems disposiciones migratorias aplicables a fin de que sea refrendada anualmente, si procede, su documentacin migratoria. Artculo 46 En caso de que durante la temporalidad concedida dejare de satisfacerse la condicin a que est supeditada la estancia en el pas de un Inmigrante, ste deber comunicarlo a la Secretara de Gobernacin dentro de los quince das siguientes, a fin de que se proceda a la cancelacin de su documentacin migratoria y se le seale plazo para abandonar el pas o se le conceda trmino para su regularizacin, a juicio de la propia Secretara. Artculo 47 El inmigrante que permanezca fuera del pas ms de dieciocho meses en forma continua o con intermitencias, no podr solicitar el cambio de su calidad a Inmigrado, en tanto no transcurra de nuevo ntegramente el plazo que exige el artculo 53. Cuando el Inmigrante permanezca ms de dos aos fuera del pas, perder su calidad migratoria, salvo en los casos excepcionales que determine la Secretara de Gobernacin. Artculo 48 Las caractersticas de Inmigrante son: I.-RENTISTA.-Para vivir de sus recursos trados del extranjero; de los intereses que le produzca la inversin de su capital en certificados, ttulos y bonos del Estado o de las instituciones nacionales de crdito u otras que determine la Secretara de Gobernacin o de cualquier ingreso permanente que proceda del exterior. El monto mnimo requerido ser el que se fije en el Reglamento de esta Ley. La Secretara de Gobernacin podr autorizar a los rentistas para que presten servicios como profesores, cientficos, investigadores cientficos o tcnicos, cuando estime que dichas actividades resulten benficas para el pas; II.-INVERSIONISTAS.-Para invertir su capital en la industria, comercio y servicios, de conformidad con las leyes nacionales, siempre que contribuya al desarrollo econmico y social del pas y que se mantenga durante el tiempo de residencia del extranjero el monto mnimo que fije el reglamento de esta ley. Para conservar esta caracterstica el inversionista deber acreditar que mantiene el monto mnimo de inversin a que se refiere el prrafo anterior. III.-PROFESIONAL.-Para ejercer una profesin. En el caso de que se trate de profesiones que requieran ttulo para su ejercicio se deber cumplir con lo ordenado por las disposiciones reglamentarias del artculo 5o. Constitucional en materia de profesiones. IV.-CARGOS DE CONFIANZA.-Para asumir cargos de direccin, de administrador nico u otros de absoluta confianza en empresas o instituciones establecidas en la Repblica,

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siempre que a juicio de la Secretara de Gobernacin no haya duplicidad de cargos y que el servicio de que se trate amerite la internacin al pas. V.-CIENTIFICO. - Para dirigir o realizar investigaciones cientficas, para difundir sus conocimientos cientficos, preparar investigadores o realizar trabajos docentes, cuando estas actividades sean realizadas en inters del desarrollo nacional a juicio de la Secretara de Gobernacin, tomando en consideracin la informacin general que al respecto le proporcionen las instituciones que estime conveniente consultar. VI.-TECNICO. - Para realizar investigacin aplicada dentro de la produccin o desempear funciones tcnicas o especializadas que no puedan ser prestadas, a juicio de la Secretara de Gobernacin, por residentes en el pas. VII.-FAMILIARES.-Para vivir bajo la dependencia econmica del cnyuge o de un pariente consanguneo, inmigrante, inmigrado o mexicano en lnea recta sin lmite de grado o transversal hasta el segundo. Los inmigrantes familiares podrn ser autorizados por la Secretara de Gobernacin para realizar las actividades que establezca el Reglamento. Los hijos y hermanos extranjeros de los inmigrantes, inmigrados o mexicanos, slo podrn admitirse dentro de esta caracterstica cuando sean menores de edad, salvo que tengan impedimento debidamente comprobado para trabajar o estn estudiando en forma estable. VIII.-ARTISTAS Y DEPORTISTAS.-Para realizar actividades artsticas, deportivas o anlogas, siempre que a juicio de la Secretara dichas actividades resulten benficas para el pas. IX.- ASIMILADOS.- Para realizar cualquier actividad lcita y honesta, en caso de extranjeros que hayan sido asimilados al medio nacional o hayan tenido o tengan cnyuge o hijo mexicano y que no se encuentren comprendidos en las fracciones anteriores, en los trminos que establezca el Reglamento. Artculo 49 La internacin y permanencia por ms de seis meses en el pas de cientficos o tcnicos extranjeros, se condicionar, a satisfaccin de la Secretara de Gobernacin, a que cada uno de stos sean solicitados por instituciones de su especialidad e instruyan en ella a mexicanos mediante conferencias, cursos y ctedras, entre otros medios. Artculo 50 Todos los extranjeros que realicen en Mxico investigaciones o estudios tcnicos o cientficos, entregarn a la Secretara de Gobernacin un ejemplar de dichos trabajos, aun cuando stos se terminen, perfeccionen o impriman en el extranjero. Artculo 51 La Secretara de Gobernacin en condiciones excepcionales, podr dictar medidas para otorgar mximas facilidades en la admisin temporal de extranjeros. Artculo 52 Inmigrado es el extranjero que adquiere derechos de residencia definitiva en el pas. Artculo 53

