Documentos de Académico
Documentos de Profesional
Documentos de Cultura
• Los que defienden este tratamiento privilegiado, se fundamentan en que la multiplicidad de valoraciones
no puede multiplicar el objeto (que ya ha sido múltiplemente valorado):
o El non bis in ídem; impide sancionar 2 veces el mismo hecho → el tratamiento unitario que propone
la teoría de la unificación importa tratar igual penalmente la multiplicidad de hechos y la unidad de
hecho, al postular tratar igual el concurso real, donde existen varios hechos, y el concurso ideal,
donde existe un solo hecho.
• Sin embargo, el régimen de absorción agravada no se corresponde tampoco con los postulados de la
concepción del non bis in idem (que lo intenta fundamentar) → si el non bis in idem se resuelve solo, se
comprende solo como: “la valoración por más de una vez del mismo objeto”.
• Entonces, la verdad es que el tratamiento del concurso ideal resulta injustificadamente agravada, pues
según el mismo principio, la existencia de más de una valoración sobre un mismo hecho no debería
reflejarse en la pena esto en Chile no pasa, porque prevé un régimen de absorción agravada a pena
mayor asiganda al delito más grave.
• En torno al principio del non bis in idem todo es discutido, pero parecen existir acuerdos:
o El postulado involucraría 2 dimensiones o principios distintos → uno procesal (prohibición de doble
juzgamiento); otro penal (prohibición de doble punición).
▪ A nivel supralegal y supranacional, solo está reconocida la dimensión procesal (Pacto
Internacional de DD Civiles, C.I.DDHH; cláusula de debido proceso, cosa juzgada, litis pendencia).
o La prohibición de dicho principio representa solo al adjudicador y no al legislador (que está vinculado
por el principio de proporcionalidad y la prohibición de exceso). Pero como lo demuestran las penas
accesorias y acumulativas, podría sin mayores problemas establecer múltiples sanciones para un
mismo hecho.
o Su exacta contrapartida es el principio de valoración integral o exhaustiva del injusto (consecuencia
del carácter clarificador del concurso ideal)
o Como consecunecia de lo anterior, rige in dubio pro concurso ideal cuando podríamos estar frente
a un concurso ideal o un concurso aparente (por un solo hecho, y multiplicidad de desvaloraciones
jurídicas).
- Unidad de hecho → 3 hipótesis:
• Unidad de acción (en sentido natural)
• Unidad jurídica de acción típica
• Unidad natural de acción
- Para la doctrina dominante, el concepto de unidad de HECHO y unidad de ACCIÓN que se maneja en relación
al concurso de delitos, no se identifica con el concepto de acción que se maneja en la teoría jurídica del delito;
se trata de 2 conceptos paralelos vinculados, pero diferentes.
a. Acción en sentido natural → si había una sola acción en sentido natural, había un solo hecho.
b. Unidad jurídica de acción o unidad de hecho típico → el tipo en su descripción abarca varios
comportamientos autónomos = se trata de una unidad normativa que es la descripción típica la que unifica
lo que desde cualquier perspectiva aparece como separado.
Se produce en los delitos complejos, delitos permanentes y en los delitos habituales.
o Delitos complejos → se tratan de acciones autónomas que, intrínsecamente consideradas
constituyen concurso real, pero que el legislador asumió como política criminal de tratar como un
solo hecho; ej., robo con homicidio, robo con intimidación.
o Delitos permanentes → Generan mediante su comisión una situación ilícita que se prolonga en el
tiempo; sigue consumándose. Ej., secuestro, allanamiento de morada.
o Delitos habituales → La realización o la agravación del delito requiere habitualidad; esto es, la
realización de varias acciones. Ej., constituye delito agravado la incitación habitual a la prostitución
de menores.
c. Unidad natural de acción → Concepto polémico y discutido.
