TEMA 2:

EL DERECHO PENAL SUBJETIVO

El derecho penal subjetivo tiene como Facultad de imponer penas:

• Por la realización de un hecho delictivo

• Al derecho penal subjetivo se lo conoce como Ius Puniendi
FUNDAMENTO DEL IUS PUNIENDI:
Depende de la función que se le asigne a la pena.
¿Su función social?
1. Corriente mayoritaria debe proteger bienes jurídicos
2. Mantener la vigencia de las expectativas normativas defraudadas por hechos
socialmente perturbadores
Para ambas posturas es necesaria la existencia del derecho penal en la Sociedad actual, que
fundamentaría el ius puniendi.
El estado como titular del ius puniendi
El Estado es titular porque los intereses del delito son de carácter público.
El Estado debe de proteger los intereses públicos. La pena es un tema estatal
LA DENUNCIA (ACCIÓN PENAL)
Convierte al hecho delictivo en algo público.
Quien toma esta acción es el ministerio público es el encargado de perseguir al autor del delito.
Es el carácter público del delito lo que sustenta que el ejercicio del ius puniendi sea un monopolio
estatal

Los límites del ius puniendi

• conocidos como principios político criminales.

• condicionan el uso del derecho penal para hacer frente a conductas.
Principios garantistas sobre el ejercicio de la facultad punitiva del Estado y Perfilado desde hace
200 años, la discusión se ha centrado en los contornos que debe tener el sistema jurídico penal.
Tema
El principio de exclusiva protección de bienes jurídicos.
• El derecho penal solo puede intervenir en bienes jurídicos que requieran de protección.
• Pero, ¿Qué es un bien jurídico merecedor de protección penal?
 Autores que hablan de la protección de los bienes jurídicos
• BIRNBAUM
El delito lesiona derechos subjetivos

• FEURBACH
El delito lesiona bienes

Esta idea se muestra con claridad en el siguiente extracto de trabajo de Birnbaum: “Supongamos
que perdemos algo o que somos despojados de una cosa que para nosotros es un bien al cual
tenemos jurídicamente derecho, éste será el objeto de nuestro derecho y si nos es sustraído o se ve
disminuido, nuestro derecho no se verá disminuido ni sustraído.

• Planteamiento de Hellmuth Mayer, quien consideraba que la protección de los bienes jurídicos
estaba mediatizada por la protección de una orden moral

• WELZEL ENTENDIÓ QUÉ: La misión central del Derecho penal no estaba en proteger bienes
jurídicos si no en asegurar la vigencia de los valores ético-sociales de la acción como el respeto a
la vida, la salud, la libertad, la propiedad ajena, etc.

Enfrentamiento entre la postura formalista de Binding y la sociología de Von Liszt

Binding
Consideró que el bien jurídico era creado por el Derecho al elegir los objetos que, en opinion del
legislador, merecían protección penal.

Von Liszt
Consideró que era la realidad social y no el legislador la que determinada que objetos merecían
protección penal.

Tema

METODOLOGÍA NEOKANTIANA
• Reformulación de la teoría del delito
• Mundo espiritual de los valores
• Valor de la cultura y el delito

Metodología neokantiana: la espiritualización del concepto del bien jurídico y favoreció el

surgimiento de planteamientos irracionales durante la época del nacionalsocialismo alemán de
la primera mitad del siglo XX
La concepción funcionalista del bien jurídico:
Presentó la misma debilidad que las propuestas anteriores pues no establecíó con claridad los criterios
para determinar qué grado de dañosidad social se requiere para que intervenga el derecho penal.

Puntos de referencia para concretar la dañosidad social determinante de la protección penal.

1. Una línea formal (CONSTITUCION)
2. Una línea material (BIENES JURÍDICOS INDIVIDUALES Y SUPRAINDIVIDUALES)
3. Una línea institucional (NORMA)

Las tesis constitucionalistas

pretenden hallar en la Constitución el catálogo de bienes jurídicos penalmente protegibles.