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Los Inmigrantes con residencia legal en el pas durante cinco aos, podrn adquirir la calidad migratoria de Inmigrados, siempre que hayan observado las disposiciones de esta Ley y sus reglamentos y que sus actividades hayan sido honestas y positivas para la comunidad. En tanto no se resuelva la solicitud de la calidad de Inmigrado, a juicio de la Secretara de Gobernacin, el interesado seguir conservando la de Inmigrante. Al Inmigrante que vencida su temporalidad de cinco aos no solicite en los plazos que seale el Reglamento su calidad de Inmigrado o no se le conceda sta, se le cancelar su documentacin migratoria exigiendo salir del pas en el plazo que le seale para el efecto la Secretara de Gobernacin. En estos casos el extranjero podr solicitar nueva calidad migratoria de acuerdo con la Ley. Artculo 54 Para obtener la calidad de Inmigrado se requiere declaracin expresa de la Secretara de Gobernacin. Artculo 55 El Inmigrado podr dedicarse a cualquier actividad lcita, con las limitaciones que imponga la Secretara de Gobernacin, de acuerdo con el Reglamento y con las dems disposiciones aplicables. Artculo 56 El inmigrado podr salir y entrar al pas libremente, pero si permanece en el extranjero ms de tres aos consecutivos, perder su calidad migratoria, lo mismo que si en un lapso de diez aos estuviere ausente ms de cinco. Los periodos de diez aos se computarn a partir de la fecha de la declaratoria de Inmigrado en la forma y trminos que establezca el Reglamento. Artculo 57 Los diplomticos y agentes consulares extranjeros acreditados en el pas, as como otros funcionarios que se encuentren en la Repblica por razones de representacin oficial de sus Gobiernos, no adquirirn derechos de residencia por mera razn de tiempo. Si al cesar sus representaciones desean seguir radicando en la Repblica debern llenar los requisitos ordinarios, quedando facultada la Secretara de Gobernacin para dar a dichos extranjeros, por razones de reciprocidad, las facilidades que en los pases extranjeros correspondientes se otorguen en esta materia a los que hubieren sido representantes mexicanos. Artculo 58 Ningn extranjero simultneamente. podr tener dos calidades o caractersticas migratorias

Artculo 59 No se cambiar la calidad ni caracterstica migratoria en el caso comprendido en la fraccin II, del artculo 42. En los dems queda a juicio de la Secretara de Gobernacin hacerlo cuando se llenen los requisitos que esta Ley fija para la nueva calidad o caracterstica migratoria que se pretende adquirir. Artculo 60

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Para que un extranjero pueda ejercer otras actividades, adems de aquellas que le hayan sido expresamente autorizadas, requiere permiso de la Secretara de Gobernacin. Artculo 61 Quienes tengan a su servicio o bajo su dependencia econmica a extranjeros, estn obligados a informar a la Secretara de Gobernacin en un trmino de quince das, sobre cualquier circunstancia que altere o pueda modificar las condiciones migratorias a las que stos se encuentren sujetos. Adems, quedarn obligadas a sufragar los gastos que origine la expulsin del extranjero cuando la Secretara de Gobernacin la ordene. Artculo 62 Para internarse en la Repblica los extranjeros debern cumplir los requisitos siguientes: I. Presentar certificado oficial de buena salud fsica y mental, expedido por las autoridades del pas de donde procedan, en los casos que fije la Secretara de Gobernacin; II. Ser aprobados en el examen que efecten las autoridades sanitarias; III. Proporcionar a las autoridades de Migracin, bajo protesta de decir verdad, los informes que les sean solicitados; IV. Identificarse por medio de documentos idneos y autnticos y, en su caso, acreditar su calidad migratoria; V. Presentar certificado oficial de sus antecedentes expedido por la autoridad del lugar donde hayan residido habitualmente, en los casos que fije la Secretara de Gobernacin; y VI. Llenar los requisitos que se sealen en sus permisos de internacin. Artculo 63 Los extranjeros que se internen al pas en calidad de inmigrantes y los No Inmigrantes a que se refieren las fracciones III, por lo que respecta a cientficos, IV, V, VI y VII, del artculo 42 de esta Ley, estn obligados a inscribirse en el Registro Nacional de Extranjeros dentro de los treinta das siguientes a la fecha de su internacin. Artculo 64 Los extranjeros, cuando sean requeridos por la Secretara de Gobernacin, debern comprobar su legal internacin y permanencia en el pas; y cumplirn los dems requisitos que sealen esta Ley y sus Reglamentos. Artculo 65 Los extranjeros registrados, estn obligados a informar al Registro Nacional de Extranjeros, de sus cambios de calidad o caracterstica migratoria, nacionalidad, estado civil, domicilio y actividades a que se dediquen, dentro de los treinta das posteriores al cambio. Artculo 66

