35 Libro Derecho Romano PDF

PRESENTACION
(Justiniano I)
El Derecho Romano, es el nombre que se emplea para identificar a la disciplina
jurdica que estudia el Derecho Civil histrico, es decir el derecho propio del
pueblo romano jus civile o Derecho Civil - , y usamos este nombre para
diferenciarlo del Derecho Civil usado en la actualidad.
La importancia de este curso puede sinterizarse de la siguiente manera:
1. Nos permite conocer el contenido morfolgico de las principales
instituciones del jus civile, que a su vez son fuente de nuestro derecho
actual, en sus principales manifestaciones o ramas jurdicas.
2. Nos acerca al conocimiento del lenguaje tcnico el latn - empleado
por los instrumentadotes del derecho: magistrados, abogados, juristas,
agentes del Ministerio Pblico, empleado en los escritos, dictmenes,
sentencias y tratados de derecho.
3. Es un interesante medio de raciocinio y aprendizaje para el estudiante
por el valor practico que le dieron los romanos a esta disciplina jurdica.
JURA VIGILANTIBUS OBVUENIUNT NON DORMIENTIBUS...!
Bienvenidos a nuestra aula virtual
Juan de Dios Huanes Tovar

Profesor del curso
Derecho Romano
LA TRADICIN JURDICA Y EL SISTEMA LEGAL
1 LA TRADICIN JURIDICA:
Toda sociedad tiene elementos que son admitidos por sus propios habitantes no
como una arbitrariedad impuesta por factores histrico - sociales sino como la parte
de un todo en el que se sita la existencia de la vida colectiva de esa sociedad.
Todos los seres humanos tienen la necesidad de establecer reglas convivenciales
para asegurar la vida ordenada como sociedad, estas reglas, la forma de
producirlas, la marnera de modificarlas, la implementacin de un sistema operativo,
la dotacin de facultades legales a los operadores de estas reglas, son
manifestacin de la cultura humana.
El derecho, es una creacin espiritual del gnero humano, su finalidad es regular
las relaciones interpersonales con la finalidad de asegurar el equilibrio y la paz
social, sin embargo la forma de producir el derecho difiere de una sociedad a la
otra por los condicionamientos culturales, la velocidad histrica de desarrollo, el
crecimiento econmico, la tecnologa, la moral y la inspiracin poltica
preponderante en dichas colectividades.
1.1 CONCEPTO
Creo sin lugar a dudas que John Henry Merryman, profesor de la Universidad
de Stanford es el ms profundo estudioso de nuestra tradicin jurdica. Para
Merryman ( MERRYMAN, John Henry; LA TRADICIN JURDICA ROMANO
CANNICA, Edit. Fdo. de Cultura Econmica, Mxico 1989); una tradicin
jurdica es Un conjunto de actitudes profundamente arraigadas,
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Derecho Romano
histricamente condicionadas acerca de la naturaleza del derecho, el
papel del Derecho en la sociedad y en el cuerpo poltico, la operacin
adecuada de un sistema legal, y la forma en que se hace o debiera
hacerse, aplicarse, estudiarse, perfeccionarse y ensearse el Derecho.
Decimos que una tradicin es un conjunto de actitudes por que son
manifestaciones de la conducta humana, son formas muy peculiaries de
reaccionar frente a un determinado estmulo o frente a un fenmeno social.
Tambin sealamos que dichas actitudes estn condicionadas histricamente
por cuanto son un producto de la sociedad y de su forma singular de ser dentro
de un proceso histrico, y en esto se diferencian unas sociedades de otras, no
solo porque responden de maneras diferentes frente a similares fenmenos,
sino que su comportamiento y forma de ser es totalmente diferente. Por
ejemplo: el hambre es una necesidad universal; todos los seres humanos
tenemos hambre en un determinado momento esto vendria a ser el estmulo
- pero la manera de satisfacer dicha hambre no es igual es todas partes sino
que adopta formas peculiares de atender dicha necesidad esto vendra a ser
una tradicin.
Para el profesor Vctor knap la tradicin jurdica o tradicin legal es una
forma jurdica de pensar ( KNAPP, Vctor; LA CIENCIA JURDICA;
UNESCO, 1982 ), y es comn encontrar diversos autores que prefieren usar el
nombre familia de derecho o sistema jurdico, en consecuencia
podriamos concluir en que no existe uniformidad de criterios entre los diversos
estudios deltema sonre como denominar a esta forma de pensar.
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Derecho Romano
La tradicin jurdica relaciona el sistema legal con la cultura de la cual resulta
ser una de sus expresiones parciales, y ubica adems al sistema legal dentro
de una perspectiva cultural, de modo tal que podemos afirmar que la tradicin
jurddica es una expresin cultural de los pueblos, y el sistema legal es el
producto de su respectiva tradicin jurdica.
1.2 FORMAS DE TRADICIN JURIDICA.
Existen diversas formas de tradicin jurdica en todo el mundo, sin embargo
sealaremos en el presente trabajo solo aquellas que por su influencia se
consideran las de mayor importancia.
a) LA TRADICION ROMANO CANONICA
Se origina en el ao 450 antes de Cristo. Como antecedente histrico
sealaremos que esta fecha corresponde al ao en que presuntamente se
aprob y public la ley de Las Doce Tablas en Roma, esta es fecha no es
necesariamente una fecha exacta y se toma como una referencia al ser
aceptada por la mayora de los estudiosos del Derecho Romano; tampoco
significa al establecer esta fecha como una lnea de base para estudiar el
desarrollo histrico del Derecho Romani, ni tamplo implica que estemos
totalmente convencidos de la existencia de la ley de Las XII Tablas, sobre el
particular encontrar un interesante estudio al final del presente captulo
donde cuestionamos la existencia de las XII Tablas, sin embargo la fecha
de su presunta aprobacin nos sirve para establecer una posible fecha de
referencia en el tiempo que marca el nacimiento de esta forma de pensar.
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Derecho Romano
La tradicin jurdica romano - canmico - germnica es la ms antigua y a
su vez es tambin la ms difundida en el mundo. Esta forma de pensar se
basa en reglas escritas emitidas por un rgano legislativo, estas reglas se
agrupan por materias en cdigos, sin embargo la codificacin no es sino el
medio por el cual se recoge una expresin ideolgica, la misma que est
representada en las instituciones. Ms adelante nos ocuparemos de
explicar que son las instituciones del derecho.
Es oportuno sealar que dentro de la tradicin jurdica del Common Law
tambin existen muchos y variados cdigos, sin embargo estos cdigos
expresan otras expresiones ideolgicas, como son: a) La concepcin de un
cdigo, b) las funciones que debe desempear dicho cdigo dentro de un
proceso judicial. No se trata pues solo de reglas sino ms bien de
ideologas diferentes.
En nuestra tradicin jurdica romanista, los cambios en el derecho son el
producto de las decisiones polticas de los representantes del pueblo en el
rgano legislativo, y el rol que cumplen los jueces dentro de un proceso
judicial es el de interpretar las reglas jurdicas vigentes, y aplicarlas a cada
caso concreto.
Esta tradicin est basada en el Derecho Civil jus civile que los
acadmicos llaman Derecho Romano para diferenciarlo del Derecho Civil
propio de cada pas, sin embargo la fuente de este derecho es el Corpus
Juris Civilis de Justiniano cuyas citas son repetidas literalmente por muchos
cdigos de Derecho Civil. El profesor Victor Garca Toma seala que esta
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Derecho Romano
tradicin o sistema jurdico como l prefiere llamarlo al estar vinculado al
Derecho Romano, expresa criterios vinculados con la moral cristiana,
la democracia liberal, y la economa capitalista ( GARCIA TOMA,
Victor; INTRODUCCIN A LAS CIENCIAS JURDICAS; Edit. Universidad
de Lima, Lima 2001, Pag. 248 ), fundamentos muy elocuentes y bastante
verificables con la simple revisin del Digesto de Justiniano, las
Instituciones de Gayo, as como de la comparacin de los mencionados
textos con el Cdigo Civil vigente, pues todo el cuerpo jurdico del Derecho
Civil actual gira en torno al patrimonio, su defensa, sus formas de
transmisin, las obligaciones, las sucesiones, el parentesco, el matrimonio,
el dorvio y otras instituciones vinculadas tanto al capital, como a la moral
cristiano - judeo - fariseica.
Esta tradicin ha sido influenciada notablemente por el Derecho Cannico
con tendencias a las superposiciones sobre el Derecho Civil en lo
concerniente al derecho familiar, las sucesiones, y el castigo de ciertos
delitos, por eso se llama tambin tradicin jurdica romano cannico -
germnica, este ultimo trmino de debe a que el Derecho Penal publicista
no es propio del jus civile del pueblo romano, sino que fue introducido por
los brbaros en el antiguo territorio romano despus de la cada de
Constantinopla. Estos brbaros provenan de Germania ostrogodos y
visigodos y al conquistar parte del suelo romano, concretamente Hispania
asimilaron el jus civile pero le impusieron las caractersticas propias de su
Derecho Penal.
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Derecho Romano
En la actualidad es la tradicin que domina a la mayor parte de Europa
occidental, toda Amrica Latina, muchos pases de Asia y Africa, inclusive
dentro de algunos enclaves del Common Law como lo es el caso de
Qubec, Luisiana y Puerto Rico.
La tradicin romano cannico germnica es sin dudarlo la tradicin
familiar para los polticos y acadmicos de Europa Occidental y de Amrica
Latina, creadores a su vez del Derecho Internacional Pblico, el Derecho
Internacional Privado, y el constitucionalismo moderno. El desarrollo as
como la operacin de la Comunidad Econmica Europea es sino una obra
de juristas y plticos instruidos dentro de esta tradicin jurdica o forma de
pensar.
b) LA TRADICION DE COMMON LAW
No es tan antigua como la anterior pero no por ello es menos importante
por este hecho. Esta tradicin jurdica se inicia el ao 1,066 cuando los
normandos de Guillermo el Conquistador derrotan a los sajones del rey
Harold en la batalla de Hastings con la cual lograron conquistar Inglaterra.
Su expansin se gener por el desarrollo del imperio britnico y en la
actualidad es de gran difusin en paises como Gran Bretaa, Irlanda,
Estados Unidos, Canad, Australia y Nueva Zelandia, pero tambin ha
ejercitado una notable influencia en diversas naciones de Asia y Africa.
La tradicin de Common Law se basa en la costumbre o prctica de los
comunes y en la equity, su origen normativo es de caracter consuetudinario,
surge de las Cortes y de la costumbre social. Esto no quiere decir que no
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Derecho Romano
existan reglas escritas o cdigos dentro de esta tradicin sino que el origen
de estas reglas responde a una ideologa diferente de la nuestra.
Para esta tradiccin lo ms importante son los precedentes expresada en la
jurisprudencia de las cortes, de modo tal que mientras los estudiantes de
derecho en los sistemas jurdicos de inspiracin romanista van a la
universidad con un cdigo, los estudiantes de derecho en los Estados
Unidos o en Inglaterra estudian el derecho por medio de case boock o libro
de casos.
La Enciclopedia Jurdica OMEBA nos informa que, Guillermo el
Conquistador al asumir el poder el Inglaterra decidi respetal la lex terrae,
integrado por normas jurdicas de origen celta, romano y sajona, a la cual
se agreg la interpretacin judicial, el estudio de los juristas y doctrinarios,
de modo tal que se cre un derecho independiente de las dems corrientes
jurdicas europeas, que el pueblo ingls conserva y aplica con dignidad de
dogma.
c) LA TRADICIN SOCIALISTA
Es una forma de pensar que no ha desarrollado formas originales de
expresin, porque se limita a superponer determinados principios polticos
dentro de un orden jurdico pre existente. Esta tradicin jurdica surgi con
la Revolucin de Octubre en Rusia donde la tradicin dominante era la
tradicin romano cannica; un ejemplo tpico es la ya derogada
Constitucin de la Unin de Repblicas Socialistas Soviticas del 7 de
octubre de 1977, que en su prembulo expone el rol que debe cumplir el
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Derecho Romano
Estado indicando que el Estado de nuevo tipo, instrumento
fundamental para la defensa de las conquistas revolucionarias y para
la construccin del socialismo. Incluso el viraje histrico universal de
la humanidad de capitalismo al socialismo ( Constitucin - Ley
Fundamental -, Edit. Progreso,Mosc 1977, Pag. 3). En realidad este
enunciado se parece ms al Estatuto del Partido Comunista de la antigua
Rusia y no a una Constitucin, y el caso es que lo caracterstico de esta
forma de pensar no es abolir el sistema jurdico imperante y crear uno
nuevo, sino emplear el existente para promover un denominado viraje
histrico que nunca lleg aproducirse.
Podemos apreciar que este enunciado contiene la declaracin de una
intencin poltica, pero el instrumento utilizado para materializar dicha
intencionalidad es el mismo que tanto cuestionaban y repudiaban los
revolucionarios de fines del siglo XIX e inicios del siglo XX, hoy en dia casi
totalmente abandonada como idea.
Sin lugar a dudas, una de las intenciones de la Revolucin Rusa era la de
abolir el sistema burgus de Derecho Civil y sustituirla por un nuevo orden
legal socialista, pero el efecto legal de esta reforma se limit a la
superposicin de ciertos principios de la ideologa socialista sobre las
instituciones jurdicas existentes en los respectivos sistemas legales
imperantes en los paises a los que lleg, o en los que se impuso esta
forma de pensar.
Otro ejemplo de esta tradicin jurdica es la Constitucin de la Repblica
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Derecho Romano
Popular China del 5 de marzo de 1978, que ms que una constitucin
parece ser el estatuto del Partido Comunista Chino. Solo por curiosidad
citaremos el artculo 18 del texto constitucioanl que a la letra dice El
Estado defiende el rgimen socialista, reprime toda actividad traidora
y contrarrevolucionaria y castiga a todos los vendepatrias y
contrarrevolucionarios, a los nuevos elementos burgueses as como a
otros elementos nocivos...
Muchos de mis estudiantes han sealado que con la cada del muro de
Berln, el abandono del pensamiento comunsita en Rusia y el acceso del
capitalismo en China, esta forma de pensar ha desaparecido, lo cual no es
totalmente cierto porque en el caso chino la actual constitucin consagra el
principio de una nacin y dos sistemas, sin embargo la forma de pensar
que gener dicha tradicin no ha desaparecido pues el totalitarismo - si
bien es cierto se practica an en alguna isla del Caribe - no por ello ha
dejado de ser un sueo de quienes no encuentran en la democracia las
satisfacciones que una buena gobernanza puede promover el bienestar
social y seguridad jurdica entre los administrados.
2 EL SISTEMA LEGAL
2.1 CONCEPTO
El sistema legal es un conjunto operativo de instituciones,procedimientos y
reglas legales vinculadas a una tradicin jurdica de tal modo que una
tradicin puede engendrar muchos sistemas legales.
El sistema legal es el reflejo de la tradicin o familia jurdica de la que
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Derecho Romano
emerge, de modo tal que las instituciones de diversos sistemas legales
adscritos a una misma tradicin se parecen entre si pero sus requisitos y la
forma procesal de accionarlos es totalmente diferente de un sistema de otro.
Por ejemplo, existe divorcio en el Per y tambin existe divorcio en Francia
pero su definicin, las causas que lo generan, y el modo procesal de
invocarlo no es el mismo en esos paises an cuando la idea del instituto sea
la misma, en esto se distingue un sistema legal del otro.
En la opinin del profesor Vctor Garcia toma, un sistema legal expresa:
a) Los fundamentos culturales e ideolgicos del contenido vital que forman
un orden jurdico.
b) Expresan las reglas tcnico morfolgicas del derecho de dicho sistema.
c) Expresan las fuentes del derecho que informan al derecho dentro de ese
sistema jurdico.
d) El orden jerrquico de los dispositivos legales que existen al interior de un
determinado sistema jurdico.
e) Los mecanismos de elaboracin de las normas
f) La forma de interpretacin jurdica que se aplica vlidamente en dicho
sistema.
3 LAS INSTITUCIONES
Es comn identificar en el derecho la palabra institucin o instituto con nombres
como el matrimonio, el divorcio, la adopcin, el tributo, la sancin penal, Etc. Las
palabras institucin e instituto derivan del trmino del latino INSTITUERE que
se emplea para referirse a todo aquello que est establecido, a todo aquello que
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Derecho Romano
est puesto, a todo lo que esta fijado, pero esta palabra tambin puede tener su
origen de la palabra INSTITUTUM que es usado para referirse a determinada
regla de conducta, costumbre, plan o disposicin. Por otro lado. La palabra
INSTITUTIO se emplea para referirse disposicin, formacin, educacin,
instruccin, mtodo y sistema. Este trmino institucin - que es propio de la
sociologa, no debe de emplearse para referirse a las organizaciones o entidades
pblicas o privadas para las que la dogmtica moderna ha reservado el nombre de
entidades, sino que debe emplearse para referirse a un conjunto de ideas y
nombres jurdicos que forman parte del derecho.
3.1 DEFINICION
El distinguido jurista Maurice Hauriau seala que Una institucin es una
idea de una obra e empresa que se realiza y que perdura en el medio
social , seala igualmente que para realizar esta idea se constituye una
autoridad que prev as mismo de rganos, y que adems, surge entre los
interesados del grupo social, diversas manifestaciones de comunin con
dicha idea que es dirigida por los rganos de autoridad y reguladas por
normas de procedimientos.
Expresando la misma idea general, el jurista Renard define a las
instituciones del derecho como La comunin de los hombres en una
idea y para este distinguido maestro, las instituciones jurdicas son pues
una creacin espiritual de los seres humanos ms que una manifestacin de
la vida social. Lo cierto es que las instituciones pertenecen al campo de la
Sociologa pues surgen de la vida social de los hombres y de la utilidad que
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Derecho Romano
estos encuentran en dicha prctica, y esta prctica social - que contiene
utilidad para la colectividad necesita ser regulada por el derecho para
establecer seguridad jurdica y vigencia en el tiempo. Este esel motivo por el
cual se vincula al derecho con la realidad social, y es la causa por la cual
estudiamos el derecho a partir del estudio de las instituciones jurdicas y no a
partir de los dispositivos legales que las regulan, siendo este un
complemento de aquel.
3.2 RASGOS DISTINTIVOS
Las instituciones son ideas que perduran en el tiempo y por consiguiente
tienen duracin en el derecho, para aclarar esta idea pondremos el siguiente
ejemplo: Todos los individuos somos mortales, un contrato entre dos
personas es un acto de carcter transitorio, sin embargo la idea que tenemos
de los contratos as como de la utilidad que podemos obtener de los
contratos es una idea de carcter permanente.
Las instituciones nos permiten diferenciar a las personas ejemplo soltero
casado; propietario y proletario, pero adems debemos sealar que ninguna
institucin jurdica es igual a la otra an cuando sus nombres son parecidos
son en realidad diferentes en su naturaleza, en consecuencia las
instituciones no son iguales. Por ejemplo, encontramos en Derecho Civil una
institucin jurdica con el nombre de acto jurdico, y en el Derecho
Administrativo encontramos otra con el nombre de acto administrativo, en
esencia ambas son manifestaciones de voluntad, pero el primero de los
institutos est referido a derechos de naturaleza privada en tanto que el
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Derecho Romano
otro de los institutos mencionados trata de derechos de naturaleza pblica,
la desigualdad es pues una caracterstica de los institutos jurdicos.
Otro rasgo distintivo es la autoridad y se expresa en que son aceptados por
la comunidad, pero adems establecen jerarquas dentro del orden social, no
es la misma consideracin la que se da a la persona soltera que a la persona
casada, pues esta ultima condicin denota la presencia de un status o
situacin jurdica diferente de quienes tienen la condicin de casados en
consecuencia denota un cierto grado de respeto.
Sobre este temas podemos concluir en lo siguiente:
Son ideas de carcter permanente.
Establecen diferencias entre las personas
No son iguales aun cuando tienen nombres similares
Tienen autoridad por cuanto son aceptadas por las personas
Establecen jerarquas dentro del orden social.
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Derecho Romano Juan de Dios Huanes Tovar
FORMAS DE PRONUNCIACIN DEL LATIN
En la actualidad existen tres formas diferentes de pronunciacin en latn:
1. FORMA ESPAOLA: En esta forma se pronuncian las letras tal como se
leen, esto desde luego induce a ms de una confusin puesto que se deja la
pronunciacin al libre albedro de la persona dependiendo de su nacionalidad y
de su lengua madre ya que las letras se pronuncian de manera diferente en
cada idioma, salvo las que provienen de una misma lengua madre. El problema
surge cuando nos encontramos con letras de otros alfabetos como el alfabeto
cirlico o palabras de los idiomas de europa oriental o de europa nordica cuyos
fonemas no tienen equivalente en el idioma castellano, o si lo tienen no
conocemos sus pronunciacin.
2. FORMA CLERICAL: Tambin se le conoce como forma eclesistica, es una
forma especulativa ya que quienes la practican hacen sonar las letras de las
palabras del latn con las mismas reglas que se emplea en la pronunciacin
del italiano, sin tomar inconsideracin que el italiano es el producto de la
influencia de las lenguas brbaras en Italia, en consecuencia el italiano no
exista en los tiempos en que el latn era el idioma del imperio romano.
3. FORMA CLASICA: Es la forma utilizada en la poca clsica del imperio
romano, y que a nuestro juicio es la manera correcta de pronunciar el latn, es
una reconstruccin de la pronunciacin empleada en los tiempos de Cicern.
Esta es la forma que emplearemos en el presente curso.
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REGLAS DE PRONUNCIACIN DEL LATIN
EL ALFABETO:
El alfabeto latino ha pasado por diversas etapas hasta el siglo XVII, en la
antigedad diversos emperadores agregaron letras analfabeto pero estas
modificaciones solo las encontramos en los documentos oficiales empleados
durante su gobierno, con en el caso de Claudio que introdujo tres letras en el
alfabeto entre ellas el anti sigma y el sintagma - pero que solo se encuentran en
documentos de su poca.
Antiguamente las letras fueron 20:
A B C D E F G H I L
M N O P Q R S T U X
En la actualidad el alfabeto latino cuenta con 25 letras a las que se agregaron en el
los siglos II y I antes de Cristo las letras K, Y , y la Z. Estas letras solo las
emplea el latn en las palabras de origen griego.
En el siglo XVII se agregaron los grafemas de la J y la V para distinguir los
sonidos consonnticos de las letras I inicial , y V
EL ALFABETO LATINO
A B C D E F G H I
J K L M N O P Q R
S T U V X Y Z
2
Las letras del alfabeto latino se pronuncian igual que en el castellano con las
excepciones que se indicarn ms adelante como es el caso de las letras C, G, H, J,
L, Q, T, X, V, Y, la Z y algunos diptongos.
1. Pronunciacin de la letra C
Cuando la letra C va precedida de las letras A, O, y U, suena como
en el castellano CA, CO, CU.
CA = CA
CO = CO
CU = CU
Ejemplo:
Mente captus (Presa de desvaro)
Legum fontes et capita (Fuente y origen de las leyes)
Compressis labris (Teniendo los labios cerrados)
Navis in portum coniecta est (La nave fue arrojada al puerto)
Sed ad voluntatem alicuius (Plegarse a los deseos de alguien)
Est cur gaudeas (Hay de que alegrarse)
Cuando la letra C va precedida de la letra E o de la letra I se

