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HONORABLES
MAGISTRADOS
(Reparto)
E. S. D.
1. PRESUPUESTOS PROCESALES
Conforme a las exigencias previstas en el artículo 137 del
CPACA procedo a señalar que en el presente asunto los
presupuestos procesales son:
1.1. Oportunidad
1.2. Competencia
1.3. Procedimiento
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1.4. La parte demandante
2. LO QUE SE DEMANDA
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VELÁSQUEZ en el cargo de Magistrada de Sala Especial de
Instrucción de la Sala Penal de la Corte Suprema de Justicia,
los cuales son:
3. FUNDAMENTOS FÁCTICOS
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En materia penal, la ley permisiva o favorable, aun cuando sea
posterior, se aplicará de preferencia a la restrictiva o desfavorable.
(…)
(…)
(…)
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Artículo 128. Nadie podrá desempeñar simultáneamente más de
un empleo público ni recibir más de una asignación que provenga
del tesoro público, o de empresas o de instituciones en las que
tenga parte mayoritaria el Estado, salvo los casos expresamente
determinados por la ley.
(…)
(…)
2. Ser abogado.
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moralidad en la administración pública y se fijan disposiciones
con el fin de erradicar la corrupción administrativa”.
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4. La gestión profesional de negocios y el ejercicio de la abogacía o
de cualquier otra profesión u oficio.
5. El desempeño de ministerio en cualquier culto religioso.
PARÁGRAFO 1º. Estas prohibiciones se extienden a quienes se
hallen en uso de licencia.
PARÁGRAFO 2º. Los funcionarios y empleados de la Rama
Judicial podrán ejercer la docencia universitaria en materias
jurídicas hasta por cinco horas semanales siempre que no se
perjudique el normal funcionamiento del despacho judicial.
Igualmente, con las mismas limitaciones, puede realizar labor de
investigación jurídica e intervenir a título personal en congresos y
conferencias.
PARÁGRAFO 3º. Las inhabilidades e incompatibilidades
comprendidas en los artículos 150 y 151 se aplicarán a los
actuales funcionarios y empleados de la Rama Judicial.”
(Subrayas fuera del texto principal).
b. Según la duración.
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1. Transitorias. Las comisiones hasta por noventa (90) días
calendario.
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por las normas de carrera contenidas en el presente Decreto. Estas
comisiones pueden ser:
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3. Comisiones en el exterior, a lugares diferentes a su país sede,
superiores a noventa (90) días para oficiales a partir del grado de
coronel o capitán de navío.
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7. Comisiones en el exterior, a lugares diferentes a su país sede,
para oficiales hasta el grado de teniente coronel o su equivalente
en la Armada Nacional y para suboficiales y alumnos de las
escuelas de formación de oficiales o suboficiales.
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2. Comisiones en el país para oficiales generales y de insignia de
su respectiva fuerza hasta por veinte (20) días.
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c) Tener especialización en derecho penal, ciencias penales o
criminológicas o criminalísticas, o en derecho constitucional, o en
derecho probatorio, o en derecho procesal;
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1.3 Juez de Primera Instancia de Brigada en el Ejército o sus
equivalentes en la Armada Nacional y la Fuerza Aérea. Para
desempeñar el cargo de Juez de Primera Instancia de Brigada en
el Ejército o sus equivalentes en la Armada Nacional y la Fuerza
Aérea, se requiere ostentar grado no inferior a oficial superior en
servicio activo miembro en uso de buen retiro de las Fuerzas
Militares y acreditar una experiencia mínima de tres (3) años en el
desempeño de cargos como funcionario en la Justicia Penal
Militar.