El derecho penal

Solamente puede proteger valores constitucionalmente reconocidos.

Un sector importante de la doctrina penal contemporánea intenta determinar

qué:
• El contenido del bien jurídico recurriendo a una concepción dualista.
• En esta línea de pensamiento podría incluirse la propuesta teleológica de ROXIN, quien señala
que una protección penal solamente puede tener lugar si se trata de “circunstancias dadas o
finalidades que son útiles para el individuo y su libre desarrollo en el marco de un sistema social
global estructurado sobre la base de esa concepción de los fines o para el funcionamiento del
propio sistema.

Entendimiento liberal de vulneración de un bien individual:

El bien jurídico tiene que definirse diferenciadamente según se trate de bienes jurídicos individuales o
de bienes jurídicos de carácter supraindividual.
La vuelta a una uniformidad de criterio para determinar el bien jurídico se propone por la concepción
institucional que entiende que el derecho penal no protege bienes jurídicos, sino la vigencia de la
norma.

Vista así las cosas, el derecho penal no cumple la función de mantener incólumes los derechos o
intereses protegidos. De lo que se trata, más bien, es de devolver la vigencia social a la norma
cuestionada por la conducta del autor.

Tema

La protección penal
Busca devolver la confianza en la norma cuestionada.

La determinación penal recae sobre la confianza social de las condiciones esenciales para la realización
de la persona en sociedad es una cuestión decisiva para el juicio de legitimidad de cada norma penal.

El bien jurídico penalmente protegido es la vigencia de la norma.

Tema

A esta formulación no hay nada que reprocharle en el plano conceptual, pero contrasta con una técnica
de tipificación muy extendida en el derecho penal actual: Los delitos de peligro abstracto.

Estos se caracterizan por sancionar comportamientos peligrosos en general sin requerir que se haya
puesto en peligro o lesionado un objeto valorado positivamente.

REQUISITOS PARA LA CONFIGURACIÓN DE LOS DELITOS DE PELIGRO ABSTRACTO:

1. Que la conducta prohibida este claramente descrita

2. Que sea visible su referencia a un bien jurídico

3. Que no vulnere el principio de culpabilidad

Tema

Principio de ultima ratio o mínima intervención del derecho penal

Según este principio, el derecho penal solo debe intervenir en los casos estrictamente necesarios. es
decir, cuando el problema o conflicto social no pueda resolverse con los otros sistemas de control
extrapenales, pues el derecho penal no es un instrumento de control mas.

Tema

Esta secundariedad del derecho penal se expresa concretamente en los principios de subsidiariedad y
fragmentariedad.

Principio de legalidad
• El principio de legalidad se encuentra reconocido en:
La Constitución Ecuatoriana (Art 76) inc 3 y El Código Orgánico Integral Penal (Art 5) inc 1
El principio de legalidad tiene 4 formas de manifestación:
 1. La reserva de ley
2. El mandato de certeza o determinación
3. La ley previa
4. La prohibición de analogía

Tema
La función del derecho penal es fundamentalmente de motivación (prevención general).
La reserva de ley (lex scripta)
La llamada reserva de ley establece que solamente por ley se pueden crear delitos y establecer
penas.
La exigencia de una ley escrita excluye la posibilidad de que la costumbre se convierta en una
fuente directa del derecho penal.
Límites al ejercicio de estas funciones jurisdiccionales son los derechos fundamentales
La taxatividad de la ley (lex certa)

Sirve para evitar posibles abusos por parte de la administración de justicia en un sistema democrático de
distribución del poder.

La taxatividad: La función del mandato de certeza o determinación constituye un mecanismo que

permite al ciudadano saber que conductas debe evitar realizar y las consecuencias jurídicas que tendría
su realización. El mandato de determinación cumple una función de garantía frente a la discrecionalidad
judicial.

Tema

El legislador debe precisar en las actuaciones, como sucede en los delitos de peligro y para evitar
ámbitos riesgosos a diversas personas.