pronuncia como KE y como KI respectivamente.
CE = KE
CI = KI
Ejemplos:
Cella penaria (Despensa)
3
Centuriatin (Por centurias)
Circiter meridiam (Hacia el medio da)
Locus circa murum (Un lugar cerca de la pared)
Ut circumit sol (Conforme el sol gira)
Paucis diebus post (Pocos das despus)
Conata perficere (Llevar a cabo su intento)
2. Pronunciacin de la letra G
Presenta una regla similar de pronunciacin al de la letra C. Cuando la letra G
va delante de las letras A, O, y U se pronuncia como GA, GO y GU.
GA = GA
GO = GO
GU = GU
Ejemplos:
Garrulus (Charlatn)
Primis labris gustare (Probar con la punta de los labios )
Gutta cavat lapidem (Una gota de agua orada la piedra)
Cuando la letra G va delante de las letras E o I se pronuncia GUE o

GUI, respectivamente.
GE = GUE
GI = GUI
Ejemplos:
Colubra rigens gelu (Serpiente trnsida de fro )
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Gemina proles (Hijos mellizos )
Opida circa septuaginta (Alrededor de setenta plazas fuertes)
Gens humida ponti (Los habitantes de los mares )
3. Pronuncia de la letra H
En latn la letra H es muda y no se pronuncia, ya sea que se encuentre esta

letra al inicio o al medio de la palabra.
Ejemplos:
Hostem in fugam (En fuga al enemigo )
Huc contenderunt (Donde lucharon)
Chaos (Vacio infinito)
4. Pronunciacin de la letra J
La letra J se emplea por lo general solo al inicio de una palabra, se pronuncia
como una i prolongada o tambin como una i de sonido largo. ( que
corresponde a la i lunga del italiano )
Ejemplos:
Jus est ars boni et aequi (El derecho es el arte de lo bueno y de lo justo)
Jurare falsum (Jurar en falso)
Pluribus diebus juctis (Por muchos das consecutivos)
5. Pronunciacin de la letra L
La letra L se pronuncia igual que en castellano, sin embargo cuando se
encuentran la L en forma repetida ( LL ) se pronuncia cada L en forma
separada ejemplo NULLUS (NUL-LUS)
Ejemplos:
Huc et illuc (Aqu y alli)
5
Capillamentun (Cabellera)
Nulla res una (Ni una sola cosa)
Excellere ceteris (Distinguirse ms que ningn otro)
Alicui nullum granum (No dejarle a uno ni un grano)
6. Pronunciacin de la letra Q
Cuando la letra Q va delante de UA, UO, UU, UE, UI se pronuncia como
CUA, CUO, CUU, CUE, CUI.
QUA = CUA
QUO = CUO
QUU = CUU
QUE = CUE
QUI = QUI
Ejemplos:
Judicium dare in alicuem (Conceder una accin judicial contra

alguno)
Ab aliquo aliquid (Algo de parte de alguno )
Suum cuique dare (Dar a cada cual lo suyo )
Quid id refert mea? (Qu me importa eso ? )
Quanta maxima vi (Con toda la fuerza posible )
Quod ad me attinent (Por lo que a m toca)
Quacunque ratione (Por todos los medios posibles )
Equus excussit equitem (El caballo ech por el suelo al jinete )
6
7. Pronunciacin de la letra T
Cuado la letra T va precedida de los diptongos io, ia, iu suena CIO, CIA,
CIU, excepto cuando la letra T va delante de la letra S o de la letra X en
cuyos casos suena igual que en castellano Ejemplo: Mixtio y Hostia.
TIA = CIA
TIO = CIO
TIU = CIU
Ejemplos:
Minime gentium (De ninguna manera)
Paucis mensibus Diutius (Pocos meses ms en duracin)
Eruptionem in provinciam facere(Hacer una invasin en una