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Los extranjeros independientemente de su calidad migratoria, por s o mediante apoderado podrn, sin que para ello requieran permiso de la Secretara de Gobernacin, adquirir valores de renta fija o variable y realizar depsitos bancarios, as como adquirir bienes inmuebles urbanos y derechos reales sobre los mismos, con las restricciones sealadas en el artculo 27 Constitucional, en la Ley para promover la Inversin Mexicana y Regular la Inversin Extranjera y dems leyes aplicables. El extranjero transmigrante, por su propia caracterstica migratoria, en ningn caso estar facultado para adquirir los bienes a que se refiere este mismo precepto legal. Artculo 67 Las autoridades de la Repblica, sean federales, locales o municipales, as como los notarios pblicos, los que sustituyan a stos o hagan sus veces y los corredores de comercio, estn obligados a exigir a los extranjeros que tramiten ante ellos asuntos de su competencia, que previamente les comprueben su legal estancia en el pas, y que en los casos que establezca el Reglamento, acrediten que su condicin y calidad migratoria les permiten realizar el acto o contrato de que se trate, o en su defecto, el permiso especial de la Secretara de Gobernacin. En los casos que seale el Reglamento, darn aviso a la expresada Secretara en un plazo no mayor de quince das, a partir del acto o contrato celebrado ante ellas. Artculo 68 Los jueces u oficiales del Registro Civil no celebrarn ningn acto en que intervenga algn extranjero, sin la comprobacin previa, por parte de ste, de su legal estancia en el pas, excepto los registros de nacimiento en tiempo, y de defuncin, en los trminos que establezca el Reglamento de esta Ley. Tratndose de matrimonios de extranjeros con mexicanos, debern exigir adems la autorizacin de la Secretara de Gobernacin. En todos los casos debern asentarse las comprobaciones a que se refiere este artculo y darse aviso a la Secretara de Gobernacin del acto celebrado. Los matrimonios y divorcios entre mexicanos y extranjeros se inscribirn en el Registro Nacional de Extranjeros, dentro de los treinta das siguientes a su realizacin. Artculo 69 Ninguna autoridad judicial o administrativa dar trmite al divorcio o nulidad de matrimonio de los extranjeros, si no se acompaa la certificacin que expida la Secretara de Gobernacin de su legal residencia en el pas y de que sus condiciones y calidad migratoria les permiten realizar tal acto. Artculo 70 En un plazo no mayor de treinta das hbiles, la autoridad migratoria, a solicitud de los interesados, expedir certificados que acrediten que la estancia de los extranjeros est apegada a esta Ley. Artculo 71 La Secretara de Gobernacin establecer estaciones migratorias en los lugares de la Repblica que estime conveniente para alojar en las mismas, como medidas de aseguramiento, si as lo estima pertinente, a los extranjeros cuya internacin se haya autorizado en forma provisional, as como a aqullos que deben ser expulsados. Artculo 72 Las autoridades judiciales del pas estn obligadas a poner en conocimiento de la Secretara de Gobernacin la filiacin de los extranjeros que se encuentren sujetos a

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proceso, en el momento de abrirse ste, indicando adems el delito de que sean presuntos responsables y la sentencia que se dicte. Los jueces u oficiales del Registro Civil y los jueces en materia civil o de lo familiar, comunicarn a la Secretara de Gobernacin los cambios del estado civil de los extranjeros dentro de los cinco das siguientes a la fecha en que quede firme el acto, sentencia o resolucin de que se trate. Artculo 73 Las autoridades que por ley tengan a su mando fuerzas pblicas federales, locales o municipales, prestarn su colaboracin a las autoridades de migracin cuando stas lo soliciten, para hacer cumplir las disposiciones de esta Ley. Artculo 74 Nadie deber dar ocupacin a extranjeros que no comprueben previamente su legal estancia en el pas y sin haber obtenido la autorizacin especfica para prestar ese determinado servicio. Artculo 75 Cuando una empresa, un extranjero o los representantes legales de stos no cumplan con los requisitos que fije la Secretara de Gobernacin en el plazo que la misma determine en cualquier trmite migratorio, se les tendr por desistidos de la gestin. CAPITULO IV Emigracin Artculo 76 Por lo que se refiere a emigracin, a la Secretara de Gobernacin corresponde: I. Investigar las causas que den o puedan dar origen a la emigracin de nacionales y dictar medidas para regularla; y II. Dictar medidas en colaboracin con la Secretara de Relaciones Exteriores, tendientes a la proteccin de los emigrantes mexicanos. Artculo 77 Son emigrantes los mexicanos y los extranjeros que salgan del pas con el propsito de residir en el extranjero. Artculo 78 Las personas que pretendan emigrar del pas, estn obligadas a satisfacer, adems de los requisitos generales de migracin, los siguientes: I. Identificarse y presentar a la autoridad de Migracin correspondiente, las informaciones personales o para fines estadsticos que les requieran; II. Ser mayores de edad, o si no lo son o estn sujetos a interdiccin, ir acompaados por las personas que ejerzan sobre ellos la patria potestad o la tutela en su caso, o acreditar el permiso concedido al efecto por dichas personas o por autoridad competente;

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III. La comprobacin, si se trata de mexicanos, de que pueden cumplir todos los requisitos que para entrar al pas a donde se dirijan exijan las leyes del mismo, segn el carcter con que pretendan hacerlo; IV. Solicitar de la oficina respectiva la documentacin correspondiente y presentarla a las autoridades migratorias del lugar por donde se pretenda salir y no estar sujeto a proceso o ser prfugo de la justicia, ni estar arraigado por cualquier causa en virtud de resolucin judicial; sin perjuicio de lo dispuesto por el artculo 109 de esta Ley; y V. Los que establezcan otras disposiciones aplicables en la materia. Artculo 79 Cuando se trate de trabajadores mexicanos, ser necesario que comprueben ir contratados por temporalidades obligatorias para el patrn o contratista y con salarios suficientes para satisfacer sus necesidades. El personal de Migracin exigir las condiciones de trabajo por escrito, aprobadas por la Junta de Conciliacin y Arbitraje dentro de cuya jurisdiccin se celebraron y visadas por el Cnsul del pas donde deban prestarse los servicios. Artculo 80 El traslado en forma colectiva de los trabajadores mexicanos, deber ser vigilado por personal de la Secretara de Gobernacin, a efecto de hacer cumplir las leyes y reglamentos respectivos. CAPITULO V Repatriacin Artculo 81 Se consideran como repatriados los emigrantes nacionales que vuelvan al pas despus de residir por lo menos dos aos en el extranjero. Artculo 82 La Secretara de Gobernacin estimular la repatriacin de los mexicanos, y promover su radicacin en los lugares donde puedan ser tiles de acuerdo con sus conocimientos y capacidad. La misma categora podr ser otorgada por la Secretara de Gobernacin a los nacionales que por virtud de situaciones excepcionales, requieran el auxilio de las autoridades de dicha Dependencia, para ser reinternados al pas. Artculo 83 La Secretara de Gobernacin cooperar con la Secretara de la Reforma Agraria y con los dems organismos federales, locales y municipales que correspondan, para distribuir en los centros de poblacin existentes y en los que se creen, a los contingentes de repatriados que en forma colectiva se internen al pas. Artculo 84 La Secretara de Gobernacin propondr a las dependencias oficiales y empresas particulares las medidas que estime pertinentes a fin de que se proporcione a los repatriados el mayor nmero de facilidades para el buen xito de las labores a que se dediquen.