• Primer supuesto: los casos de reiteración iterativa de la misma acción (las varias bofetadas, disparos o
insultos dirigidos a la misma víctima en un mismo contexto).
o Sus críticos: Los casos que aquí se comprenden, o bien son supuestos de un única acción en sentido
natural, o de unidad jurídica de acción (desde que el tipo describe el resultado, y no las acciones
[Valentina Baus y Antonia Silva Rius, 2018]
1. HOMICIDIO
- Familia de figuras, siendo el homicidio simple el tipo sabe, a través del cual se crean una serie de figuras, y
por referencia expresa del CP° se aplica uno u otro.
• Este título parte con el Art. 390, el cual tipifica hoy en día el parricidio y el feminicidio.
omisión de socorro está tipificada en forma tal que se imputa sólo cuando esa omisión se realiza sin
detrimento propio.
- Eutanasia:
• Límites de la intervención terapéutica Ley de los derechos del paciente se permite detener los
esfuerzos terapéuticos en ciertos casos (mala sobrevida, bajas posibilidades de recuperación, etc.).
Órdenes de no resucitar. No se permite detener los soportes ordinarios (p.ej.: alimentar al paciente),
aunque no tiene una definición unívoca. Siempre son aceptables medios paliativos del dolor, incluso
cuando la utilización de esos medios pueda precipitar/adelantar la muerte. teoría del doble efecto.
Lo que genera alguna discusión es el retiro de elementos externos de soporte vital, p.ej. un
ventilador. Se necesita el consentimiento del paciente (puede pasar por el comité de ética del órgano
de salud, incluso hasta ICAp). Elementos de soporte vital no externos al paciente incorporados al
paciente, p.ej. prótesis.
- Problemas de tipo subjetivo y culpabilidad
• Dolo de matar, animus negandi: alguna doctrina alguna vez sugirió que debía ser directo o especial
(Novoa) la RG es que el homicidio pueda realizarse con dolo eventual. Esta discusión sobre el dolo
homicida en general se va a dar cuando no se ha producido la muerte, sino lesiones. Hoy en día la
pena de homicidio frustrado es lo suficientemente alta para superar la de lesiones, antes de la ley
Emilia no era así.
• Los problemas en la actualidad se vinculan con los casos en que el dolo es de lesiones y el resultado
es de muerte (delito preterintencional). En cuanto al tipo, hay dolo en cuanto a las lesiones, y culpa
en la muerte. Se resuelve como concurso ideal: hubo una conducta que es subsumible en dos o más
tipos
- Delito preterintencional: Tengo un determinado dolo y el resultado va más allá de ese dolo.
• Ej: Le quiero pegar a alguien y lo termino matando. Hay dolo respecto a las lesiones, imprudencia
respecto a la conducta, hay 2 delitos distintos (lesiones y muerte) esto se resuelve con un concurso
ideal.
o Hay posición minoritaria Cury dice que es real
- Delito medial: Delitos que son necesarios para cometer otro, son mediales un tipo de concurso real pero
el código lo trata como uno ideal (aplica el Art. 75 inc. 1, segunda parte, CP°).
• ¿Cuál es la diferencia entre un caso aparente y un ideal? Es un problema de especialidad
• Consunción en el desvalor del delito ya están consideradas conductas de menos intensidad, que no
es que se realicen necesariamente como medios, sino que se entiende que su disvalor ya está
contenido en el delito más grave, ejemplo las lesiones causó la muerte, se contienen las amenazas
de esa muerte.
• Dogmáticamente el homicidio frustrado contiene las lesiones, el problema más grande era que el
delito de lesiones era más grave que homicidio frustrado. No puede ser que si las lesiones se
contienen dentro del homicidio frustrado sean más grave.
• ¿Cuál es la diferencia entre lesiones con muerte sin querer la muerte, y el delito de las lesiones?
