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ESCUELA DE DERECHO
1
carácter contractual. Esta diferencia hace imperativo incluir un estudio doctrinario en
nuestra memoria.
2
CAPÍTULO I
1
Disponible en http://www.rae.es, Consultado el 10 de Septiembre de 2004.
2
CALDERA DELGADO HUGO. 2001. “Tratado de Derecho Administrativo”, Tomo II,
Ediciones Parlamento, Santiago de Chile, p 400.
3
En tanto, la opinión de Enrique Silva Cimma, indica que “la expropiación es
una institución sui generis del Derecho público, en donde no interviene la voluntad
del expropiado, el que deberá aceptar la determinación de la autoridad en orden a
privarlo de su dominio, en atención al carácter social con que el constituyente ha
investido en Chile al derecho de propiedad”3. Otra acepción en la doctrina nacional,
es la expresada por José Luis Cea Egaña, quien dispone: “La expropiación es un
acto de la autoridad administrativa, fundado en una ley que lo autoriza, en virtud del
cual priva del dominio, del bien sobre el cual recae ese derecho o de algunos de sus
atributos o facultades esenciales, por causa de utilidad pública o de interés nacional,
con sujeción a un procedimiento legalmente determinado y pagando al expropiado la
indemnización justa”4.
3
HERNÁNDEZ EMPARANZA DOMINGO, 2002. Apuntes de Clases. Derecho
Administrativo. Universidad de Talca.
4
CEA EGAÑA JOSÉ LUIS, 2004. “Derecho Constitucional Chileno”, Tomo II, Ediciones
Universidad Católica de Chile, Santiago, Chile.p.543.
5
HERNÁNDEZ EMPARANZA DOMINGO, 2002. Op.cit.
4
Para finalizar, citamos algunos exponentes de la doctrina extranjera, como el
autor colombiano, Oscar Giraldo, quien combate la tesis de aquellos que asimilan a
la expropiación con una “venta forzada”, porque la analogía seria errónea, ya que se
estaría comparando un contrato con una institución, además la venta forzada
comprende una obligación impuesta por el Estado, en pro de sus intereses propios.6.
Por su parte, Roberto Dromi, señala que: “es el instituto de derecho público
mediante el cual el Estado, para el cumplimiento de un fin de utilidad pública, priva
coactivamente de la propiedad de un bien a su titular, siguiendo un determinado
procedimiento y pagando una indemnización previa, en dinero integralmente justa y
única.”7
6
GIRALDO CASTAÑO OSCAR, 1995. “Derecho Administrativo General”, Ediciones
Abogados Librería, Medellín Colombia, Sexta Edición, pág.184.
7
DROMI ROBERTO. 2000. “Derecho Administrativo”, 8° Edición, Editorial Ciudad
Argentina, Buenos Aires.p. 699.
8
HERNÁNDEZ EMPARANZA DOMINGO, 2002, Apuntes de Clases de Derecho
Administrativo, Universidad de Talca.
5
de la institución expropiatoria en los diversos textos normativos y en las distintas
cartas fundamentales.
9
CALDERA DELGADO HUGO. Op.cit. p.368.
6
indemnización”. Podemos advertir que el artículo citado consagra el reconocimiento
del derecho de propiedad, y se establece una garantía en el orden que sólo puede
privarse de la propiedad únicamente por causa de utilidad pública, calificada por el
Senado y previo al pago de una indemnización. Es en este texto constitucional donde
aparece la expropiación del modo que se le concibe modernamente.
10
Referidas a las comunidades religiosas, citado por Caldera Delgado Hugo. Op.cit. p.395.
7
de hombres buenos”11. Con lo mencionado por la disposición queda en evidencia que
la expropiación procede por la “utilidad del Estado”, que sería la causa o motivo de la
institución. Dicha “utilidad del Estado” está referida a la conveniencia o necesidad de
los órganos integrantes del Estado, es destacable en dicho período, la Ley Mariana,
pues dispuso que: “la expropiación por causas de utilidad pública y a que se refiere la
Constitución, sólo podrá llevarse a efecto por decreto de la autoridad judicial, e
instaló un procedimiento para los reclamos de los intereses y la tasación de las
especies”12. Atendiendo a la indemnización, la Constitución Política de 1833,
solamente señalaba que debía ser pagada en forma previa, y no demostraba la
equidad, condición primordial para la expropiación, el monto a pagar al expropiado,
podía ser acordado de común acuerdo por las partes o, en su defecto a la estimación
de peritos, llamados también “hombres buenos”13.
11
URZÚA JORQUERA CLAUDIA, 2002, “Análisis Prácticos de los Procedimientos de
Expropiación”. Memoria para optar al grado académico de Licenciado en Ciencias Jurídicas y
Sociales. Universidad de Talca, p.27.
12
CAMPOS HARRIET FERNANDO, 1999, “Historia Constitucional de Chile”,7ª Edición.
Editorial Jurídica de Chile, Santiago de Chile, p.396.
13
Loc.cit. .
14
CALDERA DELGADO HUGO. Op.cit.p.373.
8
dueño la indemnización que se ajuste con él o que se determine en el juicio
correspondiente”. Es destacable la expresión “en el juicio correspondiente”, ya que, la
fijación del monto de la indemnización tendría lugar en él a falta de acuerdo entre las
partes.
En tanto el inciso 3º del mismo numeral indica: “Nadie puede en caso alguno,
ser privado de su propiedad, del bien sobre que recae o alguno de los atributos o
facultades esenciales del dominio, sino en virtud de la ley general o especial que
autorice la expropiación por causa de utilidad pública o de interés nacional, calificada
9
por el legislador. El expropiado podrá reclamar de la legalidad del acto expropiatorio
ante los tribunales ordinarios de justicia y tendrá siempre derecho a indemnización
por el daño patrimonial efectivamente causado, la que se fijará de común acuerdo o
en sentencia dictada conforme a derecho por dichos tribunales”. Se desprende de la
disposición la calificación que se da a la ley que autoriza la expropiación,
dependiendo si ésta es de carácter general o especial, además comprende la
posibilidad de recurrir del expropiado a los tribunales ordinarios de justicia cuando
sea considerado el acto ilegal, igualmente se reconoce el derecho a ser indemnizado
por el daño causado, fijando el monto de la indemnización ya sea por común acuerdo
y a falta de éste por sentencia dictada por los tribunales de justicia.