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CAPITULO VI Registro nacional de poblacin Artculo 85 La Secretara de Gobernacin tiene a su cargo el registro y la acreditacin de la identidad de todas las personas residentes en el pas y de los nacionales que residan en el extranjero. Artculo 86 El Registro Nacional de Poblacin tiene como finalidad registrar a cada una de las personas que integran la poblacin del pas, con los datos que permitan certificar y acreditar fehacientemente su identidad. Artculo 87 En el Registro Nacional de Poblacin se inscribir: I. A los mexicanos, mediante el Registro Nacional de Ciudadanos y el Registro de Menores de Edad; y II. A los extranjeros, a travs del Catlogo de los Extranjeros residentes en la Repblica Mexicana. Artculo 88 El Registro Nacional de Ciudadanos se integra con la informacin certificada de los mexicanos mayores de 18 aos, que soliciten su inscripcin en los trminos establecidos por esta ley y su reglamento. Artculo 89 El Registro de Menores de Edad, se conforma con los datos de los mexicanos menores de 18 aos, que se recaben a travs de los registros civiles. Artculo 90 El Catlogo de los Extranjeros residentes en la Repblica Mexicana se integra con la informacin de carcter migratorio existente en la propia Secretara de Gobernacin. Artculo 91 Al incorporar a una persona en el Registro Nacional de Poblacin, se le asignar una clave que se denominar Clave nica de Registro de Poblacin. Esta servir para registrarla e identificarla en forma individual. Artculo 92 La Secretara de Gobernacin establecer las normas, mtodos y procedimientos tcnicos del Registro Nacional de Poblacin. Asimismo, coordinar los mtodos de identificacin y registro de las dependencias de la administracin pblica federal. Artculo 93 Las autoridades locales contribuirn a la integracin del Registro Nacional de Poblacin. Al efecto, la Secretara de Gobernacin celebrar con ellas, convenios con los siguientes propsitos: I. Adoptar la normatividad a que se refiere el artculo anterior;

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II. Recabar la informacin relativa a los nacimientos y defunciones de las personas a fin de integrar y mantener permanentemente actualizado el Registro Nacional de Poblacin, y III. Incluir en el acta correspondiente la Clave Unica de Registro de Poblacin al registrar el nacimiento de las personas. Artculo 94 Las autoridades de la Federacin, de los estados y de los municipios, sern auxiliares de la Secretara de Gobernacin en las funciones que a sta correspondan en materia de registro de poblacin. Artculo 95 Las autoridades judiciales debern informar a la Secretara de Gobernacin sobre las resoluciones que afecten los derechos ciudadanos, o que impliquen modificar los datos del registro de la persona. Artculo 96 La Secretara de Relaciones Exteriores informar a la de Gobernacin, sobre la expedicin y cancelacin de cartas de naturalizacin, certificados de nacionalidad y renuncias a la nacionalidad que reciba. De igual manera, proporcionar la informacin necesaria para que los mexicanos residentes en el extranjero, queden incorporados al Registro Nacional de Poblacin, en los trminos establecidos por el reglamento. CAPITULO VII Registro nacional de ciudadanos y cdula de identidad ciudadana Artculo 97 El Registro Nacional de Ciudadanos y la expedicin de la Cdula de Identidad Ciudadana son servicios de inters pblico que presta el Estado, a travs de la Secretara de Gobernacin. Artculo 98 Los ciudadanos mexicanos tienen la obligacin de inscribirse en el Registro Nacional de Ciudadanos y obtener su Cdula de Identidad Ciudadana. El Registro Nacional de Ciudadanos contar con el apoyo de un Comit Tcnico Consultivo, en los trminos que establezca el Reglamento. Artculo 99 Para cumplir con la obligacin establecida en el artculo anterior los ciudadanos deben satisfacer los siguientes requisitos: I. Presentar la solicitud de inscripcin correspondiente; y II. Entregar copia certificada del acta de nacimiento o, en su caso, del certificado de nacionalidad o de la carta de naturalizacin. Artculo 100 En los casos en que por causas fundadas el ciudadano no pudiera entregar la copia certificada del acta de nacimiento, podr ser sustituida por los documentos que garanticen fehacientemente la veracidad de los datos personales del interesado, conforme lo disponga el reglamento de esta ley.

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Artculo 101 La Secretara de Gobernacin podr verificar los datos relativos a personas, mediante la confrontacin de los datos aportados por los que consten en los archivos correspondientes de dependencias administracin pblica federal que, para el ejercicio de sus establecidos procedimientos de identificacin personal.