La taxatividad: La flexibilización del mandato de certeza o determinación:

• La determinación legal puede flexibilizarse

• Necesario recurrir a clausulas

Mecanismo de la flexibilidad:

las leyes penales en blanco:

PROPIAS: Son aquellas en las que se presenta una remisión a disposiciones jurídicas de menor jerarquía.

IMPROPIAS: Son aquellas que se remiten a otras leyes de igual rango

La prohibición de retroactividad (lex praevia)

El artículo 76 inciso 3 de la Constitución

Prohíbe la retroactividad de la ley para castigar un delito.

Sin embargo, esta regla de la irretroactividad tiene excepción en el caso de una ley penal posterior que
en el caso concreto resulta más favorable al reo.

La prohibición de analogía (lex stricta)

• Tiene relevancia no solo en el ámbito legislativo.

• Importancia en la actividad interpretativa de los jueces.
• Impide recurrir a la analogía

El tenor gramatical, uso ordinario del lenguaje Si es sobrepasado, se incurriría en analogía

Interpretación de la ley, hasta donde permita su tenor literal.

Tema
El principio de culpabilidad:

Reconocido en el Código Orgánico Integral Penal: Art 34. Culpabilidad y exige responsabilidad penal por parte del
autor.

No basta resultado lesivo para establecer una pena, es necesario que se le atribuya el suceso lesivo como suyo a
la persona.

La culpabilidad del autor se determina por un hecho.

Función de la culpabilidad

• Fundamentada desde distintas perspectivas

• La culpabilidad del autor se constituye en el fundamento mismo de la pena, siendo su punto de partida el
libre albedrio
• La culpabilidad del autor se constituye en el fundamento mismo de la pena, siendo su punto de partida el
libre albedrio.

En la doctrina penal domina el parecer de que la culpabilidad asume aspectos tanto preventivos como
garantistas.

Autor JAKOBS 1976

DERECHO PENAL

CULPABILIDAD: La función del derecho penal es restablecer la vigencia de la norma infringida mediante la
imposición de una pena

OBJECIÓN

La culpabilidad ya no estaría configurada en atención a las circunstancias del autor, sino a criterios de necesidad
social
LAS MANIFESTACIONES DEL PRINCIPIO DE CULPABILIDAD

• Imputación subjetiva
• Dolosa o culposamente

La imputación subjetiva

La exigencia de dolo o culpa se encuentra expresamente contemplada en el artículo 26 y 27 del Código Orgánico
Integral Penal

La exigencia de dolo o culpa se encuentra expresamente contemplada en el Código Orgánico Integral Penal:

Art 26 Dolo: Actúa con dolo la persona que, conociendo los elementos objetivos del tipo penal, ejecuta
voluntariamente la conducta.

Art 27 Culpa: Actúa con culpa la persona que infringe EL DEBER OBJETIVO DE CUIDADO, que personalmente le
corresponde, produciendo un resultado daños.

DEBER OBJETIVO DE CUIDADO

- Acción u omisión
- Negligencia

Herramienta/norma penal - Evita lesionar bienes jurídicos protegidos.

Dolo y la culpa

Penalmente relevante si puede imputarse subjetivamente al autor

EL PRINCIPIO DE PROPORCIONALIDAD DE LAS PENAS

IMPOSICIÓN DE PENAS y El hecho delictivo.

Este principio se encuentra reconocido en el artículo 76 inciso 6 de la Constitución

Art 76 : Garantías básicas del derecho al debido proceso.-

6. La ley establecerá la debida proporcionalidad entre las infracciones y las sanciones penales,
administrativas o de otra naturaleza.

El principio de proporcionalidad y la función del derecho penal

El principio de proporcionalidad no significa posturas retribucionistas de la pena:

• Las concepciones de la pena con efecto disuasorio fueron dejadas de lado

• - La gravedad de la pena no atiende únicamente la probabilidad de realización de un delito, sino

otros aspectos a la lógica de las necesidades punitivas.

Principio de proporcionalidad de las penas no se limitan a puntos de partidas preventivas, sino:

Comprensión restabilizadora del Derecho Penal y Devolver la vigencia social a una expectativa
normativa de la conducta defraudada.