15
EVANS DE LA CUADRA ENRIQUE, 1999, , “Los Derechos Constitucionales”, Tomo
III, Editorial Jurídica de Chile, Santiago de Chile. p. 367.
10
nación”, ya que, por éste último término no se daría lugar a valores que el
derecho puede o debe cautelar por otras vías, dichos valores sí pueden ser
admitidos en el interés nacional para fines expropiatorios, debido a que éste
interés, es expresión de las exigencias del bien común16. A través, de “interés
nacional”, el Estado es quién representa a la nación y a los intereses de la
comunidad y de sus integrantes, indicándose tal calidad en los dos últimos
incisos del artículo 1° de la C.P.R., por lo cual, tiene obligaciones impuestas
es esos preceptos, para cuyo cumplimiento puede ser necesario llegar hasta el
proceso expropiatorio en nombre, precisamente, del “interés nacional”.
16
EVANS DE LA CUADRA ENRIQUE. Op.cit.p.367.
17
CALDERA DELGADO HUGO. OP .cit. p. 377.
11
materializar un determinado cometido o de alcanzar un objetivo concreto y
específico. La especialidad de la ley que autoriza la expropiación, se refiere al
otorgamiento de facultades transitorias, con las que, temporalmente, se extiende la
competencia de un órgano
a) REQUISITOS LEGALES:
Aquí caben tanto las normas orgánicas como las del tipo administrativo,
que facultan a determinados organismos estatales para llevar a efecto un
procedimiento de expropiación. En este punto se debe distinguir entre los
requisitos legales generales y especiales18:
18
CLAUDIA URZÚA JORQUERA. Op.cit.p.44.
12
1. Requisitos legales generales: Son aquellos emanados del mandato
constitucional, se refiere por sobre todo al fundamento de la expropiación, el
cual puede ser ya sea por causa de utilidad pública o de interés social o
nacional, cualquiera que sea la ley o la institución que la decrete, así lo
prescribe el artículo 1 del Decreto Ley 2186.
b) REQUISITOS GENERALES:
“Se trata de aquellos que si bien tienen una calidad especial en la relación
jurídica desde la dictación del acto expropiatorio, no difieren en gran medida
de los que encontramos en una relación jurídica civil típica, estos requisitos
se producen como efecto del vínculo que crea la expropiación entre un
particular y el Estado, dichos requisitos son”19:
4. La causal justificante;
19
Ibid.p.47.
13
expropiante, tal calidad recae en el Estado, única y exclusivamente por mandato
constitucional, pues la facultad entregada a éste se hace necesaria principalmente
debido a la responsabilidad que tiene, ya que toma un rol de legislador y de ente
administrativo encargado de la ejecución del acto expropiatorio. Es el Estado a quien
le corresponde cumplir con la importante misión de asegurar el fin concretado por la
vía de la expropiación, teniendo siempre en consideración el bien común.
20
Estas personas deben encontrarse debidamente representadas, ya sea por una o más
personas naturales, citado por Claudia Urzúa Jorquera. Op.cit.p.49.
14
administrativa nacional ha entendido que se estaría refiriendo con bienes incorporales
a derechos de contenido fundamentalmente patrimonial, sosteniéndose que el sentido
y alcance que da la C.P.R es más amplio que el Código Civil, ya que no se limita a
derechos de contenido patrimonial.
21
JOSÉ UGARTE GODOY: “Comentarios al fallo de la Exma. Corte Suprema de fecha 19
de Noviembre de 1979, sobre la causa “Luco con Cora”, citado por Claudia Úrzua Jorquera.
Op.cit.p.54.
22
CLAUDIA ÚRZUA JORQUERA. Op.cit. p56.
15
4. EL ACTO EXPROPIATORIO.
23
SILVA CIMMA ENRIQUE, 1995. “Derecho Administrativo Chileno y Comparado”,
Cuarta Edición; Editorial Jurídica de Chile; Santiago, p.31.
24
CALDERA DELGADO HUGO. Op.cit. p401.
16
grado, que se ejerce con la dictación de un acto administrativo que ejecute la ley que
autorice la expropiación.
25
CALDERA DELGADO HUGO. Op.cit. p.402.
26
CALDERA DELGADO HUGO. Op.cit. p.404.
17
c) Que la actuación, en este caso referido al acto administrativo expropiatorio,
emane con pleno acatamiento y sujeción al procedimiento jurídico, por sobre
todo es necesario este punto, pues el acto expropiatorio debe ser válido desde
su elaboración.
d) Que la obtención precisa del fin de interés público, que representa la dictación
del acto expropiatorio, sea orientado a conseguirlo por el fin colectivo social,
para lo cual se concedió la potestad pública que se está ejerciendo.
Para apreciar entonces el motivo, hay que ver las circunstancias, comenzando
por las de hecho: que son las necesidades que tiene el Estado de poseer un bien
particular, para satisfacer los requerimientos indispensables para el mejoramiento de
27
CALDERA DELGADO HUGO. Op.cit. p.405.
28
Loc.cit.
29
PARADA RAMÓN, 1997, “Derecho Administrativo I Parte general”, Marcial Pons,
Ediciones Jurídicas y sociales, S.A. Madrid, España, p. 132.
18
la colectividad social. Ahora con respecto a las circunstancias de derecho, la
constituyen las normas específicas que aseguren la dictación regular del acto
expropiatorio. Sin que por ello, pueda manifestarse la nulidad del acto.
Se señala además, que el fin debe ser real y no simulado, esto quiere decir que
se realice el fin indicado específicamente en el acto administrativo.
30
CALDERA DELGADO HUGO. Op.cit.p.406.
31
MORALES PEREIRA CRISTIÁN, 2003, “La invalidación de los Actos
Administrativos”, Memoria de grado, Universidad de Talca. p.22.
19
4.3 Autoridad competente para la dictación del acto expropiatorio.
La autoridad competente variará dependiendo de la entidad expropiante, por
lo que se debe distinguir en:
1) Fecha.