la identidad de las ciudadanos con los y entidades de la funciones, tengan

Las dependencias y entidades que se encuentren en el supuesto anterior estarn obligadas a proporcionar la informacin que para este efecto solicite la Secretara de Gobernacin. Artculo 102 Cuando la Secretara de Gobernacin encuentre alguna irregularidad en los documentos presentados por el interesado, suspender el registro correspondiente e informar por escrito las causas por las cuales no procede su trmite. Los ciudadanos que estn en el supuesto anterior, podrn solicitar ante la Secretara de Gobernacin la aclaracin respectiva, en los trminos establecidos en el reglamento correspondiente Artculo 103 Una vez cumplidos los requisitos establecidos, la Secretara de Gobernacin deber expedir y poner a disposicin del ciudadano la respectiva Cdula de Identidad Ciudadana. Artculo 104 La Cdula de Identidad Ciudadana es el documento oficial de identificacin, que hace prueba plena sobre los datos de identidad que contiene en relacin con su titular. Artculo 105 La Cdula de Identidad Ciudadana tendr valor como medio de identificacin personal ante todas las autoridades mexicanas ya sea en el pas o en el extranjero, y las personas fsicas y morales con domicilio en el pas. Artculo 106 Ninguna persona podr ser sancionada por la no portacin de la Cdula de Identificacin Ciudadana. Artculo 107 La Cdula de Identidad Ciudadana contendr cuando menos los siguientes datos y elementos de identificacin: I. Apellido paterno, apellido materno y nombre (s); II. Clave Unica de Registro de Poblacin; III. Fotografa del titular; IV. Lugar de nacimiento; V. Fecha de nacimiento; y VI. Firma y huella dactilar.

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Artculo 108 Corresponde al titular de la Cdula de Identidad Ciudadana su custodia y conservacin. Artculo 109 La Cdula de Identidad Ciudadana deber renovarse; I. A ms tardar, noventa das antes de que concluya su vigencia; la cual no podr exceder de 15 aos; II. Cuando est deteriorada por su uso; y III. Cuando los rasgos fsicos de una persona cambien de tal suerte que no se correspondan con los de la fotografa que porta la cdula. En todos los casos, el portador deber devolver la Cdula de Identidad Ciudadana anterior al momento de recoger la nueva. Artculo 110 Cuando a un ciudadano se le extrave o destruya su Cdula de Identidad Ciudadana deber dar aviso a la Secretara de Gobernacin, dentro de los 30 das siguientes a que esto suceda, y tramitar su reposicin. Artculo 111 La Secretara de Gobernacin podr expedir un documento de identificacin a los mexicanos menores de 18 aos, en los trminos establecidos por el reglamento de esta ley. Artculo 112 La Secretara de Gobernacin proporcionar al Instituto Federal Electoral, la informacin del Registro Nacional de Ciudadanos que sea necesaria para la integracin de los instrumentos electorales, en los trminos previstos por la ley. Igualmente podr proporcionarla a las dems dependencias y entidades pblicas que la requieran para el ejercicio de sus atribuciones. CAPITULO VIII Sanciones Artculo 113 Los empleados de la Secretara de Gobernacin sern sancionados con suspensin de empleo hasta por treinta das o destitucin en caso grave, cuando: I. Sin estar autorizados, den a conocer asuntos de carcter confidencial; II. Dolosamente o por grave negligencia entorpezcan el trmite normal de los asuntos migratorios; III. Por s o por intermediarios intervengan en la gestin de los asuntos a que se refiere esta Ley o patrocinen o aconsejen la manera de evadir las disposiciones y trmites migratorios a los interesados; IV. No expidan la Cdula de Identidad a la persona que se presente con los documentos requeridos o retengan indebidamente dicha Cdula una vez expedida; y

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V. Dolosamente hagan uso indebido o proporcionen a terceras personas documentacin migratoria, sin autorizacin de la Secretara de Gobernacin. Artculo 114 Las autoridades federales, estatales o municipales que incurran en violaciones a la presente Ley o a las disposiciones que la reglamenten, que no constituyan delitos, sern sancionados con multa hasta de cinco mil pesos y destitucin en caso de reincidencia. Artculo 115 El que auxilie, encubra o aconseje a cualquier individuo violar las disposiciones de esta Ley y su Reglamento en materia que no constituya delito, ser castigado con multa hasta de cien das de salario mnimo general vigente en el Distrito Federal en el momento de consumar la conducta, o bien arresto hasta por treinta y seis horas si no pagare la multa. Artculo 116 Al que en materia migratoria presente o suscriba cualquier documento o promocin con firma falsa o distinta a la que usualmente utiliza, se le impondr multa hasta de doscientos das de salario mnimo general vigente en el Distrito Federal en el momento de consumar la conducta, o bien arresto hasta por treinta y seis horas si no pagare la multa, sin perjuicio de las penas en que incurra cuando ello constituya un delito. Artculo 117 Se impondr multa hasta de cinco mil pesos al extranjero que no haya cumplido la orden de la Secretara de Gobernacin para salir del territorio nacional dentro del plazo que para el efecto se le fij, por haber sido cancelada su calidad migratoria. Artculo 118 Se impondr pena hasta de diez aos de prisin y multa hasta de cinco mil pesos al extranjero que habiendo sido expulsado se interne nuevamente al territorio nacional sin haber obtenido acuerdo de readmisin. Igual sancin se aplicar al extranjero que no exprese u oculte su condicin de expulsado para que se le autorice y obtenga nuevo permiso de internacin. Artculo 119 Se impondr pena hasta de seis aos de prisin y multa hasta de cinco mil pesos, al extranjero que habiendo obtenido legalmente autorizacin para internarse al pas, por incumplimiento o violacin de las disposiciones administrativas o legales a que se condicion su estancia, se encuentre ilegalmente en el mismo. Artculo 120 Se impondr multa hasta de tres mil pesos y pena hasta de dieciocho meses de prisin, al extranjero que realice actividades para las cuales no est autorizado conforme a esta Ley o al permiso de internacin que la Secretara de Gobernacin le haya otorgado. Artculo 121 Se impondr pena hasta de dos aos de prisin y multa hasta de diez mil pesos, al extranjero que, por la realizacin de actividades ilcitas o deshonestas, viola los supuestos a que est condicionada su estancia en el pas. Artculo 122