provincia)
Et etiam gratia (Y adems tu favor)
Nihil est tertium (No hay una tercera posibilidad)
8. Pronunciacin de la letra X
La letra X se pronuncia como CS o como GS, cualquiera de las dos formas

es aceptada.
Ejemplos:
Rem huc deduxi ut (He llevado el asunto hasta tal punto que)
Eduxit eum ex fano (Lo sac del santuario)
Exiere ex urbe (Salir de la ciudad)
Fiat lux (Hgase la luz )
Quinto anno Exeunte (Al final del quinto ao)
9. Pronunciacin de la letra V
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En el latn la letra V se pronuncia como U en castellano, de modo tal como

lo podemos aprecialel siguiente cuadro:
VA = UA
VU = UU
VE = UE
VI = UI
VO = UO
Ejemplo:
Vice alicuius fungi (Hacer las veces de alguno)
Verum enim vero (Pero en verdad)
Vestigiis segui hostem (Seguirle la pista al enemigo)
Ubi visum est (Cuando pareci oportuno)
Abesse a periculis videntur (Se figuran libres de peligro)
Iudicem me esse volo (Quiero ser juez)
10. La pronuncion de la letra Y
La letra Y es de origen griego y solo se emplea en palabras que corresponden

a dicho idioma.
Las avergiuaciones que hemos realizado nos indican que la Y suena como
la U del francs, en consecuencia su sonido ser el de IU.
El problema de la pronunciacin de la Y se encuentra en relacin directa con

la forma de escritura, y al parecer no existe unanimidad en este tema y las
palabras son tas escasas que los estudiosos no han hecho mayores
profundizaciones, por ejemplo el diccionario latino de Cima Everest tiene dos
palabras que inician con Y, el diccionario Manual Blanquezsolo tiene 11
palabras que inician con Y, sin embargo en ambos casos se presentan dos
formas de escritura para la misma palabra, ejemplo Yaena Hyaena;
Ypogaeum Hypogaeum.
Como esto no est claro preferimos omitir mayores comentarios ni hacer

recomendaciones sobre el particular.
11. La pronunciacin de la letra Z
La letra Z no presenta mayores complicaciones para su pronunciacin ya que

se pronuncia como DS
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Zelus - Dselus (celo envidia)

Zonae - Dsone (faja)
Zodiacus - Dsodiacus (zodiaco)
Zonarius - Dsonarius (fabricante de cinturones)
LOS DIPTONGOS
Los diptongos latinos son seis: ae, oe, au, eu, ei, ui, sin embargo los ms
usados son ae, au, oe. Los diptongos se pronuncian como en castellano excepto
los diptongos AE y OE en los cuales solo se pronuncia solo la ltima letra.
Los diptongos eu, ei y ui se encuentran muy raramente.
Ejemplo:
Castra aestiva (Cuartel de verano)
Circiter haec loca (Cerca de esos parajes)
Cedere magnitudine medicinae (Alejarse por la fuerza del remedio)
Compos culpae est (Es partcipe de la culpa - es culpable )
LOS ACENTOS
En el Latn no existe el acento ortogrfico sino solo la acentuacin prosdica o
de intensidad, y se aplica igual que en el castellano. Las palabras pueden ser
llanas o esdrjulas, las palabras agudas casi no existen y se limitan a algunos
monoslabos.
Todas las palabras de dos slabas son llanas o paroxtonas. Cuando las palabras
tiene dos slabas el acento recae en la primera slaba.
Ejemplo:
a) PA TREM (de los padres)
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b) HOR - TUS (el huerto)
c) OR - DO (orden - colocacin)
d) FIS - CUS (canasta de mimbre -hacienda pblica)
c) CLA - VIS (cerrojo barra de acero - llave)
Las palabras de ms de dos slabas son llanas cuando la penltima letra es breve (I -
U). Ejemplo:
a) IN - DU CO (introducir)
b) IN CI DO (amputar)
c) FOR-TU-I-TUS (fortuitos)
Cuando hay palabras aumentadas, la fuerza de voz v en la penltima slaba.
Ejemplos:
a) ARMA - AR-MA-VE (o las armas)
AR-MA-QUE (i las armas)
b) SERVA - SER-VA-RAM (de las esclavas)
c) SERVO - SER-VO-RUM (de los esclavos)
d) UNIVERSO U-NI-VER-SUM (del universo)
El acento en las palabras de ms de dos slabas depende de la penltima slaba.
La penltima slaba es larga en los siguientes casos:
a) Cuando tiene un diptongo.
b) Cuando le siguen dos consonantes.
c) Cuando tiene vocal larga ( a e o ).
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Ejemplos:
Romanus, dicebamus, iubere
Iustitia, malitia.
Son esdrjulas cuando la penltima silaba es breve:
Hominem, dicere, insula, consules.
No existe en latn las palabras agudas u oxtonas a excepcin de las apocopadas.
Tampoco existen las palabras sobresdrjulas.
EJERCICIOS
Cum Caesar in Galliam venit

Al llegar Csar a las Galias
Tum venit cum exieram

Vino cuando yo haba salido
Circam eamdem horam

Alrededor de la misma hora
Cervicibus suis rem publica sustinere

Llevar sobre sus espaldas el peso del gobierno
Gaudet veris addere falsa

Se complace en mezclar la verdad con la mentira
Huc arrogantiae venerat, ut

Haba llegado a un grado de arrogancia tal que.
Aequum se judiquem rei alicui proebere

Manifestarse juez imparcial en algn asunto
Septem et triginta regnavit annos

Rein 37 aos
Quaerere rem per tormenta

Interrogar valindose de tortura
Diem ex die te exspect

Te aguardo da tras das
11
Miseram vital vivere

Pasar una vida desdichada
Animal .. quem vocamus hominem

El animal al que llamamos hombre
( LECTURA )
Julius Familiae
In Latio et in Italia est villa Julii. Circa villam hortus est. Hortus parvus est. Julius et Aemilia
in magna villa habitant. Duos filios et unam filiam habent: Marcum, Quintum, et Juliam. Julius
servorum dominus est et Aemilia servaram domina est. Julius et Aemilia multos servos
multasque servas habent. In Julii villa multae portae non sunt sed fenestre parvae sunt.
Instituciones de Justiniano
(fragmentos)
1. Naturalis jura civilis ratio perimere non potest.

La ley civil no puede destruir los derechos naturales.
2. Appellatione tigni omnes materiae significantur, ex quibus aedificia fiunt.

Con la denominacin viga se significa todos los materiales con que se hacen
los edificios.
3. Res fungibles sunt, quae pondere, numero mensura consistunt.

Son cosas fungibles las que se determinan por peso, nmero o medida
4. Servus nullum caput habent.

Los esclavos no tienen personalidad
5. Nuptiae sive matrimonium est viri et mulieris conjuctio, individuam vite

consuetudinem obtinens
Nupcias o matrimonio es la unin de varn y mujer, que mantienen el comercio
indivisible de la vida.
6. Mandatum non suscipere cuilibet liberum est: susceptum autem

consumandum, aut quam primun renuntiandum est.
Cada quien es libre de no aceptar un mandato, pero una vez aceptado debe
ser ejecutado o renunciar a l cuanto antes.
12
BIBLIOGRAFIA EMPLEADA
REGLAS DE PRONUNCIACION DEL LATIN
CABANELLAS, Guillermo REPERTORIO JURIDICO DE LOCUCIONES,

MAXIMAS Y AFORISMOS LATINOS Y
CASTELLANOS
Editorial Heliasta, Bs. As. 1976, 234 PP.
DI PIETRO, Alfredo VUERBUM JURIS

1 tomo, 104 pginas, 1968 (M. 117)
DE ZULUETA, Javier LATIN

Ediciones SM, Madrid. 351 PP..
PENAGOS, Luis, S.J. GRAMATICA LATINA

Editorial Sal Trrea, Santander, 1973, 162 PP.
SAAVEDRA ARIAS, Emilio IURIS THESAURUS TESORO JURDICO,

GLOSARIO JURDICO DE DERECHO USUAL:
PRINCIPIOS, REGLAS, AFORISMOS, ADAGIOS.
Edit. Grijley, Lima 1997, 535 PP.
SCHNITZLER, Herman NUEVO METODO PARA APRENDER LATIN

Editorial Herder, Barcelona 1984, 233 PP.
13
CONCEPTO DEL DERECHO ROMANO
1. EL PROBLEMA DE LA CONCEPTUALIZACION:
Es difcil encontrar un concepto especfico del Derecho Romano en sus

fuentes originales esto se debe, en primer lugar, a que el nombre el
originario de nuestra disciplina jurdica fue jus civile ( Derecho Civil ) y el
nombre Derecho Romano - que hoy empleamos no se origin sino
siglos despus de haber cado el jus civile en desuso, en consecuencia
era necesario un nombre para identificar al Derecho Civil histrico y
diferenciarlo del Derecho Civil vigente; pero eso no es todo, el Derecho
Civil de la poca histrica no solo contiene reglas de Derecho Privado,
sino que estas reglas estn mezcladas con reglas de Derecho Pblico
como son las relativas a los delitos, la organizacin del Estado, las
magistraturas, los tributos, y otras institciones del Derecho Pblico, por
cuanto la denominacin jus civile no se refiere propiamente a lo que en
la actualidad conocemos como Derecho Civil, sino que se emplea para
identificar al derecho que era propio de los ciudadanos de Romna. En
consecuencia, al usar la palabra jus civile nos referimos a un conjunto
normativo que contienen reglas tanto de Derecho Pblico como de
Derecho Privado, y dentro del Derecho Privado encontramos las reglas
del Derecho de Gentes o jus gentium, las reglas del Derecho Natural o jus
naturale, y las reglas del Derecho Civil o jus civile integradas por los
plebiscitos, los senado consultos, las constituciones, las leyes tanto
relativos a impuestos como a matrimonios o divorcios por cuanto esta
denominacin alude a la fuente de la norma y no al contenido de la
misma, que es ms bien propia de nuestros tiempos.
En segundo lugar, lo que hoy conocemos como Derecho Romano

comprende un conjunto normativo que abarca un periodo de tiempo muy
amplio en su etapa formativa, y se extiende desde el ao 753 a.C. - fecha
de la presunta fundacin de Roma hasta el ao 565 d.C. ( ao en que
muri Justiniano). Resulta pues, que cuando se trata de periodos
1
culturales muy alejados de los nuestros encontramos vocablos
difcilmente traducibles, ya sea porque hacen referencia a cosas distintas
o porque es diferente el concepto intelectual con que en esa poca se
definan a las cosas. Veamos un ejemplo.
Todos hemos ledo alguna vez las palabras de Jess en el evangelio de

san Mateo Captulo 15, versculo 8 Este pueblo me honra de boca,
pero su corazn est lejos de m . La primera idea que nos viene a la
mente al leer este prrafo es de que el Seor Jess se refera a personas
de malos sentimientos y es porque para nuestra concepcin el corazn
figurativamente es el rgano de donde surgen los sentimientos, el afecto,
el amor, sin embargo este concepto no ha existido siempre. Para los
judos del periodo inter testamentario ( 200 a. C al 100 d.C. ) el corazn
no era la fuente de los sentimientos sino que representaba la fuente de
donde surgen las ideas, en otras palabras en los tiempos de Jess el
corazn cumpla el rol que para nosotros hoy cumple el cerebro, si le
queda alguna duda leamos juntos el evangelio de san Marcos 7:21 y
podrn verificar cual era la idea que los judos tenan sobre las funciones
del corazn del cual ... Salen los manos pensamientos. Es oportuno
recordar que Jess vivi y muri en el inicio del Principado, justo cuando
la Repblica romana se haba extinguido.
El tercero de los problemas lo encontramos en el idioma. Los romanos

utilizaron como idioma el latn o latino, pero no siempre. En la poca
imperial se utiliz el griego como el idioma propio de la cultura. El latn fue
la lengua empleada en la administracin y en el gobierno, sin embargo el
latn no es un idioma exacto, por el contrario es muy especulativo y, con la
presencia de los brbaros en el territorio romano se dio origen a la
distorsin del idioma, el mismo que sufri cambios debido al tiempo y a la
obra de los gobernantes. Claudio (Tiberio Claudio Druso) invent tres
letras que l consideraba de gran necesidad y las hizo aadir al alfabeto
( Cayo Suetono Tranquilo; LOS DOCE CESARES; Edit. SARPE, Madrid
1985, Pag. 194 ) pero solo existen en los documentos de esa poca y
2
an, mucho tiempo despus de haber fenecido el imperio romano se
siguieron haciendo modificaciones al latn; en el siglo XVII se sustituy el
grafema de la letra I por el grafeme la J ( i longa en latn) cuyo uso ha
quedado hasta nuestros das, pero adems en la actualidad encontramos
hasta tres formas diferentes de pronunciar el latn: la italiana o eclesistica
usada por el clero catlico, la castellana ( en Espaa ) y la clsica entre
los grupos intelectuales.
Tampoco existe acuerdo sobre el nmero de letras de su alfabeto. Para el

estudioso espaol Javier de Zulueta las letras del alfabeto son 23 en tanto
que para el doctor y profesor de lenguas Herman Schnitzler son solo 22,
sin embargo en los tiempos de Quintiliano ( Marco Fabio Quintiliano ) el
alfabeto tuvo un nmero menor al afirmar que la letra X es la ltima.
En cuarto lugar, adems de los problemas expuestos hay otro y es el

relacionado con el desarrollo de la ciencia que ha permitido demostrar
como fantsticos o legendarios muchos episodios de la historia romana
que considerbamos como ciertos. No existen datos confiables de los
primeros cuatro o cinco siglos de la historia de Roma, tampoco existen
fuentes originales de legislacin romana. De la ley de Las XII Tablas no
ha llegado hasta nosotros sino algunos fragmentos sueltos y las versiones
existentes no coinciden entre s, lo cual puede verificarse de los
fragmentos de las dos versiones que obran al final del presente captulo.
El texto de derecho ms antiguo (Las instituciones de Gayo) data de un
periodo de tiempo ubicado entre los gobiernos de Adriano ( 117 138 d.
C ) y el de Antonino Po ( 138 161 d. C. ) pero se desconoce tanto la
fecha exacta de su publicacin como el nombre completo de su autor.
Luego de salvar estos obstculos encontramos que el derecho romano

tiene dos acepciones:
2. LA CONCEPCIN AMPLIA:
3
Es aquella que entiende por Derecho Romano al conjunto de normas,
principios de derecho y acciones jurdicas que rigieron la vida del pueblo
romano desde la fundacin de Roma (753 a.C.) hasta la muerte de
Justiniano (565 d. C.).
Esta concepcin comprende un periodo histrico aproximadamente de