3) Rol de avalúo.
5) Nombre del o de los propietarios o de los que aparezcan como tales en el rol
de avalúos o de los datos que faciliten su determinación.
20
sin embargo, la sola publicación en el Diario Oficial basta para efectos de la
notificación, produciéndose desde dicha fecha el efecto de incomerciabilidad del
inmueble32.
32
HERNÁNDEZ EMPARANZA, DOMINGO, 2002, Apuntes de Clases, Universidad de
Talca.
21
Capítulo Segundo:
1. ANTECEDENTES.
33
CALDERA DELGADO HUGO. Op.cit. p.409.
34
GARCÍA DE ENTERRÍA EDUARDO, 1979, “Curso de Derecho Administrativo”,
Editorial Civitas, tercera Edición, Madrid. p.462, Citado por Caldera Delgado Hugo. Op.cit. p.427.
22
1.2 La realización de la expropiación, a través, del acto administrativo
expropiatorio.
La expropiación es una institución establecida en Chile por medio de la
C.P.R., la ley Orgánica de Procedimiento de Expropiaciones y por las leyes que la
habilitan para decretar administrativamente expropiaciones. Además queda
establecido por los antecedentes entregados en el capítulo I, que la expropiación no se
concreta con la sola dictación de la ley expropiatoria, y que necesita como
complemento para llevarse a cabo, del acto administrativo expropiatorio. Todo lo
dicho, está cimentado por medio de normas que además señalan que no basta para la
eficacia del acto administrativo expropiatorio, la radicación del dominio en el
patrimonio del expropiante o del beneficiario de la expropiación, por esto, el acto
administrativo expropiatorio para que sea regular y válido no sólo tiene que mantener
dicha calidad en el momento que va a producir sus efectos inmediatos, sino que es
primordial que la regularidad y la validez del acto administrativo expropiatorio
perdure, esencialmente, hasta la realización efectiva del fin específico de la
expropiación35.
35
CALDERA DELGADO HUGO. Op.cit.p.430.
36
Loc.cit.
23
c) En el caso que la ley autorice para expropiar, con una finalidad diferente a la
utilidad pública o al interés nacional.
e) En el caso que la ley faculte para tomar posesión material del bien expropiado
antes del pago de la indemnización.
37
LA RETROCESIÓN DEL BIEN EXPROPIADO. 1984, Revista de Derecho Público, Nº
35 a 36. Citado por Caldera Hugo. Op.cit.p.452.
38
CALDERA DELGADO HUGO. Op.cit.p.431.
24
respectiva, y tomando la base de éste requisito esencial, es decir, la existencia previa
del acto administrativo expropiatorio, señalaremos que la impugnación jurisdiccional
de una expropiación “única y necesariamente”, debe dirigirse en contra del acto
administrativo expropiatorio.
c) Existencia real de los motivos del acto, tal como están descritos en la
competencia.
39
CALDERA DELGADO HUGO.Op.cit.p.32.
25
expropiatorio, debido a no exhibir las menciones que la C.P.R. contempla para su
validez.
40
GORDILLO AGUSTÍN, 1969, “El acto Administrativo”, Citado por Alarcón Corsi
Humberto, “La nulidad de derecho Público en el derecho administrativo chileno”, 1999, Memoria de
Grado, Universidad de Talca. p. 25.
41
REYES RIVEROS JORGE, 2002, “Invalidación de Actos Administrativos”, Editorial
LexisNexis, Conosur. Santiago de Chile. p.89.
42
SILVA BASCUÑAN ALEJANDRO, 1997, “Tratado de Derecho Constitucional”, Tomo
IV, Editorial Jurídica de Chile, Santiago de Chile.p.154.
26
alguno de sus elementos esenciales, pero a pesar de ello ambas clases de nulidad son
objeto de una regulación muy diferente.
1. La Nulidad civil, siempre deberá ser declarada por un órgano judicial, antes
que ello suceda, el acto seguirá produciendo todos sus efectos. La Nulidad
Administrativa, en cambio, puede ser declarada tanto por un órgano judicial
como por la Administración
2. En el Derecho Civil las situaciones que dan lugar a la nulidad de sus actos,
están expresamente indicadas en la ley, lo que no es aplicable en el Derecho
Administrativo debido a que en él, la nulidad tiene un matiz mucho más
diverso.
3. Claro está que en el Derecho Privado no puede alegarse la propia torpeza
“nemo propiam turpitudem”, artículo 1683 del Código Civil Chileno, en
cambio en el Derecho Administrativo si se puede hacer, queda en evidencia,
pues es la Administración la que de mejor manera deberá tutelar el principio
de legalidad.
43
ALARCÓN CORSI ANDRÉS. 1999. “La Nulidad de Derecho Público en el Derecho
Administrativo Chileno”, Memoria de Grado, Universidad de Talca.p.27.
27
Es por las razones contenidas en el párrafo anterior, que el fundamento de la
Nulidad de Derecho Público, será el de salvaguardar el principio de legalidad44.
44
ALARCÓN CORSI ANDRÉS. Op.cit.p.29.
45
SILVA BASCUÑÁN ALEJANDRO. Op.cit. p.175.
46
HERNÁNDEZ EMPARANZA DOMINGO, 2002, “Apuntes de Clases”, Universidad de
Talca.
28
órganos del Estado y cuando una persona no cumple con los requisitos que lo
convierten en órgano; sus actos no pueden ser imputables al Estado, por lo
tanto, dichos actos no existen.
3. Los profesores J. Precht y José Luis Cea precisan, además, que la regla
general, de conformidad al artículo 7° de la C.P.R., es la nulidad, pero en
casos excepcionales, más que nulidad, el acto no existe.
47
SOTO KLOSS EDUARDO, 1997, “Derecho Administrativo, Bases Fundamentales”.
Tomo II. Editorial Jurídica de Chile, 1ª Edición, Santiago de Chile. p.173.
48
SOTO KLOSS EDUARDO. Op.cit.p.187.