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Se impondr pena hasta de cinco aos de prisin y multa hasta de cinco mil pesos, al extranjero que dolosamente haga uso o se ostente como poseedor de una calidad migratoria distinta de la que la Secretara de Gobernacin le haya otorgado. Artculo 123 Se impondr pena hasta de dos aos de prisin y multa de trescientos a cinco mil pesos, al extranjero que se interne ilegalmente al pas. Artculo 124 Al extranjero que para entrar al pas o que ya internado, proporcione a las autoridades datos falsos con relacin a su situacin migratoria, se le impondrn las sanciones previstas en el Cdigo Penal, sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo siguiente. Artculo 125 Al extranjero que incurra en las hiptesis previstas en los artculos 115, 117, 118, 119, 120, 121, 122, 123, 124, 126, 127 y 138 de esta Ley, se le cancelar la calidad migratoria y ser expulsado del pas, sin perjuicio de que se le apliquen las penas establecidas en dichos preceptos. Artculo 126 En los casos en que se atente en contra de la expulsin ser definitiva. En todos los dems sealar el perodo durante el cual el extranjero dicho perodo, slo podr ser readmitido por Gobernacin o del Subsecretario respectivo. soberana o la seguridad nacional, la casos la Secretara de Gobernacin no deber reingresar al pas. Durante acuerdo expreso del Secretario de

Artculo 127 Se impondr pena hasta de cinco aos de prisin y multa hasta de cinco mil pesos al mexicano que contraiga matrimonio con extranjero slo con el objeto de que ste pueda radicar en el pas, acogindose a los beneficios que la Ley establece para estos casos. Igual sancin se aplicar al extranjero contrayente. Artculo 128 Son de orden pblico, para todos los efectos legales, la expulsin de los extranjeros y las medidas que dicte la Secretara de Gobernacin para el aseguramiento de los extranjeros en estaciones migratorias o en lugares habilitados para ello, cuando tengan por objeto su expulsin del pas. Artculo 129 Los arraigos de extranjeros decretados por las autoridades judiciales o administrativas, no impedirn que se ejecuten las rdenes de expulsin que la Secretara de Gobernacin dicte contra los mismos. Artculo 130 Se impondr multa hasta de tres mil pesos a las empresas de transportes martimos, cuando permitan que los pasajeros o tripulantes bajen a tierra antes de que las autoridades migratorias den el permiso correspondiente. Artculo 131 El desembarco de personas de transportes procedentes del extranjero, efectuado en sitios y horas que no sean los sealados, se castigar con multa hasta de diez mil pesos, que se impondr a las personas responsables a la empresa correspondiente, a sus representantes o a sus consignatarios, salvo casos de fuerza mayor.

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Artculo 132 Las empresas navieras o areas que transporten al pas extranjeros sin documentacin migratoria vigente, sern sancionadas con multa hasta de cinco mil pesos sin perjuicio de que el extranjero de que se trate, sea rechazado y de que la empresa lo regrese, por su cuenta, al lugar de procedencia. Artculo 133 Cuando los capitanes de los transportes martimos, o quienes hagan sus veces, desobedezcan una orden de conducir pasajeros extranjeros que hayan sido rechazados, ellos, la empresa propietaria, sus representantes o sus consignatarios, sern castigados con multa hasta de cinco mil pesos. A las empresas aeronuticas se les impondr la misma multa. En ambos casos se levantar un acta en la que se harn constar todas las circunstancias del caso. Artculo 134 Se impondr multa hasta de mil pesos, al que sin permiso de la autoridad migratoria, autorice u ordene la partida de un transporte que haya de salir del Territorio Nacional. Artculo 135 Al extranjero que no cumpla con la obligacin sealada por el artculo 26 de esta Ley, se le impondr multa hasta de cien das de salario mnimo general vigente en el Distrito Federal en el momento de consumar la conducta, o bien arresto hasta por treinta y seis horas si no pagare la multa. Artculo 136 La infraccin al artculo 28 de esta Ley, ser castigada con multa hasta de cinco mil pesos y, en caso de reincidencia, se dar a conocer a los Cnsules Mexicanos el nombre y la matrcula del barco infractor, a efecto de que no se le extiendan nuevos despachos para puertos mexicanos. Artculo 137 La persona que visite un transporte martimo extranjero, sin permiso de las autoridades migratorias, ser castigada con multa hasta de quinientos pesos o arresto hasta por tres das. La misma sancin se impondr a la persona que autorice sin facultades para ello, la visita a que se refiere el prrafo anterior. Artculo 138 Se impondr pena de seis a doce aos de prisin y multa de cien a diez mil das de salario mnimo general vigente en el Distrito Federal en el momento de consumar la conducta, a quien por s o por interpsita persona, con propsito de trfico, pretenda llevar o lleve mexicanos o extranjeros a internarse a otro pas, sin la documentacin correspondiente. Igual pena se impondr a quien por s o por medio de otro u otros introduzca, sin la documentacin correspondiente expedida por autoridad competente, a uno o varios extranjeros a territorio mexicano o, con propsito de trfico, los albergue o transporte por el territorio nacional con el fin de ocultarlos para evadir la revisin migratoria. A quien a sabiendas proporcione los medios, se preste o sirva para llevar a cabo las conductas descritas en los prrafos anteriores, se le impondr pena de uno a cinco aos de prisin y multa hasta el equivalente a cinco mil das de salario mnimo conforme al que est vigente en el Distrito Federal.