1,318 aos, sealamos que se trata de un periodo de aproximacin
debido a que no se ha podido establecer la fecha exacta de la fundacin
de Roma, adems el calendario ha tenido varios cambios sustanciales
hasta el calendario gregoriano que nos rige en la actualidad, sin embargo
este tambin presenta algunas inexactitudes lo cual nos lleva a declarar
que se trata de una fecha aproximada.
3. LA CONCEPCIN RESTRINGIDA:
Es la que denomina Derecho Romano a la compilacin de derecho

efectuada por el jurista Triboniano por encargo del emperador Justiniano
en el ao 530 d. C y que fuera terminada en el 533 bajo el nombre de
DIGESTO o PANDECTA (PAN = todo; DEKHOMAI = recibir, acoger) y,
efectivamente fue la recopilacin ms grande del derecho existente hasta
ese entonces. La comisin compiladora que nombr Justiniano estuvo
presidida por Triboniano que era Ministro de Justicia de Justiniano y
estuvo integrada por dos profesores de Constantinopla (Tefilo y Cratino),
dos profesores de Beirut ( Doroteo y Anatolio ), el ministro de Hacienda
( Constantino ) y once abogados de Constantinopla. ( LAPIEZA ELLI,
ngel E.; HISTORIA DEL DERECHO ROMANO; Edit. Cooperadora de
Derecho y CC. SS.; Bs. As. 1981, Pag. 9 )
A este trabajo deben sumarse otros no menos importantes como las

INSTITUTIONES o Institutas preparadas por Triboniano, Doroteo y Tefilo
antes de publicarse el Digesto con la finalidad de facilitar el estudio del
derecho; EL CODEX CONSTITUTIONUM ( El Cdigo ) publicado por en
el 529 d.C. y el CODEX REPETITAE PRAELETIONIS que es una revisin
del anterior publicada en el 534 y, finalmente las NOVELLAE
4
CONSTITUTIONES o Las Novelas que son un grupo de constituciones
dictadas por Justiniano entre los aos 535 al 565 d.C.
Este conjunto legislativo fue denominado ms tarde CORPUS JURIS

CIVILIS.
Esto es lo que nosotros vemos del derecho romano; pero Cmo vean
los romanos al derecho?
4. NOCION DEL DERECHO PARA LA CONCEPCION ROMANA
Los romanos conocieron el derecho con el nombre de JUS por derivar de

la palabra JVSTITIA (justicia) tal como lo afirma Celso en el Digesto, esta
palabra (JUS) era entendida como ordenamiento humano establecido por
la autoridad para regular las relaciones de los hombres.
Es oportuno aclarar que uno de los grandes logros del Derecho Romano
consisti en separar los jurdico de lo religioso reservando la palabra JUS
para el derecho aplicado a los seres humanos en tanto que emplearon la
palabra FAS para referirse al derecho divino.
El Jus como derecho de los seres humanos poda tener las siguientes
acepciones:
4.1 EL JUS COMO DERECHO OBJETIVO:
Para los romanos la palabra JUS equivale a conjunto normativo,

ordenamiento legal, es lo que modernamente conocemos con el nombre
de derecho positivo que est integrado por reglas de cumplimiento
obligatorio para la regulacin de las relaciones humanas.
El derecho como una aspiracin social o un valor ideal tuvo otro nombre
entre los romanos, y para esta idea reservaron la palabra EAQUITAS
(equidad) .
5
El Digesto seala que la palabra JUS ( derecho ) es llamada as por
derivar de la palabra justicia; Celso por su parte define al derecho de la
siguiente manera JUS EST ARS BONI ET AEQUI ( El derecho es el
arte de lo bueno y lo justo ) segn podemos leer en el Digesto L:1.1.1 Pr.
Como hemos sealado al inicio, la palabra BONI en latn no debe
entenderse como lo bueno moral sino que se usa para referirse a todo
aquello que nos proporciona una utilidad, o lo que no es conveniente, y se
refiere a la utilidad social del derecho, en cambio para lo bueno moral los
romanos emplearon la palabra BONUS.
Los antiguos romanos entendieron muy bien esta concepcin del derecho
y la plasmaron en reglas que han sido asimiladas en nuestras
legislaciones modernas, como ocurre en el caso del artculo 1 del Cdigo
Civil Peruano (1984) que literalmente dice El concebido es sujeto de
derecho para todo cuanto le favorece ; en el Derecho Romano
encontramos el origen de esta regla en el Digesto de Justiniano (Dig:
L1.5.7) INFANS CONCEPTUS PRO NATO HABETUR QUOTIENS DE
COMMODO EIUS AGITUR. Estas palabras son atribuidas al jurista Paulo
y pueden traducirse de la siguiente manera : Se protege al hijo
concebido como si hubiera nacido, siempre que se trate de sus ventajas
propias. Debe tenerse presente que en el presente caso se trata de una
traduccin literal de expresiones medioevales, consecuentemente la forma
literaria de la construccin verbal corresponde a la idea imperante en
dicha poca.
Al jurista Marcianus se le atribuyes estas otras palabras Es ley aquello

a lo que todos debemos obedecer, entre otras muchas razones,
principalmente porque toda ley es hallazgo y don de Dios, dogma de
los hombres prudentes, correccin de las faltas tanto voluntarias
como involuntarias, y convenio comn de la ciudad, segn la cual
deben vivir todos los que en ella se encuentran . Este conjunto
normativo estaba compuesto adems de leyes por los plebiscitos, los
senadoconsultos, las constituciones de los emperadores, los edictos de
6
los magistrados, y las respuestas de los jurisconsultos. Todo esto
constituy el derecho escrito tal como leemos en las Instituciones I: 2
(GAYO, INSTITUCIONES JURIDICAS; Edit. Grficas Diamante,
Barcelona 1965; I,2; Pag. 3) , y dentro de este derecho se distinguieron un
derecho comn compuesto por reglas y principios de carcter general al
que llamaron JUS COMMUNE, en tanto que a las excepciones a estas
reglas las denominaron JUS SINGULARE. Por ejemplo el JUS
COMMUNE nos permite contratar libremente, sin embargo el JUS
SINGULARE prohbe los contratos entre cnyuges.
4.2 EL JUS COMO DERECHO SUBJETIVO:
Tambin los romanos emplearon la palabra JUS para indicar la facultad

de un sujeto de derecho o el poder que tiene este para motivar la
intervencin coactiva del Estado que no declaraba un derecho concreto
sino que facultaba una accin, de modo tal que el Edicto del pretor no era
una declaracin de derechos sino que Era un elenco de acciones
prometidas para los distintos supuestos considerados (ARGUELLO,
Miguel Angel; MANUAL DE DERECHO ROMANO; Edit. Astrea, Bs. As.
1985, Pag. 12). As pues, encontramos en el Digesto de Justiniano el
siguiente texto: Autorizar que se posean y vendan los bienes del
que se oculte para defraudar a sus acreedores si nadie le defiende
segn el arbitrio de un hombre recto ( Dig: L42,4,7,1 )
4.3 EL JUS COMO STATUS:
La palabra STATUS se traduce como situacin o estado de una

persona, pero esta palabra no se refiere a la organizacin poltica sino que
se refiere a posicin, condicin o situacin de una persona o de una cosa
(LAPIEZA ELLI, Angel E.; Op. Cit. Pag. 13), pues para lo que en la
actualidad entendemos por Estado o organizacin de la cosa pblica los
romanos usaron el nombre de RES PUBLICA. Esta palabra -
refirindonos a la palabra STATUS - se emplea para denotar la
condicin de las personas o de las cosas.
7
En la concepcin romana no todos los hombres eran libres, y no todos los
hombres libres estaban dotados de la capacidad para invocar el derecho.
La regla PERSONA EST HOMUS STATUS PRAEDITUS (Persona es el
hombre dotado de capacidad ) nos indica que no todos los hombres eran
personas, en razn de lo cual se denomina SUI JURIS a quienes
estaban dotados de capacidad jurdica por derecho propio en tanto que se
emplea el trmino ALIENI JURIS para referirse a quienes dependen de
otro para accionar validamente el derecho.
4.4 EL JUS COMO DERECHO FORMULARIO:
Tambin ententieron los romanos el significado de la palabra JUS como

la palabra o conjunto de palabras que al ser pronunciadas por el Pretor
constituan el JUS DICERE. La Ley Aebutia (130 a.C.) introdujo la
prctica de las frmulas escritas reemplazando as las antiguas frmulas
verbales de las antiguas acciones de la Ley.
El principio UTI LINGUA NUNCUPASSIT, ITA JUS ESTO se traduce

De la manera en que la palabra lo manifieste, as quedar jurdicamente.
Esta expresin era aplicable tanto a las manifestaciones consensuales de
las partes en los contratos verbales, como a las palabras del magistrado al
resolver una controversia en un proceso determinado ( JURIS DICTIO ) y
forma parte de lo que los romanos entendan como leyes privadas porque
solo vinculaban a las personas que intervenan en el negocio jurdico.
Cuando el jus derivaba de una ley pblica, se converta en un jus
publicum, de modo que no poda ser aleterado por acuerdos de los
particulares (ius publicos privatorum pactis mutaris non potest), como
ocurre en los casos de regulacin jurdica de la libertad, la manumisin, la
organizacin familiar, la usura, Etc.
8
DIVISIN DEL DERECHO ROMANO
La divisin que hicieron los romanos del derecho es una divisin de carcter
dogmtico pues en la prctica y pese a la codificacin no lleg a existir una
separacin de las ramas del derecho en cuerpos normativos como los que existen
en nuestros das; por el contrario, las reglas del Derecho Pblico estn mezcladas
con las reglas del Derecho Privado, igual ocurre con las reglas tributarias, las del
Derecho de Familias, las del Derecho Penal, la organizacin del Estado y las
funciones de los magistrados.
Si ustedes me preguntan Los romanos tuvieron Derecho Constitucional? yo les

dir que no, pero tambin les dir que las reglas de la constitucin del Estado
romano estaban contenidas en las diversas disposiciones del jus civile, y
expresadas en concreto en el Digesto como en las Instituciones de Justiniano.
Ahora bien, es bastante aceptado entender que no se necesita tener una

constitucin para que exista el Derecho Constitucional comoocurre actualmente en
el caso de inglaterra, pero adems debemos tener presente que el Derecho
Constitucional no existi durante el imperio romano ya que su creacin data de
pocas muy recientes.
Tampoco puede afirmarse, sin caer propiamente en la irresponsabilidad cuando se

menciona que entre los romanos exista un Derecho Constitucional porque existan
dispositivos legales bajo el nombre de constitucin ( CONSTITUTIONIS ), y es
oportuno aclarar que las constituciones imperiales eran leyes, sentencias y
respuestas que emitieron los emperadores por constituir esta una funcin que les
confera la ley romana, de otro lado la palabra constitucin como se emplea en el
sentido moderno, no deriva del nombre latino CONSTITUTIO sino de la palabra
CONSTITUTION que en ingls se emplea para expresar la idea de estatuto o se
emplea para indicar el fundamento de una organizacin, y que a diferencia de la
acepcin no es una ley, sino que es un proyecto de vida, tambin debemos indicar
1
que las constituciones como lo entendermos en la actualidadno surge de un
mandatario sino que surge del pueblo al que identificamos como poder
constituyente en tanto a las leyes surgen del gobernante que representa el poder
constituido.
1. DIVISION POR EL OBJETO:
Los romanos hicieron una divisin del derecho segn el objeto al que estaban
dirigidas sus normas, para esto establecieron dos grandes grupos: el Derecho
Pblico y el Derecho Privado.
1.1. EL DERECHO PUBLICO:
Al Derecho Pblico los romanos lo denominaron JUS PUBLICUM; en el

Digesto de Justiniano ( Dig: L1.1.1 ) se recogen las palabras del jurista
Ulpiano quien define a esta rama del derecho de la siguiente manera Es
derecho pblico el que respecta al estado ( lase situacin ) de la
repblica...
Esta rama del derecho se refera a la organizacin del pueblo romano,

estaba constituida por normas que regulaban la organizacin del Estado
romano y las relaciones entre el Estado y los particulares. Esta rama del
Derecho tambin se ocupa del ordenamiento religioso, de los
sacerdotes, y de los magistrados
Ms adelante encontramos que el Derecho Pblico est dotado de una

caracterstica esencial El derecho pblico no puede ser alterado por los
actos de los particulares(Dig: L2.14.38) y se le dota de esta
inalterabilidad porque contiene reglas que son obligatorias para todas las
personas.
2
1.2. EL DERECHO PRIVADO:
El segundo grupo o rama del derecho es el que los romanos denominaron