29
constituyente, quien ha dispuesto que dicho acto carece íntegra y
enteramente de validez jurídica, y ello ab initio, sin que admita validez
provisoria alguna. Es decir, no entra al ordenamiento jurídico, por tanto,
se traduce dicha actuación en un simple hecho, que si daña a un tercero
originará la responsabilidad consecuencial del Estado, esto se desprende
de los artículos 6° inciso 3°, artículo 7° inciso 3° y 38 inciso 2° de la
C.P.R.
2. Si opera ipso iure esta nulidad administrativa, no es susceptible de ser
ratificada, convalidada, ni saneada porque lo que es nulo
administrativamente no produce efecto, y ello por expresa previsión de la
C.P.R.
3. Si es ipso iure, nulo el acto que contraviene y viola la C.P.R., resulta que
además de ser insanable, se trata de una nulidad perpetua e
imprescriptible, vale decir, imposible de sanearse por el transcurso del
tiempo.
Por otro lado, en cuanto a los efectos procesales de la nulidad administrativa,
y no obstante sus caracteres, fundado en razones de seguridad jurídica se reconoce la
necesidad de declaración judicial, de suerte que la sentencia declaratoria tendrá
efectos temporales ex tunc o retroactivos. La vía procesal idónea es la acción de
nulidad, reconstruida dogmáticamente a partir de los artículos 7° y 19 N°3 de la
C.P.R.
49
SILVA CIMMA ENRIQUE. 1994. “Derecho Administrativo Chileno y Comparado,
Actos, Contratos y Bienes”. Editorial Jurídica. Santiago de Chile. p.157.
30
como base para determinar una posible nulidad o falta de aplicabilidad de un
acto de la Administración.
2. La nulidad administrativa se rige por normas particularísimas y distintas a
aquellas que regulan los vicios o la nulidad en el campo del Derecho Privado.
3. No es posible distinguir en nuestro derecho entre nulidad y anulabilidad. Para
el autor, es absolutamente intrascendente desde el punto de vista de que no
configuran vicios o irregularidades distintas, y de que por virtud de ellas no se
declaran irregularidades diferentes.
4. La nulidad tal como se ha concebido debe ser la consecuencia de una
declaración jurisdiccional y, por lo tanto, si en el derecho chileno se habla de
declarar la nulidad de un acto administrativo, tal nulidad sólo habrá de ser
formulada por los tribunales que tengan competencia contenciosa
administrativa. A partir del año 1989, son los tribunales ordinarios de justicia
quienes han asumido el conocimiento de las materias contenciosas
administrativas, y sin olvidar el tema central de investigación, la nulidad del
acto administrativo expropiatorio, son ellos los encargados de declarar la
nulidad del acto respectivo y disponer de las medidas reparatorias pertinentes.
Punto controvertido para el autor, es que sí dicha declaración admitida por los
tribunales produce efectos sólo para el futuro o también atañen los efectos
retroactivos. Según lo desprendido existiría cierta variabilidad en la doctrina
respecto al punto planteado, de allí que sería preferible analizar cada caso en
particular a la luz de los principios doctrinarios y resolverlos empleando otros
principios generales del derecho que sirvan de base para concentrar o precisar
una resolución jurisdiccional en la vía administrativa.
5. En la acción de nulidad el tribunal competente es el juez de letras en lo civil
de asiento de Corte de Apelaciones (artículo 134 del C.O.T.), correspondiente
al domicilio del demandado; debiéndose dirigirse la acción, si el autor fuere
un órgano estatal, al Presidente del Consejo de Defensa del Estado, organismo
estatal legalmente habilitado para representar judicialmente a la persona
jurídica del Fisco y demás entes personificados que dispone la ley. El
procedimiento en la Nulidad Administrativa es el procedimiento ordinario,
31
salvo que junto a la nulidad se demande indemnización de perjuicios, en cuyo
caso, se tramitará la demanda pertinente según las reglas del juicio de
hacienda.
1. El Recurso de Protección.
2. La Acción de Nulidad.
Para el caso del Recurso de Protección señalaremos que, está establecido en el
artículo 20 de la C.P.R. de 1980, el cual indica “ El que por causa de actos u
omisiones arbitrarias o ilegales sufra privación, perturbación o amenaza en el
legítimo ejercicio de los derechos y garantías...podrá recurrir por si o por cualquiera a
su nombre a la Corte de Apelaciones respectiva, la que adoptará de inmediato las
providencias que juzgue necesarias para establecer el imperio del derecho y asegurar
la debida protección del afectado, sin perjuicio de los demás derechos que pueda
hacer valer ante la autoridad o los Tribunales de Justicia”. Tiene por objeto
resguardar al particular para que no le sean vulneradas las garantías y derechos que la
C.P.R. le asegura, y deriva ante un acto u omisión que se presente como ilegal o
arbitraria, ya sea que provenga de un particular o de la Administración(caso del acto
expropiatorio), en cuanto al plazo de interposición, se contemplan 15 días desde que
se tuvo conocimiento de la amenaza, perturbación o privación del legítimo ejercicio
de un derecho, lo cual ha generado más de una crítica en la doctrina nacional.
50
ALARCÓN CORSI HUMBERTO. Op.cit. ps.81 a 84.
32
1. La facultad o derecho de accionar que toda persona posee por ser tal y por
otro la obligación o deber de los tribunales de proveer, es decir, la
inexcusabilidad.
2. También el artículo 7° de la C.P.R. de 1980, expone que todo acto que
contravenga la legalidad será nulo, con lo que el constituyente ha venido a
incorporar una garantía indispensable dentro del Estado de Derecho, cuya
violación no sólo es desde un punto de vista objetivo, si no que también
subjetivo, que será el derecho de los particulares a vivir bajo el imperio de la
ley52.
La declaración contenida en el artículo 7° de la C.P.R. estableció la acción de
nulidad que, es el poder o facultad de accionar ante los tribunales que posee toda
persona, pretendiéndose con ella, la nulidad del acto administrativo( en el caso
que nos atañe del acto expropiatorio), debido a que éste se apartó de la legalidad,
y por otro lado recalcamos que representa la obligación del tribunal de proveer y
fallar sobre el fondo inexcusablemente, otorgando protección al particular si es el
caso, mediante la declaración formal y expresa de nulidad del acto53.