Para cumplir esta función de reestabilizacion, el efecto comunicativo de la pena debe ajustarse al
hecho que transmitió el mensaje de que la expectativa normativa no regía.
La cantidad de pena necesaria para reestabilizar la expectativa defraudada:

se encuentra determinada por la gravedad de la defraudación

LAS MANIFESTACIONES DEL PRINCIPIO DE PROPORCIONALIDAD

La proporcionalidad abstracta sigue Principio de subsidiariedad

Si se admite la necesidad de castigar, deberá precisarse seguidamente el tipo de pena y la cantidad de

la misma

Abstracción de la ley penal

Trae como consecuencia la formulación de manera general sobre la base de un límite mínimo y uno
máximo en el marco penal mínimo debe reportar para el autor una desventaja mayor que lo que puede
obtener por la comisión del delito.

En la determinación del límite máximo de la pena se defienden distintos pareceres reacción informal por
parte de la victima la pena no debe afectar la dignidad humana.

LA PROPORCIONALIDAD CONCRETA

La observancia de la proporcionalidad de las penas se presenta también en un nivel más concreto

después El juez penal debe moverse dentro del marco dado por la ley penal, tiene libertad para decidir
la relevancia penal de la conducta y la sanción.

Art 54: LA INDIVIDUALIZACIÓN DE LA PENA

1. Las circunstancias del hecho punible, atenuantes y agravantes.

2. Las necesidades y condiciones especiales o particulares de la víctima y la gravedad de la lesión a sus
derechos.
3. El grado de participación y todas las circunstancias que limiten la responsabilidad penal

LOS PARÁMETROS DE LA PROPORCIONALIDAD

• La necesidad racional de una relación de proporcionalidad entre la pena y el delito

• La relación de proporcionalidad se mantiene fundamentalmente entre el hecho y la pena

Tema

La gravedad del hecho delictivo.

Proporcionalidad de la pena con el hecho delictivo se entendiera como una igualdad:

- Cuestión en función de la relación entre el autor y su hecho.

- La previsibilidad del resultado y la intención

LA GRAVEDAD DE LA PENA

Criterios de determinación de la gravedad de la pena:

Definir qué pena es más grave y se acepta cada vez más que esta gravedad tiene claros
condicionamientos culturales.
Ejemplo: En determinadas sociedades como las orientales, resulta más grave la deshonra que la muerte
misma, mientras que en nuestra sociedad, influenciada por la cultura occidental, la pena de muerte
resulta el mecanismo de reacción penal más grave. Sin embargo, en una sociedad moderna existe la
tendencia del llamado principio de humanidad de las penas, en donde se excluye el espectro de las
reacciones penales del Estado (sobre todo aquellas como la pena de muerte, las torturas o los trabajos
forzados)

Un caso especial:
El principio del non bis in idem

El principio del non bis in idem busca evitar una sobrerreacción del ordenamiento jurídico : Triple
identidad: sujeto, hecho y fundamento.

El principio del non bis in idem tiene además una vertiente de carácter procesal El proceso penal debe
prevalecer sobre el procedimiento administrativo

Doble imposición de sanciones que solamente es posible si es que se fundamentan en el mismo hecho

La identidad de hecho se refiere al hecho fáctico que motiva las sanciones.

Art. 76. (CRE)

7. El derecho de las personas a la defensa incluirá las siguientes garantías:

Nadie podrá ser juzgado más de una vez por la misma causa y materia. Los casos resueltos por la
jurisdicción indígena deberán ser considerados para este efecto.

Art. 5. (COIP) - Principios procesales.-

9. Prohibición de doble juzgamiento

No obstante, esta interpretación llevaría a una excesiva ampliación de la identidad de fundamento.

El fin de protección en el Derecho administrativo sancionador difiere del fin de protección del derecho
penal.

No puede hablarse de una identidad de fundamento, sino, en todo caso, de una identidad de efectos.