Derecho Privado (JUS PRIVATUM), del Digesto extraemos que esta rama
del derecho es ... el que respecta a la utilidad de los particulares, pues
hay cosas de utilidad pblica y otras de utilidad privada. ( Dig: L
1.1.1.1 )
Esta definicin marca la oposicin entre el Estado y los particulares, pero la

delimitacin de la esfera de la aplicacin de los principios del Derecho
Pblico y del Derecho Privado no siempre son autnomas, sino que vamos a
encontrar a ambas ramas del derecho interrelacionadas con la finalidad de
conseguir objetivos sociales efectivos.
El Derecho Privado est pues orientado a regular las relaciones de los

particulares, sin embargo la sociedad romana no estaba constituida por igual
tipo de personas, esto determin que el derecho recoja esta realidad social y
divide el Derecho Privado en tres grandes partes: El Derecho Natural, el
Derecho de Gentes y, el Derecho Civil; sobre el particular el jurista Ulpiano
dice El derecho privado es tripartito, pues est compuesto por los
preceptos naturales, de gentes y, civiles ( Dig: L1.1.1.2 )
1.2.1 EL DERECHO NATURAL:
El Derecho Natural recibi el nombre de JUS NATURALE, se dice

que fue Cicern quien lo introdujo en Roma como una asimilacin del
pensamiento estoico (LAPIEZA ELLI, Angel E; Op. Cit. Pag. 13) y se
define a esta rama del derecho como el conjunto de reglas comunes
tanto a los hombres como a los animales y est inspirado en el
instinto que nos da la naturaleza; dicho en otras palabras, es el
conjunto de reglas que impone la ley natural como son la procreacin,
3
la educacin de los hijos, el matrimonio, la presa o botn, Etc.
En el Digesto de Justiniano encontramos que el Jurista Ulpiano nos

da el siguiente concepto Es derecho natural aquel que la
naturaleza ense a todos los animales pues este derecho no es
propio del gnero humano, sino comn a todos los animales de
la tierra y del mar, tambin es comn a las aves. De ah deriva la
unin del macho y la hembra que nosotros denominamos
matrimonio; de ah la procreacin de los hijos, y de ah su
educacin. Pues vemos que tambin los otros animales, incluso
los salvajes, parecen tener conocimiento de este derecho (Dig:
L1.1.1.3)
Bajo el imperio se desarroll esta concepcin dndole connotacin de

principios emanados de la voluntad divina, apropiados a la misma
naturaleza del hombre, e inmutables porque son conformes con la
idea de lo justo. (PETIT, Eugene; TRATADO ELEMENTAL DE
DERECHO ROMANO ; Edit. Albatros, Bs.As. 1988, Pag. 30)
El Derecho Natural represent para los romanos todo aquello que es

correcto, todo aquello que es conforme a la razn, al lado mejor de la
naturaleza humana, a una elevada moralidad, al sentido comn
prctico y a la convivencia general, es simple y racional frente a lo
artificial y arbitrario. (PETIT; Loc. Cit.)
El Derecho Natural expone adems una lgica formidable y bastante

avanzada para su tiempo. Por ejemplo, para el Derecho Natural todos
los hombres son iguales, no importa su condicin civil, social ni
econmica, a esta afirmacin podemos arribar de la lectura del
Digesto en el cual leemos Por el derecho civil los esclavos no
son personas, pero no por el derecho natural, pues, por lo que
4
respecta al derecho datural, todos los hombres son iguales
( Dig: L50,17,32 ); encontramos que el fundamento de la igualdad
moderna no surge de la ley positiva, sino del Derecho Natural del
tiempo de los romanos.
La definicin anteriormente expuesta nos lleva a concluir adems que

la esclavitud y toda condicin servil es una institucin contraria a la
naturaleza.
1.2.1. EL DERECHO DE GENTES:
El Derecho de Dentes recibi entre los romanos el nombre de JUS

GENTIUM. De este derecho nos dice Ulpiano que es Aquel que
usan todos los pueblos humanos, el cual puede entenderse
fcilmente que se distingue del natural porque el natural es
comn a todos los animales y el de gentes nicamente a los
hombres entre si (Dig: L1.1.1.4)
Gayo en libro Instituciones dice que el Derecho de Gentes no es otra

cosa que la razn aplicada a todos los pueblos y se materializaba en
los dictmenes del pretor peregrino al regular los conflictos entre los
extranjeros que vivan en Roma (PEREGRINI) o entre los ciudadanos
(CIVES) y los peregrinos.
En las Instituciones de Gayo tambin leemos Todo pueblo regido

por leyes y costumbres se vale en parte de un derecho que le es
propio y en parte de un derecho que le es comn con el conjunto
del gnero humano. En efecto, el derecho que cada pueblo se ha
dado l mismo, le es propio y se llama derecho civil, es decir,
derecho propio de la ciudad, mientras que el derecho que la
razn natural establece entre todos los hombres es observado
5
de manera semejante en todos los pueblos, y se llama derecho
de gentes, es decir derecho que usa todo el gnero humano. As
como el pueblo romano es regido, en parte, por un derecho que
le es propio, en parte por un derecho comn a todos lo
hombres... ( Inst. I:1 )
Por este derecho presenta diversas instituciones jurdicas como son el

ordenamiento religioso, la patria potestad, la obediencia a la ley, el
rechazo a la injusticia, el respeto a la vida, la esclavitud, la
manumisin, las guerras, los estados, las propiedades, el comercio,
las compra venta, las obligaciones, Etc.
1.2.2. EL DERECHO CIVIL:
El tercer componente del Derecho Privado es el Derecho Civil al que

los romanos identificaron como JUS CIVILE, pues era exclusivo
para el uso de los CIVIS o ciudadanos de Roma.
Es oportuno sealar que cuando nos referimos a los ciudadanos no

nos referimos a todo el pueblo sino solo a los patricios pues la plebe
hasta mediados de la Repblica no tuvo acceso a este derecho y se
regan por los plebiscitos. Concretamente esto dur hasta la Ley
Hortencia.
Se entiende por Derecho Civil al conjunto de leyes que son propias

del pueblo romano y cuando nos referimos a la ley debemos entender
a diversas manifestaciones legislativas como son ley, a los
plebiscitos, a los senadoconsultos, a las constituciones imperiales, a
los edictos y a la respuesta de los prudentes.
6
Para los romanos el Derecho Civil no se aparta en todo del Derecho
Natural ni del Derecho de Gentes, pero tampoco se conforma
totalmente a l, y las aadiduras que se produjeron en el derecho
comn vienen a ser tambin Derecho Civil.
Ulpiano seala que el Derecho Civil es en parte escrito y en parte no

escrito ( JUS SCRIPTUM JUS NON SCRIPTUM ) ; para el primero
se reserv el derecho declarado por la ley o cualquier fuente
autoritaria, en tanto que el jus non scriptum no proviene de una
fuente autoritaria sino mas bien de la prctica social y de un derecho
ideal consignado en la doctrina, de modo que existe un derecho
escrito, concretamente existente frente a un derecho no escrito,
eterno e ideal ( BODENHEIMER, Edgar; TEORIA DEL DERECHO;
Edit. Fondo de Cultura Econmica, Mxico1990, Pag. 135 136 )
2. DIVISION DEL DERECHO POR SU ORIGEN:
Por su origen del Derecho Domano puede dividirse en Derecho Civil y Derecho
Honorario.
2.1. EL DERECHO CIVIL:
Ms que un concepto dogmtico debe entenderse como la denominacin de

un momento histrico del Derecho Romano; este derecho en realidad
involucra a la totalidad del ordenamiento y por el principio de personalidad
de las leyes resulta ser un derecho exclusivo de los CIVIS o miembros de la
comunidad romana. Tambin se le identifica con el nombre de Derecho
Quiritario ( JUS QUIRITIUM ) por ser exclusivo de los quirites que era otro
de los nombres con que se identificaba a los ciudadanos de roma, aunque
algunos historiadores lo usa para referirse exclusivamente a los
descendientes de la tribu sabina.
7
En el Digesto un importante texto que dice: Es derecho civil el que
dimana de las leyes, los plebiscitos, los senadoconsultos, los decretos
de los prncipes y la autoridad de los prudentes ( Dig:L1.1.7 ) en
realidad se trata del JUS PROPRIUM CIVIUM ROMANORUM, y para los
juristas medioevales se asocia la idea del Derecho Civil a la idea de las
normas escritas exclusivas de los ciudadanos de Roma.
Este derecho se caracteriz inicialmente por su rigidez posteriormente con la

introduccin del Derecho Honorario se enriqueci con las instituciones del
Pretor Peregrino.
2.2. EL DERECHO HONORARIO:
Al surgir la naciente Repblica romana no exista ms que una sola ley

escrita, a saberse la ley de Las XII Tablas, sin embargo los supuestos
jurdicos contenidos en ellas resultaban insuficientes para resolver los cada
vez ms numerosos y variados casos que se presentaban.
Los romanos no conocieron la separacin de poderes por eso los

magistrados a cargo de una jurisdiccin establecan reglas para facilitar el
cumplimiento de las leyes, a estas reglas de les denominaba EDICTOS, y no
eran sino declaraciones orales en las que el pretor anunciaba que criterios
iba a adoptar para resolver las cuestiones que le presenten.
Este derecho estuvo enriquecido por la filosofa estoica de los griegos que
desarrollaron el Derecho Natural, as los edictos estaban plenos de reglas
equitativas y justas llegando a desplazar al Derecho Quiritario, adems este
nuevo derecho era dinmico en tanto que el Derecho Civil era rgido.
8
Los pretores no emitan sentencias, sino que estudiaban los casos y
proponan la ley aplicable al rbitro o rbitros que resolvan el proceso.
El Derecho Honorario se divide en dos grupos: El Derecho de los Ediles

(JUS EDILIUM) integrados por los EDICTUM EDILIUM, y el Derecho
Pretorio (JUS PRAETORIUM ) formado por los edictos de los pretores
(PRAETORIS EDICTUM); estos a su vez era de dos clases: Los edictos
perpetuos (EDICTUM PERPETUM) que se publicaba al inicio de cada ao y
duraba hasta el ao siguiente y los EDICTOS REPENTINOS emitidos para
casos imprevistos.
Este derecho tuvo vigencia durante toda la Repblica y el Principado; los

edictos fueron abolidos junto con las magistraturas bajo el gobierno de
Diocleciano (Cayo Aurelio Valerio Diocleciano 284 305 d.C.) con lo cual se
consolida una nueva poca en la historia del Derecho Romano a la que
conocemos con el nombre de Absolutismo Monrquico.
El Derecho Honorario o Derecho Pretorio es el generado por la autoridad de

los magistrados; Papiniano seala que Es derecho pretorio el que por
utilidad pblica introdujeron los pretores con el propsito de
corroborar, suplir o corregir el derecho civil. El cual se denomina
tambin honorario, habindose llamado as por el honor ( o
magistratura ) de los pretores ( Dig: L1.1.7 )
El pretor no cambiaba ni supla la ley existente, pero correga y supla sus

deficiencias que presentaban las leyes concediendo excepciones para
paralizar la accin civil, o se negaba a otorgar una accin en favor de un
litigante cuando no se cumplia determinados requisitos, iguales condiciones
establecia para otorgar posesiones provisionales.
El Derecho Civil fue exclusivo de los ciudadanos de Roma, pero cuando
9
estos tenan problemas con los no ciudadanos o cuando los no ciudadanos
tena problemas entre s tenan que acudir al Pretor Peregrino, de esta
manera se enriqueci el Derecho Honorario llegando a desplazar al
Derecho Civil, de modo que en los tiempos de Cicern este se quejaba de
que ya no se enseara a recitar Las XII Tablas.
Para comprender mejor este momento histrico el profesor Arguello seala

que El dualismo de derecho civil y derecho honorario tiene gran
importancia en la transformacin de los institutos jurdicos del derecho
privado, ya que al arbitrar el JUS HONORIUM soluciones acordes con
la AEQUITAS, fue eliminando las rudezas de JUS CIVILE, permitiendo
as que el derecho romano alcanzara la categora de sistema jurdico de
valor universal ( ARGUELLO, Luis Rodolfo; Op. Cit. Pag. 12)
3. DIVISION DEL DERECHO POR LA FUENTE:
Los romanos establecieron tambin una diferencia entre derecho escrito y derecho
no escrito. Gayo define al derecho escrito como el derecho declarado por la ley o por
cualquier fuente autoritaria, en tanto que el derecho no escrito es el que resulta de
fuentes extra estatales o no autoritarias y seala que este derecho puede tener su
origen en: hechos, costumbres, conductas o actividades de grupos o individuos que
no revisten carcter de rgano especfico del ordenamiento legal, pro que son
aceptadas como una prctica social a travs del tiempo.
En lo que respecta al derecho escrito Gayo seala en su obra denominada Las