51
FIAMMA O. GUSTAVO. 1987. “Fundamentos Constitucionales del principio de
legalidad en Chile”. Revista Gaceta Jurídica, 1987, N° 84. Pág. 11, Citado por Alarcón Corsi
Humberto. Op.cit.p. 82.
52
FIAMMA O. GUSTAVO. Op.cit. p. 9, Citado por Alarcón Corsi Humberto. Ibid.
53
Ibid.p. 82.
33
posible la compatibilización de las soluciones provenientes tanto del Derecho
Público, como del Derecho Privado, para el autor aludido las incompatibilidades entre
uno y otro sistema se difuman cuando se les proyecta al nivel del ordenamiento
jurídico general, cuyo origen se encuentra en la C.P.R., tal como lo destaca el artículo
6° de la Carta Fundamental54.
Hay que tener en cuenta, que es propio de todo acto expropiatorio ajustado a
derecho, la producción del efecto consistente en radicar el dominio del bien a título
originario en el patrimonio del órgano expropiante o en patrimonio del beneficiario
de la expropiación. Para ejemplificar de mejor manera la situación el mismo autor nos
demuestra , a través del siguiente ejemplo: “fue emitido un acto expropiatorio,
enseguida y de acuerdo con el procedimiento indicado el la Ley Orgánica de
Procedimiento de Expropiaciones, se pagó la indemnización determinada
judicialmente; a continuación se tomó posesión material del bien expropiado, el que
se radicó a título originario en el patrimonio del Fisco, que es el órgano activo de la
expropiación y a su vez el beneficiado con ella. El fin para el que se realizó la
expropiación consistió puntualmente en la construcción de un hospital, con todas las
instalaciones y servicios requeridos para un establecimiento moderno y funcional. El
problema comienza cuando transcurre un plazo superior al requerido para la
edificación del establecimiento sin que las obras se lleven a cabo, por lo que, es
razonable determinar que la Administración se había desistido del propósito
perseguido con la expropiación. Ahora viene el punto controversial, debido a que la
Administración en éste lapso, que no efectúo el fin requerido por el acto
expropiatorio vende a un tercero el bien expropiado, sin que de dicha venta llegara a
conocer el expropiado. El conflicto será en consecuencia por el hecho de que el
comprador adquirió la propiedad expropiada, de buena fe, y con justo título,
instrumento que inscribió y que además con el tiempo adquirió por prescripción
adquisitiva. Sucede que de la referida transacción se entera el expropiado una vez
producida la prescripción adquisitiva a favor del tercero.
54
CALDERA DELGADO HUGO. Op.cit. p. 437.
34
De estos antecedentes se desprende, con la más absoluta convicción por el
autor, que no se ha cumplido con el fin expresado en el acto expropiatorio, y que se
incurrió en una desviación arbitraria del fin constitucional y legal de la Potestad
Expropiatoria. Con lo cual, queda claro que dicha circunstancia vicia al acto
expropiatorio(no obstante que el acto nació completamente ajustado a derecho), por
lo tanto, la sanción en que deriva la situación anteriormente expuesta, no es otra que
la Nulidad de Derecho Público, por tener su causa en la trasgresión a la competencia
de un órgano público.
35
indemnización compensatoria del valor real de bien, sin perjuicio del pago de otra
indemnización adicional por los perjuicios causados al expropiado. En está situación,
la indemnización de perjuicios debe contemplar los daños materiales y morales. De la
indemnización total a que sea condenada la Administración habrá que rebajar el
monto actualizado, de la suma que anteriormente se pagó al expropiado como
indemnización “por el daño patrimonial efectivamente causado”55. (Artículo 19N° 24,
inciso 3° de la C.P.R.).
55
CALDERA DELGADO HUGO. Op.cit. p. 439.
36
c) Que se disponga la expropiación de otra porción del bien
parcialmente expropiado, debidamente individualizada, cuando
ésta, por efecto de la expropiación, se encontrare en alguna de
las circunstancias antes señaladas.
d) Que se modifique el acto expropiatorio cuando no sea conforme
a la ley en lo relativo a la forma y condiciones de la
indemnización.
Ahora bien, debemos indicar que en el inciso final del artículo 9° del
D.L.2186, se establece que si el reclamo no es notificado dentro de los 30 días
siguientes a su presentación se tendrá como desistido para todos los efectos legales.
37
La notificación debe ser realizada personalmente. “Corresponde estar atento
al cumplimiento de dicha exigencia procesal, emanada de la aplicación de las normas
comunes de procedimiento, ante la tendencia de entender que por el hecho de tener
competencia para su conocimiento el Tribunal que ha prevenido en el conocimiento
de la gestión no contenciosa de consignación, la reclamación puede recibir el trato de
un incidente”56
56
MORALES GANA SYLVIA, 2000, “Procedimientos judiciales vinculados con las
expropiaciones”. Revista de Derecho, Consejo de Defensa del Estado, Santiago, Chile. p. 97.
38
Capítulo Tercero:
1-. INTRODUCCIÓN.
39
1.2- La Nulidad del Acto Expropiatorio en el Derecho Español.
En relación con el tema de la invalidez del acto administrativo y debido a que
el Acto Expropiatorio se aprecia en dicho contexto, ha sido plateado en la legislación
española por medio de la Ley de Régimen Jurídico de las Administraciones Públicas
y del Procedimiento Administrativo común (LPC)57. La cual consagra dos regímenes
que confirman la ineficacia del acto, estas son la Nulidad de Pleno Derecho y la
Anulabilidad. Estableciendo por otro lado, lo que se conoce en la doctrina española
como las irregularidades no invalidantes, existiendo igualmente la posibilidad de
convalidación, subsanación y conservación del acto58.
57
ALARCÓN CORSI HUMBERTO. Op.cit.p. 37 Administrativo Chileno”, citado en ,
“Ciber Revista de Derecho Administrativo. N°9”, Marzo de 1999, www.law.unican.es,
58
Loc.cit.
59
PARADA RAMÓN, 1999, Derecho Administrativo I, 11°Edición, Editorial Marcial Pons,
Madrid.p. 188.