En caso de sanción tanto penal como administrativa, debe prevalecer la sanción penal

Lo conveniente es una solución general a favor de la sanción penal Si un mismo hecho constituye un
delito y a la vez una infracción administrativa, habrá que imponer solamente la sanción penal.

Tema

EL PRINCIPIO DE RESOCIALIZACIÓN

El artículo 201 de la CRE

El sistema tendrá como prioridad el desarrollo de las capacidades de las personas sentenciadas
penalmente para ejercer sus derechos y cumplir sus responsabilidades al recuperar la libertad.

Si bien este articulo contempla la resocialización como una función de la pena, hay que precisar que no
se trata de su función legítimamente
Garantía de resocialización o readaptación del delincuente

La pena debe prestar las condiciones para la readaptación del condenado

Tema

EL DERECHO PENAL DEL ENEMIGO

Principios político-criminales

adquiere características restrictivas ante formas de criminalidad graves

Preguntas de la lección subjetivo

LA ESTAFA O FALSIFICACION DE DOCUMENTOS, ¿ES UN DELITO DE PELIGRO ABSTRACTO?

Seleccione una:

Verdadero

Falso

La repuesta es falso
SEÑALE CUAL DE LAS SIGUIENTES ES UNA MANIFESTACION DEL PRINCIPIO DE LEGALIDAD

a.

EL CONOCIMIENTO DEL HECHO

b.

PROHIBICION DE VULNERAR EL PRINCIPIO DE CULPABILIDAD

c.

RESERVA DE LEY

CUAL DE LOS SIGUIENTES ASPECTOS NO DEBE CONSIDERAR EL JUEZ PARA EFECTOS DE INDIVIDUALIZAR LA PENA

a.

EL GRADO DE PARTICIPACION Y TODAS LAS CIRCUNSTANCIAS QUE LIMITEN LA RESPONSABILIDAD PENAL

b.

EL GRADO DE CONOCIMIENTO QUE HAYA TENIDO EL AUTOR DEL HECHO RESPECTO DE LA CONDUCTA
PENALMENTE RELEVANTE

c.

LAS CIRCUNSTANCIAS DEL HECHO PUNIBLE, ATENUANTES Y AGRAVANTES

Respuesta correcta es lo que no debe considerar asi que las circunstancias de hechos punibles y
atenuantes y agravantes si es lo que considera el juez

LA READAPTACION DEL DELINCUENTE ES UNA GARANTIA Y LO QUE LEGITIMA LA

EXISTENCIA DEL DERECHO PENAL

a.
VERDADERO

b.
FALSO
Respuesta correcta es falso

ADRIANA COMETE UN HECHO, EL CUAL CONSTITUYE DELITO Y A LA VEZ INFRACCION

ADMINISTRATIVA, EN ESTE CASO:

a.

SE LE IMPONDRA SOLAMENTE UNA SANCION PENAL POR SER LA MAS GRAVE DESDE EL PUNTO DE VISTA
NORMATIVO

b.

SI SE LE IMPONE UNA SANCION ADMINISTRATIVA, YA NO SE LE IMPONDRIA UNA SANCION PENAL

QUE ES NECESARIO PARA QUE SE PUEDA HACER EFECTIVA LA VIGENCIA DEL PRINCIPIO DE
PROPORCIONALIDAD?
a.

LIMITAR LOS PUNTOS DE PARTIDA PREVENTIVA, PARA QUE ENCUENTREN PERFECTA CABIDA EN UNA
COMPRENSION RESTABILIZADORA DEL DERECHO PENAL

b.

DETERMINAR LOS PARAMETROS DE LA PROPORCIONALIDAD, ANALIZANDO LA GRAVEDAD DEL HECHO

COMO LA GRAVEDAD DE LA PENA

NO SE PUEDEN REALIZAR PLANTEAMIENTOS QUE SUSTENTEN LA CULPABILIDAD EN EL MODO DE VIDA

DEL AUTOR (DERECHO PENAL DEL AUTOR)

Seleccione una:

Verdadero

Falso