Es el dolo o tipo subjetivo. Antes el delito el dolo era determinante, era un dolo genérico, resultaba
ser excesivo. En muchos casos generar lesiones está en gris entre dolo eventual y dolo directo. Habría
Dolo de lesionar y dolo eventual de matar
c) Veneno
o En general los criterios han sido dos:
1. La dosis: que pequeñas dosis puedan generar efecto.
2. La velocidad de acción: que actúe de manera relativamente rápida
Hay una tendencia a reducir teleológicamente ambas exigencias.
o ¿Por qué sancionamos el uso del veneno? Históricamente se trata de un caso especial de alevosía. Esto
significa que el hecho de dar el veneno me permite actuar sobre seguro (asegurándome la impunidad).
Esto es lo que se ha llamado un medio insidioso. A partir de esto uno puede entender que lo relevante
de la dosis es que va a ser indetectable. La velocidad con que actúa pasa a tener menos relevancia,
porque uno puede poner un veneno que sea más lento pero que igual vaya a producir el resultado.
Entendiéndolo como medio insidioso ha permitido introducir cosas como vidrio molido. Este criterio
permite excluir ciertos casos, ya que el hecho de amarrar a una persona para introducir una sustancia,
el medio ya no es insidioso.
o El Art. 12 hace referencia al veneno, pero no hay plena identificación. Porque lo que hace agravar el
hecho es que el medio sea catastrófico, es decir, generar un daño a un gran número de personas.
muchas veces no va a ser un medio insidioso, sino que un medio catastrófico.
d) Ensañamiento
o Idea de aumentar deliberadamente el dolor al ofendido. Por ofendido tenemos que entender a la
víctima del delito. Esto podría llegar a generar un problema por el CPP, ya que establece un orden de
prelación de lo que se entiende como víctima.
o La persona que sufre el ensañamiento tiene que ser la persona que muere. Cualquier conducta
posterior a la muerte no va a ser constituida como agravante, ej. Mutilaciones que se hagan al cuerpo
no se entienden como agravante.
e) Premeditación conocida
o Forma de diferenciar entre la media voluntariedad y la premeditación
o Criterios
1. Cronológico: buscar establecer cuando hay una distancia entre las actuaciones previas y el hecho
mismo. Debe acreditarse con las circunstancias del hecho Caso Aarón Vásquez. Criterio cronológico
debe constituirse a través de criterios, como paso del tiempo, pero este poco relevante, lo que se
necesita es que exista un proceso reflexivo que haga que la decisión se haga con la mente fría y
tranquila. Consultarlo con la almohada. El ánimo exaltado puede perdurar al pasar del tiempo. Al
momento de ir a buscar el bate, mantenía el conflicto y el ánimo exaltado al momento de ir por él.
Tampoco está claro que, al ir a serlo, estaba determinado el fin de provocar la muerte. Lo relevante
de la premeditación es que la decisión haya perdurado hasta el resultado, mente fría y tranquila.
2. Criterio psicológico: se critica por considerar que hay ciertas personas que son más calmadas que
otras, y actuaron con ánimo frío y tranquilo, lo cierto es que lo relevante para determinar la
existencia de esta calificante, es que se haya producido un espacio para la reflexión.
o La premeditación solo debe existir cuando ya decidí realizar el hecho.
o ¿Por qué en el código habla de que sea conocida? hay una razón histórica en el código español, había
casos que se podía presumir premeditación. Actuar sobre seguro cazador que acecha a su presa y la
mata desprevenida
o La noción de actuar sobre seguro parece necesitar para constituirse cierta ventaja por sí mismo, a
diferencia de actuar a traición que da lo mismo de donde viene la situación ventajosa.
o ¿El ánimo frío y tranquilo debe existir cuando se toma la decisión o posterior a ella? Al momento de
tomar la decisión de cometer el ilícito no es relevante el ánimo frío y tranquilo, lo importante es que
esa decisión se mantenga en el tiempo. La premeditación sólo puede existir al momento en que ya
tengo la resolución delictiva.
o Código dice que tiene que ser conocida, pero no tiene relevancia particular acá, sino que se trae por
la presunción de premeditación que existía en España
o Esto se traduce en la necesidad de que la acusación deba acreditar al menos cuatro requisitos para
tener por configurada la causal: a) la resolución previa de cometer el delito; b) la existencia de un
[Valentina Baus y Antonia Silva Rius, 2018]
intervalo de tiempo más o menos prolongado entre tal resolución y la ejecución del hecho; c) la
persistencia durante dicho intervalo de la voluntad de delinquir; y, d) la frialdad y la tranquilidad del
ánimo al momento de ejecutar el hecho.
o Tipo subjetivo, elemento particular, el que no conociendo las relaciones que las liga, Echeverry Art.