60
Ibid. p. 37.
40
destinatarios de éste, y por ello que el régimen que permite la expulsión de ese acto
del ordenamiento jurídico debe estructurarse en forma que permita compatibilizar, el
derecho de aquel que ha sido dañado por el acto, con el derecho del resto de la
comunidad a la conservación y estabilidad de las relaciones jurídicas, por
consiguiente, el acto anulable puede convalidarse y subsanarse, además la acción para
solicitar su declaración es prescriptible, y ésta es la regla general en el Derecho
hispánico, debido a que la Nulidad de Pleno Derecho quedará establecida en casos de
mayor gravedad61.
61
ALARCÓN CORSI HUMBERTO. Op.cit. p. 39.
62
GARCÍA DE ENTERRÍA EDUARDO Y TOMÁS RAMÓN FERNÁNDEZ. 1995.
“Curso de Derecho Administrativo II”, Editorial Civitas, Cuarta Edición, 1995, España, p. 210.
63
Calificación que se ha otorgado a dicha ley por las sucesivas modificaciones en su
articulado. Citado por García de Enterría y Fernández Tomás Ramón. Op.cit.p.211.
41
puntos sustanciales, naturalmente que conservando (aunque también perfeccionando)
muchas de las creaciones de la Ley de 195464.
64
GARCÍA DE ENTERRÍA EDUARDO Y TOMÁS RAMÓN FERNÁNDEZ. Op.cit. p.
225.
65
GARCÍA DE ENTERRÍA EDUARDO Y TOMÁS RAMÓN FERNÁNDEZ. Op.cit.
p.211.
66
LEF de Expropiación española artículo 54, modificado por la ley 24562 del 13 de Julio de
1989, citado por García de Enterría y Tomás Ramón Fernández “Curso de Derecho Administrativo II”,
p.322.
42
obras o el establecimiento de servicios distintos en relación con los terrenos o bienes
expropiados a aquellos que motivaron la expropiación.
67
Ibid. p. 211.
68
ALARCÓN CORSI HUMBERTO. Op.cit.p. 42.
43
momento a diferencia de lo indicado por Braibant69 constituye la regla general,
denominándola como una ilegalidad normal.
Los demás vicios que afectan al acto expropiatorio Francés dan origen a la
anulabilidad de dichos actos, también denominada ilegalidad normal, estos vicios
pueden ser clasificados en razón de la ilegalidad externa e ilegalidad interna del
acto70.
En tercer lugar como dice Chapus, un medio no tan enérgico pero aún más
eficaz que el anterior, será la excepción de ilegalidad, la cual se interpone
69
BRAITBANT GUY. 1984. Le Droit Administratif français. Presses de la Fondation des
Sciences Politiques Dallos, París, Francia, ps.270y sgtes, Ciitado por Alarcón Corsi Humberto.
Op.cit.p. 43.
70
RENÉ CHAPUS. 1984. Droit Administratif général, Tomo I, Editions Montchrestien,
Cuarta Edición. París, Francia, pág. 637, Citado por Alarcón Corsi Humberto. ibid. p. 43.
71
Ibid. p. 43.
72
RENE CHAPUS. Op.cit. p . 630.
73
ALARCÓN CORSI HUMBERTO. Op.cit. p .44.
44
directamente ante los tribunales contenciosos administrativos, fundada en la
ilegalidad del acto derivado generalmente por vicios de forma74.
74
Ibid. p. 44.
75
Quiere decir “desde siempre”, e indica que el acto jurídico, la disposición de la ley o la
resolución judicial tiene efectos retroactivos o que la situación actual se supone perfeccionada desde su
origen. “Diccionario Jurídico Abeledo-Perrot”, Segunda Edición ampliada, Buenos Aires, Argentina,
pág.104.
76
ALARCÓN CORSI HUMBERTO. Op.cit. p. 45.
45
están obligados a cumplirlo, ni los agentes públicos a ejecutarlo, la acción para su
declaración es imprescriptible y su declaración produce efectos ex-tunc77.
En tanto, en caso que el vicio sea grave, se considera al acto nulo, teniendo
éste presunción de legitimidad, por lo cual tantos los particulares como los agentes
públicos están obligados a cumplirlos, siendo prescriptible la acción para su
declaración en el plazo de 10 años, a menos que los órdenes jurídicos provinciales
señalen otra cosa78.
2- LA RETROCESIÓN.
Definida como: “El derecho del expropiado al reintegro del bien del que ha
sido privado por causa de utilidad pública, restituyendo, a su vez, el importe de la
indemnización recibida, cuando dentro del plazo fijado no se cumple el destino que
determinó la expropiación”80.
77
Ibid. p. 45.
78
Ibid. p. 45.
79
Ibid. p. 45.
80
DROMI ROBERTO. Op.cit.p. 718.
46
o de sus herederos81. Esta figura jurídica de Derecho Público opera sobre la base de la
equidad, en consideración a que la contrapartida de la potestad Expropiatoria debe ser
necesaria y efectivamente, una necesidad específica de interés general, expresada,
textualmente en el acto administrativo expropiatorio, necesidad que el Estado o los
órganos públicos se ven compelidos a satisfacer por razones de bien común82. Por
tanto, cuando el interés general y específico que ocasionó la expropiación no se
cumple, situación que se presentaría en la hipótesis de no darse al bien el destino
indicado por el acto administrativo expropiatorio, queda en evidencia la falta de
fundamento de que dicho bien permanezca dentro del patrimonio del expropiante,
permanencia que ya nada justifica ante el derecho y la equidad. Por ello el derecho
que se le da al expropiado de que le sea posible exigir la devolución del bien de cuya
propiedad, en definitiva, fue injustificadamente privado, sin perjuicio de tener que
pagar el valor actual del bien, previo descuento de la indemnización correspondiente
a los perjuicios que inútil o arbitrariamente, se le causaron a éste.
81
CALDERA DELGADO HUGO. Op.cit. p. 445.
82
CALDERA DELGADO HUGO. Op.cit. p.448.