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Que el mencionado Acto Legislativo adicionó al artículo
234 de la Constitución Política lo que se transcribe a
continuación:
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Suprema de Justicia los cargos siguientes: En la Sala de
Instrucción: Seis (6) cargos de Magistrado de Alta Corporación
Nominado Seis (6) cargos de Magistrado Auxiliar Nominado Seis
(6) cargos de Profesional Especializado de Corporación Nacional
grado 33 Seis (6) cargos de Auxiliar Judicial de Corporación
Nacional grado 1 Cuatro (4) cargos de Conductor de Corporación
Nacional grado 6 En la Sala de Primera Instancia: Tres (3) cargos
de Magistrado de Alta Corporación Nominado Tres (3) cargos de
Magistrado Auxiliar Nominado Tres (3) cargos de Profesional
Especializado de Corporación Nacional grado 33 Tres (3) cargos de
Auxiliar Judicial de Corporación Nacional grado 1 Tres (3) cargos
de Conductor de Corporación Nacional grado 6…» (Subrayas fuera
del texto principal).
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VELÁSQUEZ no cumplía el requisito previsto en numeral 4° del
artículo 232 de la Constitución Política, pues no se había
desempeñado durante quince (15) años en cargos en la Rama
Judicial o en el Ministerio Público, ni había ejercido la profesión
de abogado, menos aún había impartido cátedra universitaria.
2° Para esa misma fecha, previamente se había postulado la
prenombrada para el cargo de Magistrados de las nuevas Salas
Especiales de la Corte Suprema de Justicia, evidenciándose en
su hoja de vida que ostentaba el cargo de Mayor del Ejército, y
pese a evidenciarse esa potencial incompatibilidad fue incluida
por la Sala Administrativa del Consejo Superior de la
Judicatura en la lista de elegibles.
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Sala Plena de Corte Suprema de Justicia el día 17 de
septiembre de 2018, debiendo presentar para tal fin un
documento (Formato de la Función pública) en el que declaró,
bajo juramento, no estar incursa en inhabilidades e
incompatibilidades para ejercer cargos en la jurisdicción.
(…)
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Duodécimo. El 4º de octubre de 2018, mediante
Resolución 000573 de ese mismo año, la Directora Ejecutiva
de la Justicia Penal Militar (E) YURIAN ALEXANDRA PENAGOS
TORRES resuelve:
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Especial de Instrucción de la Sala Penal de la Corte Suprema
de Justicia.
3 https://www.facebook.com/PresidenciadeColombia/videos/posesi%C3%B3n-
magistrados-de-la-corte-suprema-de-justicia/177891776460028/
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4.4. Artículo 128 de la Constitución política.
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De otra forma dicho, con los mencionados actos
administrativos de manera directa el poder judicial (Sala Plena
de la Corte Suprema de Justicia) y el poder ejecutivo
(Presidente de la República) transformaron el régimen de
inhabilidades e incompatibilidades para ejercer cargos en la
rama judicial, al habilitar el nombramiento y posesión de un
miembro activo de las Fuerzas armadas en un cargo de la
jurisdicción ordinaria, arrogándose, por tanto, las funciones
propias del poder legislativo (Congreso de la república).
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que lo hacen pertenecen a ella. La Justicia Penal Militar, por
ejemplo, administra justicia, pero su función es regulada
dentro del Título VII dedicado a la Rama Ejecutiva del poder
público, en el capítulo dedicado a la Fuerza Pública. La Corte
Constitucional reitera este aserto:
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el Acuerdo 1225 de 2018 (acto de nombramiento) y el acto de posesión
del 8 de octubre de 2018, actos administrativos aquí demandados-, en
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política o civil y la judicial o la militar” autoriza al gobierno para
ordenar, con motivo de guerra exterior o conmoción interior, la
acumulación de las autoridades civil o militar y la judicial,
asignándoles funciones jurisdiccionales a órganos
pertenecientes al ejecutivo o al ramo castrense. Esta solución
no se desprende del tenor literal del texto referido, el cual
formula una prohibición para “tiempo de paz”. Solo por un
razonamiento a contrario y con las reservas que este impone,
es posible admitir que el artículo 61 permite en estado de sitio
el ejercicio simultáneo de las autoridades política o civil y la
judicial, por una parte, o de aquellas y la militar por otra, pero
no el de las autoridades judicial y militar.