Instituciones que el derecho escrito est conformado por las leyes, los
plebiscitos, los senado consultos, las constituciones imperiales, los edictos
de quienes tienen derecho de promulgarlos, las respuestas de los prudentes
( Inst: I,2 ) y hace una clara alusin a la fuente de la norma legal, que para el criterio
romano era considerada ley sin importar el origen o nomenclatura individual del
dispositivo legal.
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Con relacin al derecho no escrito encontramos que el Digesto de Justiniano seala
cual es el rol que cumple el derecho no escrito, as como la utilidad que este aporta
como fuente del derecho al mencionar que La costumbre constante suele
observarse como derecho y como ley en lo no previsto por el derecho Escrito
(Dig. L1.3.33 ),pero destaca que el uso del derecho no escrito no puede contradecir
a la egla escrita, sino que por el contrario se emplea para suplir los vacios legales.
Paulo menciona que este derecho tiene gran autoridad, y que es tan aprobado por
la colectividad que no fue necesario ponerlo por escrito, as lo recoge el Digesto de
Justiniano. ( Dig. L1.3.36). La costumbre tuvo una significativa importancia para el
Derecho Romano llegndose a admitir que la derogacin de las leyes no solo se d
por el voto del legislador sino tambin por el consentimiento de todos o sea por la
costumbre, lo cual alude al desuso de la norma legal.
La divisin del derecho en derecho escrito y derecho no escrito no fue propia del
pueblo romano, tiene su origen en la filosofa griega que denomin NOMOS
ENGRAFOS al derecho escrito, concretamente existente, derecho positivo, frente al
NOMOS AGRAFOS o derecho no escrito, eterno, ideal.
4. DIVISION DEL DERECHO POR SU ALCANCE:
Tambin hicieron los romanos una distincin entre lo que son las normas generales
o reglas generales a las que llamaron IUS COMMUNE, frente al que estaba el IUS
SINGULARE o reglas que deben ser aplicadas para situaciones puntuales, a esto
Paulo lo define como un derecho excepcional Es derecho singular el que, contra
el tenor de la razn ( del derecho ) se ha introducido, por la autoridad de los
que lo constituyen a causa de alguna utilidad ( Dig. L1.3.16 )
El derecho singular no debe entenderse como una negacin a la RATIO LEGIS del
derecho comn sino como una excepcin legal aplicable especficamente a ciertas
relaciones jurdicas, por ejemplo: El derecho comn consagra la donacin, el
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derecho singular prohbe la donacin entre cnyuges. Esto se introdujo para que no
se expoliaran recprocamente con donaciones sin medida, movidos por el mutuo
amor conyugal, y por la facilidad de hacer tales donaciones ( Dig. L. 24.1.1 )
Otra expresin del derecho singular es aquel que prohbe a los funcionarios
provinciales adquirir bienes o contraer matrimonio con una dama de la provincia
donde ejerce su funcin, en tanto que el derecho comn permite a las dems
personas contraer matrimonio libremente o adquirir bienes en cualquier latitud.
Dentro de esta concepcin el IUS SINGULARE es una reglamentacin de la ley para

situaciones especficas en las que se trata de hacer prevalecer el derecho como
norma ideal.
12
DIVISION HISTORICA DEL DERECHO ROMANO
No existe uniformidad de criterios para dividir la historia del Derecho Romano,

particularmente creo que la divisin histrica, que toma como base los grandes
acontecimientos socio polticos, es la ms adecuada porque vincula las etapas del
desarrollo de la historia de Roma con la evolucin del derecho, sin embargo es
bueno advertir que esta forma de divisin, al igual que cualquier otra de las que
existen en la actualidad, no es necesariamente la ms exacta pues en todos los
procesos histrico no existe una evolucin simultnea del derecho pblico y del
derecho privado.
En el sentido expuesto, debemos sealar que el derecho pblico es sin duda ms

dinmico que el derecho privado y lo podemos apreciar en el paso de la Monarqua
hacia la Repblica en donde vemos que el derecho pblico introduce nuevas
instituciones en tanto que el derecho privado se perpeta en la forma ya existente.
Otro tanto se aprecia en el paso de la Repblica al Principado, y del Principado al
Absolutismo.
Hay algunos estudiosos que prefieren una divisin histrica del Derecho Romano no
a partir de los cambios socio polticos sino a partir de la evolucin del Estado, y
es as que consideran las siguientes etapas:
a) La ciudad de Roma ( ciudad Estado) y el Jus Quiritium.
b) El Estado romano itlico y el Jus Gentium.
c) La Monarqua greco oriental y el Derecho Romano Helnico.
Pero esta tampoco es la nica divisin, la mayor parte de los autores se inclina por
una visin histrica del Derecho Romano vinculada con la cultura lo cual ha dado
como resultado la siguiente divisin:
a) POCA ARCAICA: Desde el 753 a. C. presunta fecha de la fundacin de Roma

hasta el ao 367 a.C. fecha de la promulgacin de las Leges Liciniae Sextiae.
Siendo as esta poca comprendera toda la poca Monrquica y una parte de la
Repblica, pero para el estudio del derecho esta divisin no es muy prctica
porque comprende tanto al cerecho consuetudinario como al derecho escrito que
aparece en el 450 a. C con Las XII Tablas.
b) POCA PRE-CLSICA: Desde el 367 a. C al 27 a.C. fecha de la concesin de

poderes extraordinarios a Augusto que determinaron el fin de la Repblica y el
advenimiento del Principado.
1
c) POCA CLSICA: Desde el 27 a. C y comprende el gobierno de los csares ms
conocida como el Principado hasta el nombramiento del emperador Cayo Aurelio
Valerio Diocleciano el ao 284 d. C.
d) POCA POST-CLSICA: Desde el ao 284 d. C. hasta el 476 fecha en que Roma

cae en poder de los brbaros, poca en que predomina el poder legislativo del
emperador.
e) POCA JUSTINIANEA, BIZANTINA O COMPILATORIA: desde el 476 al 565 d.C.

esta ltima fecha de la muerte de Justiniano I.
Pese de lo expuesto, encontramos caractersticas peculiares que reviste el derecho

en las etapas de la historia romana pues como sostiene Von Mayr el Derecho
Romano no surge por obra de la razn abstracta, como un producto lgico,
sino al calor de las circunstancias econmicas y las concepciones sociales y
determinado por el carcter y el grado de cultura, por el estado material y por
las vicisitudes del pueblo en que nace (VON MAYR; Robert, Historia del
Derecho Romano, Edit. Labor S.A, Barcelona, 1926, Pag. 12 13). Por esta razn
preferimos una divisin histrica del Derecho Romano apegada a los
acontecimientos socio - polticos que marcaron la historia del pueblo romano, que sin
lugar a dudas marcaron una notable influencia en el Derecho Romano.
1. LA POCA MONARQUICA:
Comprende el periodo de tiempo entre el 753 a.C. fecha de la presunta fundacin

de Roma hasta el ao 510 a.C. fecha en que fue expulsado Tarquino El Soberbio,
ltimo rey de Roma. Es necesario aclarar que la fecha de fundacin antes
mencionada es la que da Tito Livio, en tanto que Catn seala que este hecho
ocurri 432 aos despus de la guerra de Troya, o sea el primer ao de la stima
olimpiada es decir entre el 750 y el 751 a. C .
Debo aclarar que no existe unanimidad al establecer una fecha para la fundacin de
Roma. Timeo de Tauromenio historiador griego seala que fue el ao 814 a. C.
De otro lado Fabio Pictor sostiene que fue el primer ao de la octava olimpiada o sea
el 729 a.C. mientras que Cinio Alimento dice que ocurri el cuarto ao de la
duodcima olimpiada o sea el 729 a. C.
La primitiva Roma surge de la fusin de tres tribus: umbrios, latinos y samnitas, sin
embargo no existe unaminidad en este tema, y a esta poca corresponde a la
denominada ciudad patricia por ser la presencia de esta clase social la dominante
en su contexto histrico, y comprende a la denominada ROMA QUADRATA ( Roma
cuadrada ) con su respectivo POMOERIUM que era un espacio fuera de los muros
de la ciudad donde no estaba permitido sembrar ni edificar. Se dice que Rmulo
2
cogi un arado y traz con l un cuadrngulo en el monte Palatino, con cuatro
entradas orientadas hacia los cuatro puntos cardinales. El siguiente paso fue la
unin de las siete colinas o montes: Palatino, Esquilino, Celio, Aventino, Quirinal,
Capitolio, y Quirinal dando origen as a lo que ms tarde se conocera como la
ciudad eterna.
Esta poca tambin es conocida como la poca de los siete reyes, que segn la
tradicin fueron:
- Rmulo. ( 753 716 a.C. )
- Numa Pompilio ( 717 671 a.C. )
- Tulio Hostilio ( 670 640 a.C. )
- Anco Marcio ( 640 617 a.C. )
- Tarquino El Antiguo ( 617 579 a.C. )
- Servio Tulio ( 578 534 a.C. )
- Tarquino El Soberbio ( 534 510 a.C. )
1.1. LA SOCIEDAD:
En esta poca primitiva la ciudad estaba dividida en dos clases sociales:

Los patricios que gozaban de todos los privilegios ciudadanos y de la
proteccin de la ley, as como el acceso a los cargos pblicos, y eran los
descendientes de los primeros fundadores de Roma; y de otro lado estaban
los plebeyos cuyo origen se desconoce, son el estado llano, posiblemente
hombres y mujeres que pertenecan a las tribus conquistadas o tal vez
fugitivos que buscaban refugio en los muros de la ciudad. Ellos no tenan la
proteccin del derecho, no podan sufragar en los comicios, no podan
acceder a los cargos pblicos y ni se pueden emparentar con los patricios.
La clientela, estaba conformada por personas libres que necesitaban de la

proteccin de una PATER que ejerca la funcin de patrn ( PATRONUS )
en una relacin de dependencia personal Esta se manifiesta en el
OBSEQUIUM ( respeto, reverencia, fidelidad, prestacin de comitiva
militar, y realizacin gratuita de determinados servicios ) a cambio de lo cual
el cliente gozaba de la proteccin del patrono. La clientela derivaba de la
entrega colectiva de un grupo (DEDITIO IN FIDEM) y de la correspondiente
aceptacin ( SUSCEPTIO IN FIDEM ) por parte del patrono.
En un sector aparte estn los SERVII (esclavos), no son considerados como
3
una clase social, ni siquiera alcanzan el nivel de persona, se les considera
simplemente como una herramienta de trabajo, no posee derechos, ni
parentesco, pueden ser vendidos o mandados matar por sus DOMINUS
( propietario, amo, seor).
1.2. LA FAMILIA:
La familia romana estaba organizada bajo el rgimen patriarcal, el PATER

FAMILIAE es el jefe del grupo familiar, no necesariamente el es el pariente
ms antiguo ni el ms apto, tampoco necesita tener descendencia directa o
prole para recibir este ttulo. Una familia comprende tres generaciones de
parientes bajo un mismo techo, sin embargo el parentesco romano
comprende 7 generaciones ascendentes y 7 generaciones descendentes. El
pater es la nica persona con capacidad jurdica dentro del hogar, y est
investido con un triple poder: Era juez de los asuntos domsticos, era
propietario y era sacerdote del culto familiar.
Los vnculos que unan al pater con los dems miembros de la familia era
muy variado y podan ser: la descendencia, el matrimonio, la adopcin o la
adrogacin, existan otros vnculos como el patronato o el colonato, sobre
los cuales escribir ms adelante.
La autoridad del pater duraba hasta que este mora o cuando por un acto
solemne trasladaba su autoridad sobre uno o ms miembros de la
comunidad domstica a otro pater (adopcin) o lo liberaba de autoridad
(emancipacin) en el caso de los varones, o por MANUS en el caso de las
mujeres que salan de la autoridad paterna por efectos del matrimonio.
Cuando el pater mora la familia se deshaca en tantas familias como

varones estuvieran sometidos a su autoridad.
Todas las familias patricias que crean tener una origen comn, constituan
una GENS y tenan un nombre comn ( NOMEN GENTILE ) .
1.3. EL ESTADO:
Era un reflejo de la organizacin familiar, el REX (rey) al igual que el

PATER FAMILIAE estaba investido de un triple poder:
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- JEFE DE ESTADO: Legisla y conduce al ejrcito.
- JUEZ CRIMINAL Y CIVIL: Dicta sentencias en los litigios particulares y

decide sobre el derecho de los dems.
- JEFE RELIGIOSO: Preside las ceremonias y celebra los sacrificios.
Durante el gobierno de los cuatro primeros reyes ( dinasta latina ) los

monarcas no se diferencian del resto de los ciudadanos, no existe palacio,
no existe trono, no existe corona y se administra justicia en la puerta de una
casa o al pie de cualquier rbol. Es durante la dinasta etrusca en que se
fortalece la idea de Estado, aparece por primera vez el REX con un manto y
corona, usa un palacio y se rodea de una corte de aduladores y personas
que tratan con xito de conseguir beneficios econmicos ante la relegacin
de los patricios lo cual desencaden en la expulsin de Tarquino el
Soberbio.
El rey surge de la eleccin por las COMITIA a propuesta del Senado; el

monarca es elegido con carcter vitalicio, a su muerte su heredero no le
sucede en el gobierno, sino que el Senado propone a un nuevo postulante.
El Senado (SENATUS) estaba integrado inicialmente por 100 personas bajo

el gobierno de Rmulo, segn testimonios histricos se elev posteriormente
el nmero de senadores a 300, y a partir de la poca de los Graco (666 de la
fundacin de Roma) este nmero se elev a 600. El nombre de este rgano
deriva de la palabra SENES o anciano, eran los jefes de los clanes
gentilicios, las funciones del Senado no estaban constitucionalmente
establecidas, se limitan a las de un concejo de asistencia al rey en los
asuntos que este le encomiende lo que comprenda a los asuntos pblicos.
Von Mayr seala que El Senado es, como su mismo nombre indica, la
reunin de ancianos (senes), de los incapacitados para tomas las
armas por exceder de sesenta aos, y constituido, probablemente, en
una poca mucho ms antigua, por los seniores, sustraidos despus
de los 46 aos a los deberes de la defensa militar. Originalmente se
hallaba sin duda constituido como lo indica el predicado de patres,
probablemente originario por la reunin de las cabezas de las gentes,
es decir, por las casas aristocrticas, siendo onsiguientemente una
corporacin puramente patricia ya que slo los patricios podran tener
plenamente gentes en sentido jurdico ( VON MAYR, Robert; Historia
del Derecho Romano, Edit. Labor SA, Barcelona 1926, Pag. 64)
La COMITIA CURIATA (comicios) son la asamblea de los QUIRITES