47
por desviación de poder o por incumplimiento de su fin, en la mayoría de los casos
cuando no se ha destinado el bien al fin específico que dio origen a la expropiación83.
83
CALDERA DELGADO HUGO. Op.cit. p.449.
84
MIGUEL MARIENHOFF, 1980. “Tratado de Derecho Administrativo”. Tomo IV, 3ª
Edición, Editorial Abeledo Perrot. Buenos Aires, p 365. Citado por Donoso González Jaime. “La
retocesión en la expropiación por causa de utilidad pública, 1999, Memoria de Grado, Universidad de
Talca.
85
OTTO MAYER, 1964, citado por José Canasi. “La retrocesión en la expropiación
pública”. Ediciones Desalma. Buenos Aires.p.29, citado en “ La retrocesión en la expropiación por
causa de utilidad pública.
48
c) Tampoco se comprenden los casos de venta voluntaria de un bien a la
administración aún cuando ésta se compre para satisfacer una necesidad de
utilidad pública inmediata.
86
DONOSO GONZÁLEZ JAIME. 1999, “La retrocesión en la expropiación por causa de
utilidad pública”. Memoria de Grado. Talca, p. 43.
87
DONOSO GONZÁLEZ JAIME. Op.cit. pág. 44.
88
PERA VERDAGUER FRANCISCO. 1966. “Expropiación forzosa en la Ley del Suelo”.
Ediciones Anfora. Barcelona, p. 247. Citado por Donoso González Jaime. Op. cit.p. 55.
49
exigido por la ley y reunidos los demás requisitos, se origina para el expropiado el
derecho a exigir su derecho de retrocesión con respecto al bien que le fue expropiado,
naciendo igualmente la facultad de reclamo ante el órgano jurisdiccional o
administrativo que corresponda.
89
DONOSO GONZÁLEZ JAIME. Op. cit.p. 44.
90
DONOSO GONZÁLEZ JAIME. Op.cit. p. 45.
50
voluntad de su titular. Este interés del ex propietario tendrá su primera manifestación
en su accionar en la gestión previa ante la administración.
91
Ibid. p. 45.
92
DONOSO GONZÁLEZ JAIME. Op.cit. p. 46.
93
DONOSO GONZÁLEZ JAIME. Op.cit. p. 50.
51
La LEF Española, en su artículo 55 y el reglamento correspondiente en sus
artículos 64 y 65 entregan la titularidad de éste derecho a los titulares de los derechos
expropiados o sus causahabientes.
94
ANGINIONI COSTINI, citado por Legón. “Tratado Integral de la Expropiación Pública”.
Citado en “La retrocesión en la expropiación por causa de utilidad pública”. P. 51.
52
favor del ex propietario o expropiado procurará la restitución del bien a quien posee
aquellas calidades.
95
DONOSO GONZÁLEZ JAIME. Op.cit. p. 67.
53
el expropiado debe esperar que transcurran los cinco años que tiene la entidad
expropiante para iniciar los trabajos previstos.
96
DROMI ROBERTO. Op.cit. p. 725.
54
CAPÍTULO IV:
1.- INTRODUCCIÓN.
Cabe puntualizar que en una gran cantidad de los fallos revisados, se alegó
aparte de la nulidad del acto, la retrocesión con respecto a la expropiación, quedando
en evidencia en nuestra investigación que dicha institución no está reconocida en la
legislación nacional y es debido a éste aspecto, el argumento mayoritario que otorga
la jurisprudencia en no acoger las demandas solicitadas, ya que se la considera de
poco serviciales en pro del bien común general, porque no podría operar la
retroactividad respecto de los efectos del acto que pese a no haber cumplido su
cometido esencial, logró desarrollo e involucró en gran parte de los fallos
investigados a terceros adquirentes en relación con el bien inmueble expropiado.
55
2.- CONSIDERACIONES JURISPRUDENCIALES RESPECTO LA
NULIDAD DEL ACTO EXPROPIATORIO.
97
Disponible en ://www.microiuris.cl, Consultado el 13 de Noviembre de 2004.
56
ella. Ahora con respecto al objetivo concreto, no cabe duda que es el acto
expropiatorio y el cumplimiento de dicha finalidad, ello constituiría uno de los
requisitos constitucionales de validez de la expropiación, por lo que necesariamente
deberá ser real y permanecerá condicionado. Es decir, la finalidad exigida en el
origen del acto expropiatorio deberá permanecer, además, en su desarrollo y
cumplimiento, hasta su entera conclusión, respetando de este modo, efectivamente el
principio de la legalidad establecido en la C.P.R. y la Ley que autoriza la dictación
de dicho acto. La falta de cumplimiento de la finalidad prevista al disponer la
expropiación produce la nulidad absoluta del acto y específicamente la Nulidad de
Derecho Público.
98
Disponible en://http:www.microjuris.cl. Consultado el 13 de Noviembre de 2004.
57
cuanto lo anterior debió determinar que se acogiera la demanda al no estar cumplido
el fin del acto expropiatorio.
99
Disponible en: http.//www.lexisnexis.cl. Consultado el 15 de Noviembre de 2004.
58
Consideramos al igual que el autor Hugo Caldera Delgado, que la Corte
Suprema no dispuso de los razonamientos más eficaces en la solución jurídica al
conflicto expresado en el fallo, pues se vulnera el principio de legalidad dado por la
Ley Expropiatoria y el fin determinado por el acto administrativo expropiatorio.
Ahora desde nuestra postura debió haber procedido la Nulidad de Derecho Público en
el acto, al infringirse el fin establecido para éste.
59
Otras consideraciones que estimamos relevantes en la jurisprudencia
nacional relacionadas directamente con la Nulidad del Acto Expropiatorio y la
retrocesión, la encontramos en el fallo de la Corte de Apelaciones de Santiago de 16
de Abril de 2001, que involucró como partes a Luisa Hurtado de Gandarillas, con las
100
Municipalidades de Las Condes; La Reina y Providencia y se presentaron los
siguientes fundamentos por parte de los Ministros: la retrocesión, entendida como el
derecho del expropiado para reclamar y recuperar el dominio de los bienes
expropiados por la alteración o desvirtuación de la finalidad que sirvió de fundamento
al acto expropiatorio, no está prevista en precepto alguno en el derecho chileno. Si
bien este pretendido efecto satisface el interés del antiguo propietario, cuyo derecho
fue subrogado por las indemnizaciones que recibió, desatiende en cambio el fin
superior de la utilidad pública que se perseguía con la expropiación, lo que sería una
muy seria alteración en la jerarquía de los intereses jurídicos, al colocar los derechos
extinguidos o eventuales del expropiado a quien ya se indemnizó, por sobre el interés
superior de la colectividad.