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Se aumentarn hasta en una mitad las penas previstas en los prrafos precedentes, cuando las conductas descritas se realicen respecto de menores de edad; o en condiciones o por medios que pongan en peligro la salud, la integridad o la vida de los indocumentados; o bien cuando el autor del delito sea servidor pblico. Artculo 139 Al funcionario judicial o administrativo que d trmite al divorcio o nulidad de matrimonio de los extranjeros sin que se acompae la certificacin expedida por la Secretara de Gobernacin de su legal residencia en el pas y de que sus condiciones y calidad migratoria les permite realizar tal acto, o con aplicacin de otras leyes distintas de las sealadas en el artculo 50 de la Ley de Nacionalidad y Naturalizacin, se le impondr la destitucin de empleo y prisin hasta de seis meses o multa hasta de diez mil pesos o ambas, a juicio del juez, quedando desde luego separado de sus funciones al dictarse el auto de sujecin a proceso. Artculo 139 Bis Al que reciba en custodia a un extranjero, en los trminos del artculo 153, y permita que se sustraiga del control de la autoridad migratoria se le sancionar con multa hasta de un mil das de salario mnimo general vigente en el Distrito Federal en el momento de consumar la conducta, sin perjuicio de las penas en que incurra cuando ello constituya un delito. Artculo 140 Toda infraccin administrativa a la presente Ley o a sus reglamentos en materia migratoria, fuera de los casos previstos en este captulo, se sancionar con multa hasta de un mil das de salario mnimo general vigente en el Distrito Federal en el momento de consumar la conducta, segn la gravedad de las violaciones cometidas a juicio de la Secretara de Gobernacin, o bien con arresto hasta de treinta y seis horas si no pagare la multa. Artculo 141 Las sanciones administrativas a que esta Ley se refiere, se impondrn por las unidades administrativas que se sealan en el Reglamento Interior de la Secretara de Gobernacin. Artculo 142 (Se deroga). Artculo 143 El ejercicio de la accin penal por parte del Ministerio Pblico Federal, en los casos de delito a que esta Ley se refiere, estar sujeto a la querella que en cada caso formule la Secretara de Gobernacin. Artculo 144 Los ingresos que la Federacin obtenga efectivamente de multas por infraccin a esta Ley, se destinarn a la formacin de fondos para el otorgamiento de estmulos y recompensas por productividad y cumplimiento del personal que realice las funciones de servicios migratorios. Slo ingresarn a los citados fondos el importe de las multas efectivamente pagadas y que hubieren quedado firmes, salvo que por Ley estn destinados a otros fines. La distribucin de los fondos se har en los trminos que el Reglamento de esta Ley seale.

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CAPITULO IX DEL PROCEDIMIENTO MIGRATORIO Artculo 145 Los trmites de internacin, estancia y salida de los extranjeros, as como de los permisos que se soliciten al Servicio de Migracin, se regirn por las disposiciones que a continuacin se mencionan y, en forma supletoria, por la Ley Federal de Procedimiento Administrativo y las disposiciones y criterios que al efecto emita la Secretara de Gobernacin. Artculo 146 Los interesados podrn solicitar copia certificada de las promociones y documentos que hayan presentado en el procedimiento administrativo migratorio y de las resoluciones que recaigan a stos, las que le sern entregadas en un plazo no mayor de treinta das hbiles. La dems documentacin es confidencial y nicamente se podr expedir copia certificada si existe mandamiento judicial que as lo determine. Artculo 147 Los solicitantes que acrediten su inters jurdico en el trmite migratorio podrn comparecer en forma directa o por conducto de apoderado legalmente autorizado, mediante poder notarial, carta poder ratificada ante fedatario pblico o, en su caso, mediante autorizacin en el propio escrito. Artculo 148 Las promociones ante la Secretara de Gobernacin sern suscritas por el interesado o representante legal y, en caso de que no sepa o no pueda firmar, se imprimir la huella digital. En su caso, debern acompaarse las constancias relativas a los requisitos que seala esta Ley, su Reglamento y dems disposiciones administrativas aplicables para el trmite respectivo. Artculo 149 La autoridad migratoria podr allegarse los medios de prueba que considere necesarios para mejor proveer, sin ms limitaciones que las establecidas en la Ley. Artculo 150 Una vez cubiertos los requisitos correspondientes y que la autoridad constate que no existe trmite pendiente u obligacin qu satisfacer, o bien impedimento legal alguno, dictar resolucin sobre todas las cuestiones planteadas por el interesado y las que de oficio se deriven del mismo, debiendo fundar y motivar su determinacin, sin que para ello se exija mayor formalidad. La autoridad migratoria contar con un plazo de hasta noventa das naturales para dictar la resolucin correspondiente, contados a partir de la fecha en que el solicitante cumpla todos los requisitos formales exigidos por esta Ley, su Reglamento y dems disposiciones administrativas aplicables; transcurrido dicho plazo sin que la resolucin se dicte, se entender que es en sentido negativo. Si el particular lo solicitare, la autoridad emitir constancia de tal hecho. CAPTULO X DEL PROCEDIMIENTO DE VERIFICACIN Y VIGILANCIA