( ciudadanos) tiene fines electorales, militares y administrativos, los comicios
estn organizados en 30 curias ( COVIRIA ) ( 21 ) que eran comunidades
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de varones o grupos religiosos basados en el parentesco, pero su funcin
principal es la de autorizar el cambio de las instituciones del Derecho Civil, la
sucesin real y la declaracin de guerra. Los acuerdos se tomaban primero
dentro de cada curia, y despus entre los representantes de estas.
Para Von Mayr la palabra curia se identifica con un local de reuniones

provisto de un altar para sacrificios, hasta que ms tarde se le vincula con la
idea de circunscripcin municipal. Cada curia estaba presidida por un curio,
los 10 curios estaban sometidos a su vez al curio maximus. 10 gentes
(gens) formaban una curia. El vnculo que los una era la comunidad de
sacrificios a que se destinaba el altar comn. Esta es tal vez la razn por la
cual Dionisio las denomina fratrias o hermandades. Parece ser que los
plebeyos tambin formaban parte de las curias al menos durante
Repblica aunque no en la Monarqua, lo cual quedaria demosrado por
dos acontecimientos: El primero que es citado por Cicern que menciona el
hecho de que las estirpes plebeyas participaban del derecho hereditario; y el
segundo se demuestra con la eleccin de un curio maximus plebeyo (209
a.C.), ambos antecedentes dejan implcita la igualdad que no exista durante
la Monarqua, sino que es posterior al inicio de la Repblica.
La reunin de 10 curias formaba una tribu, entonces Roma estuvo formada

por 3 tribus inicialmente, despus crecieron durante la Repblica hasta
llegar a 31 tribus rsticas adems de las 4 tribus urbanas. Cada curia
aportaba al ejrcito con 100 infantes y 10 jinetes.
Es posible que los comicios curiados hayan surgido antes del siglo VI a. C.
es decir durante la Monarqua, sin embargo fue durante la Repblica que
los comicios lograron su mximo desarrollo.
Los comicios defendan los intereses de la propia curia, a las familias y

personas que las integraban. Reconocan al rey ( LEX CURIATA DE
IMPERIO ), realizaban actos culturales, designaban a los herederos
( TESTAMENTUM CALATIS COMITIIS ) o aprobaban la adopcin de toda
una familia como parientes de un pater ( ADROGATIO ), o la de una gens
dentro de la comunidad ( COOPTATIO )
Entre los siglos V al III antes de Cristo existi adems una COMITIA
CENTURIATA que eran asambleas basadas en la unidad militar, la
centuria, el voto en estas asambleas se haca por centurias que se
organizaban en funcin a la riqueza y a la edad.
Hacia el ao 357 a. C. se reconoci la existencia de otro cuerpo legislativo

la COMITIA TRIBUTA, esta se organizaba en funcin a las tribus y a la
igual que en los casos anteriores cada tribu votaba como una unidad.
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Los comitia curiata tuvieron importancia durante la Monarqua sin embargo
perdieron importancia durante la Repblica pasando sus facultades
legislativas a las comitia centuriata y a las comitia tributa que finalmente
perdieron esta facultad durante el Imperio.
1.4 EL DERECHO:
Esta poca de caracteriza por la presencia del derecho consuetudinario

( JUS NON SCRIPTUM ) o derecho no escrito fundamentado en la
costumbre
A principios del Siglo VI a.C. se introdujo la escritura en la pennsula del

Lacio con un alfabeto propio lo cual posibilit que se fijara el derecho
consuetudinario, basado en la costumbre de los antepasados (MORES
MAIORUM) transmitido hasta ese entonces por la tradicin oral, lo cual
posibilit tambin el empleo de los documentos de carcter privado. Es
posible que con la escritura se haya introducido el uso de guardar algunas
normas importantes en planchas (TABULAE) de piedra o de bronce para los
documentos duraderos en tanto que para los menos importantes se emple
el ALBUM (blanco) que no era sino una tabla recubierta con yeso en la que
escriba con tinta negra.
El derecho estaba a cargo de los colegios sacerdotales que tenan a su

cargo la custodia y la interpretacin de las leyes, establecan los das fastos
y nefastos para administrar justicia, el derecho era exclusivamente privado
limitndose el rol del Estado a la defensa exterior y el castigo de los delitos
que atentaban contra la comunidad.
Segn la tradicin romana esta poca concluye con la expulsin de los Tarquinos
de Roma - aproximadamente el 510 a.C. - y est relacionada con un hecho de
sangre. Sexto Tarquino, hijo de Tarquino el Soberbio, se enamor de la hermosa
Lucrecia, esposa de Lucio Tarquino Colatino. Se cuenta que en aquellos das los
romanos estaban en el asedio de la ciudad Ardea, y los hijos del rey estaban en un
banquete con Colatino. En esta reunin se trat la conversacin sobre el tema de
la mujeres haciendo cada patricio elogios sobre las virtudes de sus respectivas
esposas, entonces Colatino tuvo la idea de ir a las casas de cada uno de ellos para
verificar que hacian las damas en cada una de ellas, y montados a caballo llegaron
en pocas horas a Roma. Las esposas de los hijos del rey estaban en un banquete
con sus amigas, luego fueron a Colacia, pequea ciudad sabina en la que se
encontraba la casa de Colatino y encontraron a su esposa, como corresponda a
una virtuosa matrona romana, rodeada de sus doncellas, y estaban hilando la lana,
de este modo Colatino resolt vencedor de la apuesta. La belleza y sencillez de
Lucrecia encendi el corazn de Sexto Tarquino y dias despus, sin que Colatino
lo supiera volvi a la casa de Lucrecia acompaado de varios amigos. Lucrecia sin
sospechar le di hospedaje y por la noche Sexto Tarquino sacando su espada
viol a la joven Lucrecia amenazndola de muerte si se resista. A la maana
7
siguiente, Lucrecia llam a su padre, y a su esposo quienes vinieron a la casa con
sus amigos ntimos, y despus de haber narrado el ultraje sac un pual que traa
escondida entre sus ropas y en presencia de los parientes y amigos se suici.
Los amigos de Colatino, capitaneados por Lucio Junio Bruto, primo hermano de
Sexto Tarquino, e hijo de una hermana del rey, llevaron el cuerpo de Lucrecia a la
Plaza llamando a los ciudadanos a la rebelin contra los Tarquinos. La multitud
indignada se volc al foro y decidi privar al rey del poder y expulsarlo de la ciudad
junto con todos sus parientes, el rey al no poder sofocar la revuelta se refugi en
Etruria y el pueblo eligi como cnsules a Lucio Junio Bruto y a Lucio Tarquino
Colatino, con lo cual concluye la Monarqua y se inicia la Repblica. La fecha de
este acontecimiento es bastante incierta. Segn Tito Livio ocurri el ao 510 antes
de Cristo; Catn y Polibio sealan que ocurri en el ao 507.
2. EPOCA DE LA REPUBLICA:
Se inicia con la expulsin de Tarquino el soberbio ( 510 a.C. ) y termina el 13

de enero del ao 27 a.C. cuando Octavio Augusto dimite de las facultades
extraordinarias que le habia encargado el Senado.
En esta poca los comicios conservan el poder legislativo y electoral, pero

pierden el judicial.
El derecho es escrito y se dice que la primera ley escrita fue la ley de Las XII
Tablas; otra de Las caractersticas de esta poca es la presencia de la
RESPONSA PRUDENTIUM.
A esta poca pertenecen los juristas Publio Muscio Scvola y Servio

Sulpicio Rufo, se muestra un predominio de la aplicacin de los mtodos de
la lgica y de la dialctica griega. Pomponio nomina a Publio Muscio
Scvola, a Bruto y a Mario Manilio como los fundadores del Derecho Civil.
Se atribuye a Scvola haber sitematizado el Derecho Civil en una obra de 18

libros, y entre sus discpulos destacan Lucio Balbo, Papirio y Aquilio Galo a
quien se atribuye la creacin de la accin de dolo y de las clsulas para la
institucin de hijos pstumos. A servio Sulpicio Rufo, Cicern la atribuye ser
el creador de la dialctica jurdica, adems de ser el creador de la escuela
serviniana, que no era una escuela pblica, sino ms bien una concurrencia
de oyentes de las respuestas dadas por el jurista.
2.1 DIVISION DE LAS MAGISTRATURAS:
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Se dice que los primeros magistrados no fueron los cnsules sino los
pretores (PRAETOR MAXIMUS) , el pretor que era un jefe militar es el
que va a delante vino a reemplazar al rey con todos los poderes que este
tena; no se sabe cuanto dur este periodo pero se sabe que el primer pretor
fue Apio Claudio quien promovi la rebelin contra Tarquino El Soberbio.
La pretura concentraba todos los poderes del rey por eso fue necesario
crear el consulado en forma colegiada para evitar los abusos propios de la
presencia de una sola y todo poderosa autoridad. Del consulado de
desprendi inicialmente la censura y as progresivamente las dems
magistraturas.
2.2 CARACTERISTICAS DE LAS MAGISTRATURAS:
Las magistraturas que tenan las caractersticas comunes:
2.2.1 ELECTIVIDAD.- Todos los funcionarios republicanos eran elegidos.

Los magistrados mayores eran elegidos por la COMITIA
CENTURIATA y los magistrados menores por la COMITIA
CURIATA.
2.2.2 GRATUIDAD.- Todos los cargos eran honorficos, no perciban

remuneracin, y en muchas oportunidades deban cubrir con su
fortuna personal la realizacin de actividades como obras pblicas
y/o espectculos pblicos, cuando los magistrados eran destacados
a servir en las provincias se les reconoca el pago de los gastos de
alojamiento, comida y transporte.
2.2.3 TEMPORALIDAD.- Todos los cargos eran elegidos para un tiempo

definido, eran anuales, a excepcin del censor cuyo periodo duraba
18 meses y se elega cada cinco aos, o el caso los dictadores que
se elegan extraordinariamente por un periodo de seis meses. Esta
caracterstica no solo impeda la prolongacin de la permanencia en
el cargo sino que adems se prohbe que se pueda ejercer una
magistratura y un sacerdocio en forma simultanea. Por la ITERATIO
(repeticin) se prohibi que la misma magistratura pueda ser
desempeada por la misma persona antes de 10 aos de haber
ocupado el mismo cargo.
2.3.4 COLEGIALIDAD.- La mayora de las magistraturas eran colegiadas y

las decisiones se adoptaban por unanimidad, la colegialidad supone
que los colegas participan como titulares de un poder nico. El cuerpo
colegiado no solo poda estar compuesto por dos sino por ms de dos
9
colegas. Un magistrado poda ejercitar sus funciones plenamente en
tanto no se lo impida el otro por el derecho al veto. Los colegas
podan ejercitar el JUS INTERCESSIONIS o voto singular que era
suficiente para vetar cualquier disposicin. La INTERCESSIO solo
poda ser ejercitada entre colegas de igual poder ( PAR
POTESTAS ) o por un magistrado de mayor poder frente a un
magistrado de menor poder.
2.3.5 RESPONSABILIDAD.- Todos los funcionarios y los magistrados

superiores e inferiores, excepto los dictadores, censores, y tribunos
de la plebe, eran responsables de sus actos mientras estaban en
funciones. Era costumbre de que los magistrados prestaran juramento
al asumir el cargo (IURARE IN LEGES), tambin juraban al concluir
su mandato declarando que haban obrado legalmente. Los
magistrado no podan se demandados durante su mandato pero si al
finalizarlo, esto es cuando dejaban de ser personas pblicas para
convertirse en personas privadas. Esto no impeda de modo alguno
que frente a un acto arbitrario los ciudadanos puedan hacer uso de su
derecho de la apelacin ante el pueblo ( PROVOCATIO AD
POPULUM) lo cual constitua un eficiente mecanismo de control
contra los excesos de los magistrados por medio de las asambleas
(siglo V antes de Cristo).
2.3 CLASIFICACION DE LAS MAGISTRATURAS
Las magistraturas pueden clasificarse de varias maneras; los romanos

identificaron como magistrados mayores a los cnsules, pretores, censores y
excepcionalmente los dictarores; se entiende que las dems magistraturas
eran menores. El ejercicio por tres generaciones consecutivas de las
magistraturas mayores o magistraturas superiores dentro de una familia
converta a esta en una familia noble.
Extraordinariamente se consideraba como magistrados a los dictadores y a

las comisiones como es el caso de los Decenviros.
Tambin se puede decir que existan magistrados con imperio y sin imperio.
La LEX CURIATA DE IMPERIUM dictada por los comicios curiados atribuye

a cada magistrado el imperio despus de su eleccin.
El IMPERIUM es el poder de mando total, es exclusivo de los magistrados

superiores, los magistrados menores carecen de imperium y solo tienen
POTESTAS o facultad disciplinaria que en caso de ser desacatada debe ser
impuesta por un magistrado superior.
10
2.4 DERECHOS DE LOS MAGISTRADOS:
2.4.1 EL IMPERIO:
El imperio no es sino el mando total; este imperio daba a su titular

diversos derechos:
- IMPERIUM DOMI: Autoridad dentro de la ciudad, esta autoridad