1° CP° presunción general de dolo, y en este delito hay una renuncia a tal, otros dicen que estamos
frente a un tipo especial de dolo, en el dolo directo solo habría aplicación, en tanto elemento
cognoscitivo.
o También puede haber dolo eventual, no busco que mi mama muera, pero si lo hace me da lo mismo.
o Error de identidad, ejemplo, yo quiero matar a mi hijo, y lo mató mientras está durmiendo, pero al
hacerlo me doy cuenta de que es su amigo.
o El error en la persona no es relevante, y no sirve para configurar error de tipo.
- Se ha entendido tanto la intención de dar muerte a alguien con el lazo de sangre o de confianza, y la
conducta objetivo basta para configurar el delito de parricidio.
- Mujer que mata al marido abusador casos de estado de necesidad exculpante y legítima defensa, el
profe dice que ninguna de las soluciones es correcta, principalmente por la inminencia del ataque. Algunos
han entendido que se trataría de inminencia de ataque por la posibilidad de que el marido vuelva a atacar,
pero en penal se entiende que esa agresión es actual.
o Primer problema no se entiende bien este fenómeno. Etapas de violencia doméstica (es un ciclo),
aumenta la violencia, luego pasa a los golpes, luego el atacante disminuye y pide perdón. Entonces
la mujer sabe de este ciclo y sabe que volverá a cometer una agresión.
o Segundo problema, progresivamente el agresor empieza a aislar a la víctima, la búsqueda de la
defensa por otros medios es difícil, dadas las circunstancias en que se encuentra la persona no le es
exigible la petición de ayuda.
o No podría ser en ningún caso una causal de justificación, el derecho no puede autorizar este tipo de
agresión.
o Podría ser atenuante, pero es obvia la necesidad de legislar.
1.3.B. FEMICIDIO
- El parricidio cambia de nombre en el inciso segundo cuando la víctima es una mujer. La discusión es si es
meramente el cambio de nombre o tiene algo adicional.
- Ramírez (manual de Matus) consideran que lo que hay acá es realmente un cumplimiento de los tratados
suscritos por chile, una correcta interpretación debería ser a la luz de esa reglamentación.
- Decíamos que el parricidio se basaba en relaciones de confianza, si uno alega que esa relación de ya no
existe no podría tipificarse como parricidio. Winter está en desacuerdo, aunque el fundamento punible es
ese.
- Tesis de Matus y Ramírez: Lo que existe es un intento un entender más grave el homicidio de una mujer
por el mero hecho de esta ser mujer. Esto además si uno se toma en serio la protección de una mujer,
debería aplicarse para un femicidio de una ascendiente o descendiente.
- La forma en que está regulado el femicidio no va en la dirección correcta, lo relevante y lo que se hace
en otros países, es que el delito se vea agravado por un móvil de índole machista, que esta sea mujer.
- Los homicidios en general se cometen por familia, o gente muy cercana, no es lógico creer que el
machismo solo se da en ese ámbito. De hecho, la primera vez que en español se usa el término femicidio,
es el caso de los asesinatos de Juárez (2666 de Bolaño), daba cuenta de un desprecio profundo a la mujer,
ninguno de esos casos, o el grueso de esos casos, para la ley chilena no hubieran sido considerados como
femicidio. Lo importante es el tipo de vínculo de la mujer cediendo a los deseos del hombre, la mujer como
un objeto del hombre, y es lo que produce en general en los casos de femicidio.
cuál es el fundamento de este tipo, la conclusión de la mayoría de los autores en chile (Echeverry, Politoff),
es que existe una relevancia menor del valor de la vida del recién nacido.