(…)
La Constitución permite para épocas de normalidad que haya
un alcalde militar o un alcalde juez, pero no prevé que un juez
comande las Fuerzas Armadas o que un militar sea juez para
sujetos civiles.
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porque el principio de la separación de las ramas del poder
público, que consagra el artículo 55 de la Constitución
Nacional, exige que los jueces ejerzan funciones separadas,
esto es, independientes respecto del Congreso y de la rama
ejecutiva.
Y los tribunales militares no pertenecen a la rama
jurisdiccional sino a la organización jerárquica de las fuerzas
armadas, por lo cual no cabe predicar de ellos las notas de
independencia y de especialización que, según los principios
del Estado de derecho, deben caracterizar la administración
de justicia.
(…)
Esta corporación comparte, desde luego, la inquietud general
que existe por la situación tan compleja que afecta a la
sociedad colombiana, sometida hoy a la acción disolvente de
la delincuencia organizada y de los grupos subversivos. Pero
a la guerra que desde dichos frentes se ha desatado en contra
de las instituciones no es posible responder haciéndoles
perder a estas su fisonomía propia, plasmada expresamente
por la Constitución Política que les confiere legitimidad a sus
actos.
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Se ha dicho que la Corte, en guarda de la integridad de la
Constitución, asume el papel de “juez estadista”. Ello es cierto,
dado que no debe limitarse a un examen formal y de cierto
modo mecánico de los textos constitucionales y de su
aplicación a los casos sometidos a su revisión, sino que le toca
penetrar en el sentido profundo de las instituciones políticas y
del ordenamiento jurídico que nos rige para, desde dicha
perspectiva, analizar las repercusiones que producen en el
equilibrio constitucional los actos que ella controla.
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Lo anterior, se itera, en razón a que para el 8 de octubre
de 2018, fecha en que fue posesionada la Mayor CRISTINA
EUGENIA LOMBANA VELÁSQUEZ en el cargo de Magistrada de
Sala Especial de Instrucción de la Corte Suprema de Justicia,
ésta ya no tenía la calidad de Juez Penal Militar sino de
miembro activo de las fuerzas armadas, lo cual se traduce en
que la rama judicial y la rama ejecutiva, por primera vez en
toda la historia de los países del continente americano,
posibilitaron que civiles (congresistas) fueran juzgados por
militares.
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independiente e imparcial remite necesariamente a la noción de
juez natural.”5
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De ahí que resulte importante reseñar lo dispuesto sobre
ese tópico por algunos instrumentos internacionales, lo que se
hace a continuación así:
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Administrativo del 8 de octubre de 2018, respectivamente,
crearon una situación jurídica en la que se habilita y se hace
compatible que un miembro activo de las fuerzas públicas
investigue y juzgue a los congresistas.
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alteraran el “Orden Público Militar – Policivo” previstas en el
artículo 42 del Acto Legislativo de 1968, el cual guardaba
correspondencia con al artículo 121 de la constitución política
de 1886, en contraste con el “Orden Público Económico” previsto
el artículo 122 de la Carta Magna, norma que le otorgaba a
aquel poderes razonablemente amplios para afrontar los casos
de guerra exterior o de conmoción interior.
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estructuras jurídicas de la República, pues en todo tiempo
deben prevalecer los mandatos constitucionales sobre las
normas de inferior categoría. Solo así se mantiene la
incolumidad de nuestra Carta Política, como su artículo 214 le
impone garantizar a la Corte Suprema de Justicia.
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«Nadie podrá desempeñar simultáneamente más de un empleo
público ni recibir más de una asignación que provenga del tesoro público.»