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Artculo 151 Fuera de los puntos fijos de revisin establecidos conforme a las disposiciones de esta Ley, la Secretara de Gobernacin, a travs del personal de los servicios de migracin y de la Polica Federal Preventiva, podr llevar a cabo las siguientes diligencias: I.- Visitas de verificacin; II.- Comparecencia del extranjero ante la autoridad migratoria; III.- Recepcin y desahogo de denuncias y testimonios; IV.- Solicitud de informes; V.- Revisin migratoria en rutas o puntos provisionales distintos a los establecidos, y VI.- Obtencin de los dems elementos de conviccin necesarios para la aplicacin de esta Ley, su Reglamento y dems disposiciones administrativas procedentes. Artculo 152 Si con motivo de la verificacin se desprende alguna infraccin a lo dispuesto en la Ley, su Reglamento o dems disposiciones aplicables que amerite la expulsin del extranjero, el personal autorizado podr llevar a cabo su aseguramiento. Artculo 153 La Secretara de Gobernacin, considerando las circunstancias especiales que concurran en cada caso, podr entregar al extranjero asegurado, en custodia provisional, a persona o institucin de reconocida solvencia. El extranjero entregado en custodia estar obligado a otorgar una garanta, comparecer ante la autoridad migratoria las veces que as se le requiera y firmar en el libro de control de extranjeros. Artculo 154 La Secretara de Gobernacin, al requerir la comparecencia del extranjero a que se refiere la fraccin II del artculo 151 de esta Ley, deber cumplir con las siguientes formalidades: I.- Al citarlo, lo har por escrito con acuse de recibo, hacindole saber el motivo de la comparecencia; el lugar, hora, da, mes y ao en que tendr verificativo; en su caso, los hechos que se le imputen y su derecho a ofrecer pruebas y alegar lo que a su derecho convenga, y II.- Apercibirlo que de no concurrir a dicha comparecencia, salvo causa plenamente justificada, se tendrn presuntivamente por ciertos los hechos que se le imputen y se le aplicarn las sanciones previstas por la Ley. Artculo 155 De la comparecencia aludida en el artculo anterior, se levantar acta circunstanciada, en presencia de dos testigos presentados por el compareciente, en caso de no hacerlo, la Secretara de Gobernacin los nombrar. En el acta se har constar: I.- Lugar, hora, da, mes y ao en la que se inicie y concluya la diligencia;

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II.- Nombre y domicilio del compareciente; III.- Nombre y domicilio de las personas que fungieron como testigos; IV.- Relacin sucinta de los hechos y circunstancias ocurridas durante la diligencia, dejando asentado el dicho del compareciente, y V.- Nombre y firma de quienes intervinieron en la diligencia. Si se negara a firmar el compareciente, ello no afectar la validez del acta, dejndose constancia de este hecho en la misma. Artculo 156 El oficio en el que se disponga la revisin a la que alude la fraccin V del artculo 151, deber sealar, como mnimo: I.- Responsable de la revisin y personal asignado a la misma; II.- Duracin de la revisin, y III.- Zona geogrfica y lugar en la que se efectuar la revisin. El responsable de la revisin rendir un informe diario de actividades a su superior jerrquico. Artculo 157 Una vez cubiertos los requisitos previstos en este Captulo, la Secretara de Gobernacin resolver lo conducente en un mximo de quince das hbiles, debiendo notificarlo al interesado, personalmente, a travs de su representante legal, o por correo certificado con acuse de recibo. TRANSITORIOS Artculo Primero Se abroga la Ley General de Poblacin de veintitrs de diciembre de mil novecientos cuarenta y siete y sus reformas de veinticuatro de diciembre de mil novecientos cuarenta y nueve, derogndose todas las dems disposiciones que se opongan a la presente Ley. Artculo Segundo Esta Ley entrar en vigor a los treinta das naturales despus de su publicacin en el Diario Oficial de la Federacin. Artculo Tercero Entre tanto se expide el Reglamento de la presente Ley, continuarn vigentes los artculos del Reglamento de la Ley General de Poblacin de veintisiete de abril de mil novecientos sesenta y dos, publicado en el Diario Oficial de tres de mayo de mil novecientos sesenta y dos y fe de erratas de ocho del mismo mes, en lo que no se opongan a esta Ley. Artculo Cuarto La Secretara de Gobernacin sealar la fecha en que habr de iniciarse el registro de la poblacin mexicana.

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Mxico, D. F., a 11 de diciembre de 1973. - Rafael Hernndez Ochoa, D.P.- Vicente Jurez Carro, S.P.- Jos Luis Escobar Herrera, D.S.- Flix Vallejo Martnez, S.S.- Rbricas. En cumplimiento de lo dispuesto por la fraccin I del artculo 89 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos y para su debida publicacin y observancia, expido el presente Decreto en la residencia del Poder Ejecutivo Federal, en la ciudad de Mxico, Distrito Federal, a los once das del mes de diciembre de mil novecientos setenta y tres.- Luis Echeverra Alvarez.- Rbrica.- El Secretario de Gobernacin, Mario Moya Palencia.- Rbrica.- El Secretario de Relaciones Exteriores, Emilio O. Rabasa.Rbrica.- El Secretario de la Defensa Nacional, Hermenegildo Cuenca Daz.- Rbrica.- El Secretario de Marina, Luis M. Bravo Carrera.- Rbrica.- El Secretario de Hacienda y Crdito Pblico, Jos Lpez Portillo. - Rbrica.- El Secretario del Patrimonio Nacional, Horacio Flores de la Pea.- Rbrica.- El Secretario de Industria y Comercio, Carlos Torres Manzo. - Rbrica.- El Secretario de Agricultura y Ganadera, Manuel Bernardo Aguirre.Rbrica.- El Secretario de Comunicaciones y Transportes, Eugenio Mndez Docurro. Rbrica.- El Secretario de Obras Pblicas, Luis Enrique Bracamontes.-Rbrica.-El Secretario de Recursos Hidrulicos, Leandro Rovirosa Wade.- Rbrica.- El Secretario de Educacin Pblica, Vctor Bravo Ahuja.- Rbrica.- El Secretario de Salubridad y Asistencia, Jorge Jimnez Cant.- Rbrica.- El Secretario del Trabajo y Previsin Social, Porfirio Muoz Ledo. - Rbrica.- El Secretario de la Presidencia, Hugo Cervantes del Ro.Rbrica.- El Jefe del Departamento de Asuntos Agrarios y Colonizacin, Augusto Gmez Villanueva.- Rbrica.- El Jefe del Departamento de Turismo, Julio Hirschfeld Almada.Rbrica.- El Jefe del Departamento del Distrito Federal, Octavio Sentes Gmez.Rbrica.

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