- Infanticidio por omisión: No es posible realizar un infanticidio por omisión, puesto que se debería castigar
por homicidio, porque esta tendría pena más alta. No es lo mismo matar a alguien que no salvarlo o dejarlo
morir. El non bis in ídem lo que busca es no hacer la pena más grave valorando dos veces lo mismo, y aquí
pasa que evitando valorar dos veces se prefiere buscar el tipo más grave.
3. ABORTO
- Discusión (constitucional) previa: ¿Cuál es el estatus del feto, o desde cuando se le debe otorgar
protección?
- Su regulación está en distintos cuerpos normativos; CC, CPR, CP. quienes hacían el análisis de la
constitución eran de tendencia bastante conservadora y hay una tendencia a una interpretación, bastante
amplia, de que habría un concepto de persona en la Constitución, PERO en realidad no hay tal cosa, bajo
ningún tipo de interpretación. No se considera al feto persona en la CPR.
- El CP es el más brutal el aborto está en crímenes y delitos contra el orden de las familias, contra la
moralidad pública y contra la integridad sexual.
• La diferencia de pena respecto al de homicidio es sustancial queda claro que el nasciturus se trata
de vida humana, pero que es un objeto de protección al cual el legislador le ha otorgado cierta
importancia.
• También es distinto respecto al consentimiento: Si la mujer embarazada consciente el aborto, la pena
es más alta. En cambio, en el infanticidio, da lo mismo si los padres consintieron; la pena es la misma.
[Valentina Baus y Antonia Silva Rius, 2018]
- Art. 342 casos en que el autor es alguien distinto a la mujer que está embarazada. Modelo español en
que la violencia es más importante que el consentimiento de la víctima (explica el veredicto del caso de la
Manada xdxd).
• La discusión no es si hay fuerza física hacia la mujer para causar el aborto (sí la hay); el problema son
los casos de fuerza moral amenaza para que se realice el aborto, o si no la mato. Aquí hay ciertas
diferencias. Etcheberry: Art. 342 n°2 contempla casos en que hay consentimiento viciado de la
mujer. Otros dicen que en n°1 también hay fuerza moral incluida.
• Habla de causar maliciosamente un aborto excluye a quien lo hace de buena fe (como salvar la vida
de la mujer).
• Respecto al n°1, si bien el encabezado no exige dolo directo, si hay una relación especial con el art. 343
(caso de culpa) queda establecido que el ámbito del 342 es un caso especial de dolo.
- Art. 343 Causar aborto ejerciendo violencia a una mujer, pero sin querer causarle un aborto, cuando el
embarazo es notorio o podía ser de conocimiento del hechor.
- Discusión: Cuando el legislador intenta incluir la fuerza moral, usa la palabra “intimidación”, sin embargo,
en el 342 no lo hace. Además, si se interpreta a la luz del 343 es notorio que es fuerza física. Este tema aún
no está bien resuelto. ¿Qué significa la violencia ejercida? ¿Debe ser dolosa?
• ¿Cuál es el tipo subjetivo? Algunos dicen culpa consciente, otros, dolo eventual. Sin embargo, uno no
puede concebir esta estructura en casos de culpa inconsciente.
o Para el legislador lo importante es que, si uno ejerce violencia, es muy probable que la mujer pueda
abortar. Es cubierto por el dolo eventual (yo sé que puedo causar esto, pero me da lo mismo).
o Igual se puede concebir en casos de culpa consciente; porque puede ser que yo pretenda causarle
un daño a la mujer, pero evitando golpes en el vientre, no ejerciendo tanta fuerza.
- Art. 344 la mujer embarazada.
• la pena es más alta para la mujer que para quien causa el aborto.
• Rebaja la pena cuando se pretende evitar la deshonra.
- Art. 345 facultativo médico.
• Abusando de su oficio, incurre en aborto de la mujer o coopera con él.
- ¿Desde cuándo y hasta dónde hay aborto?
• Se entiende que es la terminación del embarazo, dando muerte al feto.