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Ese dispositivo normativo se refiere al régimen especial
constitucional de carrera profesional de los oficiales y
suboficiales de las Fuerzas Militares, esto es, la normatividad
relacionada con la jerarquía, clasificación y escalafón de
personal, su ingreso, ascenso, formación, destinaciones,
traslados, comisiones, licencias, suspensión, retiro, separación
y reincorporación.
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Nacional en grado de Mayor, al momento de haberse
posesionado en tal condición en la Corte Suprema de Justicia
como Magistrada de la Sala Especial de Instrucción, estamento
público perteneciente al poder ejecutivo, según la estructura
del Estado descrita en la Constitución Política.
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b) En otras entidades. Cuando la comisión se cumpla en
entidades públicas distintas al Ministerio de Defensa Nacional
y sus organismos adscritos o vinculados.” (Subrayado fuera del
texto).
9 El artículo 2.2.5.10.29 del Decreto 1083 de 2015 (compila y racionaliza las normas de
carácter reglamentario que rigen la función pública), regula la figura de la comisión
administrativa de forma similar. De la misma forma se pronuncia el artículo 2.2.5.5.39
del Decreto 648 de 2017.
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administrativa, resulta razonable en cuanto a que la función
judicial puede verse perjudicada ante situaciones de
inestabilidad laboral y discontinuidad de una función que,
como en este caso, fue delimitada constitucionalmente para
ocho años. La Corte Constitucional declaró exequible esta
norma preceptuando:
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se preste con los mejores y más capaces funcionarios en aras
de asegurar el cumplimiento de los fines del Estado”. 11
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su comportamiento en el supuesto de fáctico consagrado en el
artículo 5° de la Ley 190 de 1995, norma en la que se prevé lo
siguiente:
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de su cargo; de albacea, curador dativo y, en general, los de
auxiliar de la justicia.
2. La condición de miembro activo de la fuerza pública.
3. La calidad de comerciante y el ejercicio de funciones de
dirección o fiscalización en sociedades, salvo las excepciones
legales.
4. La gestión profesional de negocios y el ejercicio de la abogacía o
de cualquier otra profesión u oficio.
5. El desempeño de ministerio en cualquier culto religioso.
PARÁGRAFO 1º. Estas prohibiciones se extienden a quienes se
hallen en uso de licencia.
PARÁGRAFO 2º. Los funcionarios y empleados de la Rama
Judicial podrán ejercer la docencia universitaria en materias
jurídicas hasta por cinco horas semanales siempre que no se
perjudique el normal funcionamiento del despacho judicial.
Igualmente, con las mismas limitaciones, puede realizar labor de
investigación jurídica e intervenir a título personal en congresos y
conferencias.
PARÁGRAFO 3º. Las inhabilidades e incompatibilidades
comprendidas en los artículos 150 y 151 se aplicarán a los
actuales funcionarios y empleados de la Rama Judicial.”
(Subrayas fuera del texto principal).
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relacionada con la jerarquía, clasificación y escalafón de
personal, su ingreso, ascenso, formación, destinaciones,
traslados, comisiones, licencias, suspensión, retiro, separación
y reincorporación.
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La pérdida de imparcialidad en este caso es flagrante por
una razón elemental: El Congreso de la República es el
encargado de aprobar los ascensos de los miembros activos de
la fuerza pública y son, precisamente, los congresistas
(Senadores y Representantes a la Cámara) a quienes la Mayor
CRISTINA EUGENIA LOMBANA VELÁSQUEZ ha venido
investigando desde el momento en que tomó posesión del cargo
de Magistrada de la Sala de Instrucción de la Corte Suprema
de Justicia, de conformidad con el Acto Legislativo 01 de 2018,
normatividad citada en precedencia.
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En esa instancia gubernativa ya no ejerce funciones
judiciales en la Justicia Penal Militar como jueza de instrucción
desde el 5 de octubre de 2018; razón por la que en la actualidad
por el grado de Mayor tiene sujeción de mando, según el
artículo 221- inc. 3 de la Carta Fundamental y de acuerdo con
el artículo 84, literal b), numeral 10 del Decreto Ley 1790 de
2000, su nominador es el Ministro de Defensa.