100
Disponible en: http://www.lexisnexis.cl, Consultado el 15 de Noviembre de 2004.
60
su incumplimiento no resuelve el derecho, según lo indica el artículo 1.090 del
Código Civil101.
Que de acuerdo con los artículos 99 y siguientes del decreto supremo Nº 880
del Ministerio de Obras Públicas de 1963, que sirvió de fundamento legal a la
expropiación de que se trata, son de utilidad pública los terrenos necesarios para la
formación de áreas de uso público, consultados en los Planos Regulares; dicha
finalidad se cumplió mediante la expropiación y la inclusión de los terrenos
expropiados en el Plan Regulador, el cual prevé en ellos un parque intercomunal,
como consta el Plan vigente aprobado por decreto supremo Nº 2.387 de Diciembre de
1960, del Ministerio de Obras Públicas, lo que se prueba con los documentos
presentados por la parte demandada.
101
Disponible en: http://www.lexisnexis.cl, Consultado el 15 de Noviembre de 2004.
102
Disponible en: http: //www.lexisnexis.cl, Consultado el 15 de Noviembre de 2004.
61
la demanda, toda vez que no es posible afirmar a que al bien expropiado no se ha
dado destino alguno103 .
103
Disponible en: http://www.lexisnexis.cl, Consultado el 15 de Noviembre de 2004.
104
Disponible en : http://www.lexisnexis.cl, Consultado el 15 de Noviembre de 2004.
62
recurso de Apelación en la Corte de Apelaciones de Santiago, la nulidad del acto
expropiatorio, por la toma ilícita de posesión material de inmueble por el Fisco y la
violación a la garantía constitucional del derecho de propiedad105.
105
Disponible en http://www.lexisnexis.cl, Consultado el 15 de Noviembre de 2004.
106
GARCIA DE ENTERRÍA . Citado en www.lexisnexis.cl, Consultado el 15 de
Noviembre .
63
En el considerando 4º se califica, en el caso sub-lite107, de ilegal al acto
expropiatorio. En efecto se encuentra acreditado que en los inicios del proceso se
designó una Comisión de Peritos para tasar el inmueble. Quedando en evidencia que
Ministerio de Obras Públicas tomó posesión material del inmueble el 6 de Abril de
1994 sin haber cumplido, por consiguiente, las formalidades legales mínimas que lo
108
habilitan para hacerlo. Esto es, la autoridad actuó de hecho. García de Enterría
señala que una vía de hecho es “todo ataque a la propiedad, derechos e intereses
patrimoniales legítimos que provenga de la Administración o de sus agentes y que
implicando por su contenido una verdadera expropiación”, en los términos que hemos
investigado no se acomoda, sin embargo, a los límites definidores de la potestad
expropiatoria o aún dentro de ellos, no se ejercite precisamente por el cauce
procedimental que la ley indica, sino solamente de hecho. La vía de hecho, definida
está obviamente al margen del derecho. Ello vicia en su origen el acto expropiatorio,
ya que no cumple uno de sus presupuestos básicos.
En definitiva, compartimos las conclusiones del fallo de alzada toda vez que
la única manera de restablecer el orden jurídico quebrantado es, precisamente, por la
vía de modificar el decreto expropiatorio en los términos que la sentencia dispone. En
virtud de lo expuesto se confirmó la sentencia apelada, concediendo el derecho a la
indemnización correspondiente a Anesa S.A. por parte del Fisco.
107
Disponible en: http://www.lexisnexis.cl, Consultado el 15 de Noviembre de 2004.
108
GARCIA DE ENTERRÍA. Citado en www.lexisnexis.cl. Consultado el 15 de
Noviembre de 2004.
64
CONCLUSIÓN
65
BIBLIOGRAFÍA
66
EVANS DE LA CUADRA ENRIQUE. “Los Derechos Constitucionales”,
Tomo III, Editorial Jurídica de Chile, Santiago, 1999.
67
RECURSOS DIGITALES:
WWW.BCN.CL
WWW.GACETAJURÍCA.CL
WWW.LEXISNEXIS.CL.
WWW.MICROIURIS.CL
68
INDICE
69
1.4. La Nulidad del Acto Expropiatorio en el Derecho Argentino. ................................. 45
2- LA RETROCESIÓN. ...................................................................................................... 46
2.1- Requisitos de Existencia del derecho de Retrocesión............................................... 48
2.1.1- Existencia de una expropiación por causa de utilidad pública. ......................... 48
2.1.2- Necesidad de una gestión administrativa previa................................................ 49
2.1.3- Incumplimiento de la finalidad de utilidad pública para la que fue
expropiado el bien........................................................................................................ 50
2.1.4- Interés del ex-propietario expropiado. ............................................................... 50
2.1.5- Restitución de la indemnización recibida. ......................................................... 51
2.1.6- Declaración de este derecho por un órgano Jurisdiccional o
Administrativo. ............................................................................................................ 51
2.2- Titulares del derecho de Retrocesión........................................................................ 51
2.2.1- Sujeto Activo. .................................................................................................... 51
2.2.2- Sujeto Pasivo. .................................................................................................... 52
2.3- Prescripción de la Acción de Retrocesión. ............................................................... 53
1.- Introducción. ................................................................................................................... 55
2.- Consideraciones jurisprudenciales respecto la Nulidad del Acto Expropiatorio............ 56
3.- Consideraciones jurisprudenciales en que asemeja la retrocesión con la Nulidad
del Acto Expropiatorio......................................................................................................... 59
4.- Consideraciones jurisprudenciales en que se acogió la Nulidad del Acto
Expropiatorio. ...................................................................................................................... 62
70