- Hasta fines de la dictadura el aborto estaba permitido, hasta que se estableció la prohibición total en el
Código Sanitario. Esto termino con la Ley 21.030, que modifico el art. 119 del Código Sanitario
estableciendo tres causales de justificación (Causal de justificación recae sobre antijuricidad, permitiendo
que la conducta sea avalada por el estado, mientras que, de exculpación sobre la culpabilidad, la cual hace
que el delito solo sea un injusto, se evita la condena):
• Peligro para la vida de la madre.
• Inviabilidad del embrión o feto.
• Violación, siempre que no hayan transcurrido más de doce semanas de gestación (hasta catorce
semanas en niñas menores de 14 años).
- Problema: El medico no está sujeto a causal de exculpación. Debe probarse por tanto que el aborto se
realizó dentro de las causales, esto se da por ejemplo en caso de aborto por violación.
• Además, el estado tiene que permitir que las tres causales de aborto se puedan realizar efectivamente.
- Por ser causales de justificación se excluyen las intervenciones justificadas en favor del no nato objeto del
aborto.
- Requisitos de las tres causales:
• Requisitos comunes:
o Que la intervención sea practicada por un médico cirujano.
▪ Problema: Cumpliendo los otros requisitos una matrona entrega misotrol a una mujer,
controlando el procedimiento (matrona no es médico cirujano).
o Solicitud de la mujer embarazada.
▪ Expresa, previa y por escrito.
▪ Se excluye el consentimiento presunto, tácito o por medio de silencio circunstanciado.
[Valentina Baus y Antonia Silva Rius, 2018]
▪ Problema: Peligro vital en que la mujer está privada de conciencia o discernimiento. Debe
realizarse la interrupción del embarazo cuando sea necesario para salvar la vida de una mujer
embarazada aun sin contar con su solicitud o de su representante. Se excluyen casos de violación
e inviabilidad fetal.
o Información a la mujer.
o Si es menor de 14 años:
▪ Consentimiento.
▪ Autorización de representante legal. Si tiene más de uno, el que la niña designe.
▪ Problema: Representante legal se niega. Se recurre a tribunal de familia, y este puede dar una
autorización sustitutiva.
o Si mujer es interdicta por demencia:
▪ Se encuentra impedida de solicitar la interrupción del embarazo.
▪ Debe ser solicitada por representante legal.
▪ Deberá siempre tomarse en cuenta la opinión de la mujer, siempre que su incapacidad mental no
impida conocerla.
o Puede suceder que una menor de siete años quede embarazada por la pubertad precoz. En ese caso,
la menor deberá equipararse a la interdicta.
o Autorización judicial sustitutiva:
▪ Casos:
➢ El caso de que solicitar autorización del representante legal importe un peligro.
➢ El caso en que la autorización le sea negada a la niña menor de catorce años o que el
representante legal no sea habido.
➢ Procedimiento de autorización judicial sustitutiva de la autorización del representante legal.
o Embarazo adolescente:
▪ Entre 14 y 18 años.
▪ Deber de informar al representante legal
➢ No obsta a la realización del aborto, sólo acarrea responsabilidad administrativa.
➢ No es necesario informar si la información genere un riesgo grave para los intereses
personalísimos de la adolescente embarazada.
➢ Deberá informar al familiar que la embarazada indique o, en caso de no haber ninguno
disponible, a la persona adulta responsable que ella señale.
• Requisitos especiales:
o Peligro vital:
▪ Caso de que la mujer se encuentre en riesgo vital, de modo que la interrupción del embarazo evita
un peligro para su vida.
▪ No es preciso que el peligro vital emane directa e inmediatamente del hecho del embarazo.
▪ No establece intensidad del riesgo vital ni probabilidad.
▪ No incluye una cláusula de subsidiariedad (ej. En Alemania se exige que sea el único medio
disponible y tolerable para la embarazada).
▪ Basta que sea un medio adecuado.
▪ Se debe determinar conforme a la lex artis.