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Igualmente, la referida situación administrativa de la
Mayor LOMBANA VELÁSQUEZ viola lo dispuesto en la Ley 909
de 2004, legislación mediante la cual se expiden las normas
que regulan el empleo público, la carrera administrativa, la
gerencia pública y se dictan otras disposiciones, en particular,
enfatiza la Sala, regula el periodo o tiempo de las comisiones
administrativas dentro de la Rama Ejecutiva del nivel Nacional:
13 El artículo 2.2.5.10.29 del Decreto 1083 de 2015 (compila y racionaliza las normas
de carácter reglamentario que rigen la función pública), regula la figura de la comisión
administrativa de forma similar. De la misma forma se pronuncia el artículo 2.2.5.5.39
del Decreto 648 de 2017.
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ocho años. La Corte Constitucional declaró exequible esta
norma preceptuando:
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Finalmente, obsérvese que en cada uno de los numerales
del artículo 151 de la Ley Estatutaria de la Administración de
Justicia el propósito del legislador no es otro distinto que
garantizar la independencia e imparcialidad de los funcionarios
judiciales al imponerles el deber de una dedicación exclusiva a
la labor judicial, para precaver así la utilización de su cargo
para el logro de intereses personales o ajenos, con menoscabo
de las garantías de independencia e imparcialidad de la función
jurisdiccional.
5. PETICIÓN
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celebrado un contrato de prestación de servicios con la
administración sin el cumplimiento de los requisitos para el
ejercicio del cargo o la celebración del contrato, se procederá
a solicitar su revocación o terminación, según el caso,
inmediatamente se advierta la infracción. Cuando se advierta
que se ocultó información o se aportó documentación falsa
para sustentar la información suministrada en la hoja de
vida, sin perjuicio de la responsabilidad penal o disciplinaria
a que haya lugar, el responsable quedará inhabilitado para
ejercer funciones públicas por tres (3) años. (Subrayas fuera
del texto original).
6. ANEXOS.
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la entidad demandada y al señor agente del ministerio
público.
7. PRUEBAS
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6. Resolución 000573 del 4 de octubre de
2018, suscrita por YURI ALEXANDRA
PENAGOS TORRES.
7. Solicitud de comisión administrativa
dirigida al Comandante del Ejército
Nacional RICARDO GÓMEZ NIETO por la
Mayor CRISTINA LOMBANA VELÁSQUEZ.
8. Solicitud de retiro de la Mayor CRISTINA
LOMBANA VELÁSQUEZ del Ejército
Nacional.
9. Solicitar al Ministerio de Defensa certifique
la situación administrativa actual de la
Mayor CRISTINA EUGENIA LOMBANA
VELÁSQUEZ
10. Acto de ratificación de nombramiento de la
Mayor CRISTINA EUGENIA LOMBANA
VELÁSQUEZ, en el cargo de Magistrada
Titular de la Sala Especial de Instrucción de
la Sala Penal de la Corte Suprema de
Justicia.
11. Documento suscrito por la Mayor CRISTINA
EUGENIA LOMBANA VELÁSQUEZ, en el
que, bajo la gravedad del juramento, afirma
no estar incursa en incompatibilidad ni
inhabilidad alguna.
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https://www.semana.com/nacion/articulo/los-documentos-reservados-del-ejercito-
sobre-la-magistrada-del-caso-contra-alvaro-uribe/618594;
www.facebook.com/RevistaSemana/posts/nación-varios-documentos-restringidos-del-
comando-general-del-ejército-evidencia/10158536006381679/
8. NOTIFICACIÓN
• Presidencia de la República
Carrera 8 No.7-26, de esta ciudad.
Atentamente,
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