estaba limitada por la PROVOCATIO AD POPULUM de los
ciudadanos y el JUS INTERCESSIONIS de su colega.
- El IMPERIUM MILITARE: Se ejerca por el comandante militar

fuera de la ciudad y era un poder ilimitado.
2.4.2 LA COERCITIO: Era la potestad para aplicar sanciones y cualquier

medida coercitiva. Tanto sobre las personas como sobre los
bienes de los particulares.
2.4.3 El JUS EDICENDI: Era el derecho de publicar edictos o reglas para

todos los ciudadanos.
2.4.4 El JUS ROGATIONIS: Era el derecho de convocar al Senado y al

pueblo romano para la pedir la aprobacin de una ley ( LEX
ROGATA )
2.4.5 LA JURISDICTIO: Era el derecho de intervenir resolviendo las

controversias de derecho privado entre los particulares.
Los magistrados inferiores no ejercitaban IMPERIUM sino POTESTAS lo cual puede

interpretarse como un facultad disciplinaria o simple autoridad para disciplinar el
ordenamiento de la ciudad.
3. CLASES DE MAGISTRADOS:
3.1 LOS CONSULES:
11
Eran dos, y eran los ms altos funcionarios de la Repblica, sustituyeron a los reyes.
Eran elegidos por un ao, y con sus nombres se determinaba el nombre de los aos,
inicialmente iniciaban su mandato el 1 de marzo, pero despus se inici el 1 de
enero de cada ao.
El consulado inicialmente fue de duracin anual pero a partir del gobierno de Sila se
convierte el cargo en bienal; el primer ao en Roma como cnsul propiamente dicho,
y el segundo en una provincia como procnsul. En esta poca Sila estableci que la
edad mnima para desempear el consulado era 43 aos, de bajo el gobierno de
Octavio Augusto se prohbe el proconsulado inmediato y se estableci un periodo de
cinco aos entre consulado y proconsulado, pero Augusto rebajo la edad mnima
para el consulado establecindola en 33 aos.
En sus inicios los cnsules eran elegidos por la COMITIA CENTURIATA bajo la
presidencia de un cnsul del ao anterior quien propone los nombres de los
candidatos y proclama (RENUNTIATIO) a los dos que han obtenido la mayor
votacin.
Bajo el Imperio los cnsules eran elegidos por el Senado y durante el Absolutismo
Monrquico los emperadores desempearon las funciones propias del consulado de
manera perpetua.
Tenan poder civil y militar, comandaban el ejrcito, ordenaban las levas,

completaban las legiones, nombraban a una parte de los tribunos militares (la otra
parte se elega en los comicios tribales), convocaban al Senado y a las asambleas
populares presidindolas, proponan proyectos de ley y otras disposiciones, dirigan
las elecciones de los funcionarios, ejecutaban las decisiones del Senado y del
pueblo, se ocupaban de la seguridad interna.
A partir del ao 367 a. C. la LEX LICINIA SEXTIA DE CONSULE PLEBEIO hizo

posible que uno de los cnsules fuera del orden de los plebeyos.
El consulado su suprimido definitivamente el ao 866 d.C. bajo el gobierno del

emperador Len el Filsofo.
3.2 LOS PRETORES:
Eran funcionarios con imperio La funcin principal de los pretores consista en

la direccin del procedimiento judicial. En las causas civiles convocaban a las
partes a proceso y nombraban los jueces, a quienes deban las instrucciones
(llamadas frmulas) . En las causas penales presidan las comisiones
judiciales. Entrando en funciones, los pretores (urbano y extra urbano)
publicaban un edicto (EDICTUM PRAETORUM) en el que se indicaban las
12
principales normas de derecho a las que se atendran en el campo del
procedimiento. Los edictos de los pretores se convirtieron en una de las
principales fuentes del Derecho Romano ( KOVALIOV, S. I.; HISTORIA DE
ROMA - Tomo I, Edit. SARPE, Barcelona 1985, Pag. 129 )
Eran magistrados judiciales, y tambin se les encarg el gobierno de las provincias

al trmino de su mandato con el nombre de PROPRAETORES, inicialmente fue
uno solo, pero a partir del ao 242 a.C. se eligi uno urbano y otro peregrino, su
nmero fue aumentando notablemente, en el siglo I a.C. eran 16.
Eran elegidos en los comicios por centurias que era presididas por un cnsul y con
las mismas solemnidades de los cnsules, no tenan ms superiores que a los
cnsules quienes podan desempear la funcin pretoriana algunas veces.
Presidan las asambleas del pueblo y en caso de necesidad podan convocar al

Senado en el que emitan su voto despus de los varones consulares. Daban
tambin juegos pblicos, eran los encargados de nombrar los jueces o un jurado, y
pronunciaban la sentencia.
Disponan de un tribunal en el foro y delante de ellos se alzaba una lanza y una

espada, eran asistidos por alguaciles (MINISTRI APPARRITORES), secretarios
(ESCRIBAS) que transcriban sus edictos y sentencias; ujieres (ACCENSI)
encargados de las citaciones. Como magistrado diriga el proceso y autorizaba a
los litigantes los medios procesales (acciones) y ordenaba que el juez sea quien
resuelva las controversias.
Inicialmente los pretores fueron dos: uno para la ciudad (PRAETOR URBANUS), y
otro para los extranjeros (`PRAETOR PEREGRINUS), esta ultima magistratura se
cre el ao 449 a.C. Cuando Sicilia y Cerdea fueron reducidas a provincias, se
crearon dos para que mandasen en ellas, la conquista de Espaa ( Citerior y
Ulterior) di ocacin para el nombramiento otros dos, posteriormente se elev el
nmero a seis, dos en Roma y los otros cuatro en las provincias.
3.3 LOS DICTADORES
La dictadura fue una magistratura extraordinaria a la que se recurra en casos de

extremo peligro como el que ocurri en los tiempos de Cincinatus. Esta por ser una
magistratura extraordinaria no tiene colegialidad, sin embargo el dictador puede
nombra a un MAGISTER EQUITUM o Jefe de Caballera en calidad de
subordinado.
Eran nombrados por los Cnsules, La duracin del cargo era de solo seis meses y
ejerca imperio sobre todos los magistrados inclusive sobre los que lo haban
13
nombrado (IMPERIUM MAIUS). Gozaba de inmunidad y sus decisiones no podan
ser materia de la INTERCESSIO del tribuno de la plebe.
3.4 LOS CENSORES:
Se atribuye el origen del censo (CENSU) al sexto rey de Roma: Servio Tulio (578
a.C.) recordemos que este fue el segundo de los reyes de la dinasta etrusca y
estableci el censo de los ciudadanos segn la cantidad de patrimonio.
Primera clase: Patrimonio mayor del 100,000 ases.

Segunda clase: Patrimonio mayor de 75,000 ases.
Tercera clase: Patrimonio mayor de 50,000 ases.
Cuarta clase: Patrimonio mayor de 25,000 ases.
Quinta clase: Patrimonio mayor de 11,000 ases.
Los ciudadanos se agrupaban por centurias 80 centurias de primera clase, 20

centurias de segunda, tercera y cuarta clase, y 30 centurias de la quinta clase,
ms 18 centurias de caballeros (EQUITES) pertenecientes a las familias ms ricas
de Roma, adems se instituy un cuerpo auxiliar de 5 centurias compuesto por
ciudadanos con patrimonio menor de 11,000 ases.
Esta organizacin permita el control del patrimonio de los ciudadanos mediante

una actividad denominada censo (CENSU). El primer censo se realiz bajo el
gobierno de Servio Tulio y el ltimo el ao 249 d.C. bajo el gobierno del
emperador Decio. La funcin de los censores era pues la de contar a los
ciudadanos no a los habitantes. Esta eleccin se realizaba en los comicios por
centurias.
En su origen evolutivo el censo fue una actividad real, posteriormente durante los
inicios de la Repblica fue una tarea de los primeros cnsules; en el ao 443 se
cre el cargo de censor como una funcin independiente del consulado.
Los censos se realizaban cada cinco aos (LUSTRO) y para realizarlo se elegan
a los censores que eran dos y duraban en el cargo 18 meses, estos cargos se
elegan entre los ex cnsules, la eleccin se realizaba en la COMITIA
CENTURIATA y, tenan como funcin confeccionar la lista de senadores (LECTIO
SENATUS), confeccionar el censo o lista de ciudadanos con fines tributarios
dividindoles por categoras segn sus bienes de riqueza (CENSUS) , vigilaban el
cumplimiento de las costumbres (EXISTIMATIO) y castigaban las faltas morales
no contempladas en las leyes: falta de respeto a los padres, maltrato a los nios,
avaricia, lujo excesivo, oficios deshonestos (CURA MORUS) y evitaban de esta
manera que las personas deshonestas pudieran acceder a los cargos pblicos
14
(CURSUS HONORUM).
La NOTA CENSORIA constitua una mancha de deshonor; esta deshonra se

anotaba en un registro especial (TABULAE CERITES) con lo cual se perda el
derecho al voto (JUS SUFRAGIUM) adems de tener que pagar un impuesto.
Todo ciudadano estaba obligado a inscribirse en la lista del censo no hacerlo

significaba perder la libertad y sufrir la confiscacin de los bienes. Cada ciudadano
escriba bajo juramento su nombre, el de su esposa (UXOR) y el de los parientes
sometidas a su autoridad (FILII), sus bienes y la relacin de sus esclavos
(SERVII).
La inscripcin en el censo era el certificado de ciudadana de una persona,

aseguraba el derecho de sufragio (JUS SUFRAGIUM), impona obligaciones de
naturaleza tributaria y de carcter militar. La sola inscripcin de un esclavo en la
lista del censo lo converta en un ciudadano de capacidad plena.
Los censores dirigan las obras pblicas cediendo a empresarios la construccin

de las mismas, y administraban los bienes del Estado entregando por cinco aos
el cobro de los ingresos pblicos: arriendo de tierras, y la recaudacin de
impuestos.
Tambin cuidaban de que los caballeros (EQUITES) por formar parte de la mas
alta clase social, se comportaran con dignidad, y tambin que los plebeyos, los
extranjeros y los esclavos se comportaran como tales.
Cada clase social deba tener un comportamiento que las distinga de los dems.
Un esclavo o un plebeyo no poda pasar por delante de un caballero, no podan
darle la espalda, ni hablarle sino le dirigan la palabra primero lo cual formaba
parte de las reglas de urbanidad.
La censura era una magistratura ordinaria, pero no era permanente, tampoco tena
IMPERIUM sino solo POTESTAS, eran libres en sus juicios con el nico lmite de
la colegialidad, no podan ser materia de la INTERCESSIO, pero tampoco podan
proponer el nombramiento (CREATIO) su colega ni de su sucesor, pero poda
recurrir a la COERTIO de los magistrados superiores contra quienes violaran sus
disposiciones.
3.5 LOS EDILES CURULES
La palabra edil deriva de la palabra edificio, construccin (AEDES). Se dice que en

sus orgenes esta magistratura estuve destinada exclusivamente para los plebeyos
15
(EDILES PLEBEYOS) que inicialmente fueron dos, y sus funciones originales
fueron la custodia de los templos de Ceres, Liber y Libera, a partir de la Lex
Valeria Horatia (494 a.C) asumieron la funcin de custodiar los bienes plebeyos
as como auxiliar al Tribuno de la Plebe.
Los ediles eran elegidos por el comicios de los plebeyos (CONCILIUM PLEBIS)
bajo la supervisin del Tribuno de la Plebe. En el ao 367 a. C . se nombraron dos
ediles ms pero de origen patricio (CURULE AEDILES), estos eran elegidos por
los comicios en las curias o barrios (COMITIA CURIATA) bajo la supervisin del
Cnsul o el Pretor.
Los ediles a pesar de ser magistrados menores gozaban de inmunidad al igual

que los magistrados mayores. No tenan imperio pero gozaban de la AUSPICIA
MINORA, y el JUS AEDICENDI, por la cual podan ejercitar la coaccin y publicar
edictos de carcter obligatorio. El cargo de Edil era un cargo de mucha
expectacin porque era la oportunidad para hacerse popular, era considerado
como el segundo magistrado en la carrera de los honores.
Tenan a su cargo las funciones de polica y la vigilancia de los mercados.

Cuidaban y conservaban los edificios, monumentos y templos. Vigilaban el rden
pblico de la ciudad hasta la distancia de una milla del permetro de los muros.
Vigilaban los edificios y las construcciones, la limpieza pblica, las condiciones
sanitarias de las termas, controlaban los pesos y las medidas, as como lacalidad
de los productos y la vigilancia nocturna.
Tambin tenan la poestad de aplicar multas y suspenciones. Sus funciones eran
propiamente de caracter municipal.
Existian varias clases de ediles:
Cura orbis.- Era los ediles encargados del cuidado de los hurfanos y de los
desposedos.
Cuara annonae.- Estaban encargados del cuidado de los graneros y de las

cosechas. En el ao 44 a. C. Cayo Julio Csar introdujo dos ediles de origen
plebeyo encargados de la provisin de granos para las personas pobres, a
estos se les conoce como ediles cereales.
Cura ludrum.-Eran los ediles encargados de organizar y controlar los

espectculos pblicos.
El apogeo de la edilidad se produjo durante la Repblica, en el Imperio los ediles

perdieron la mayora de sus atribuciones y finalmente el cargo desapareci el
235 d. C.
16
3.6 LOS TRIBUNOS DE LA PLEBE:
Eran magistrados sin imperio que representaban a los plebeyos, el cargo se cre
el ao 404 a.C. (Cicern y Dionisio de Halicarnaso insinan que se fue antes del
471 a. de C ). Los tribunos de la plebe nicialmente fueron tres y posteriormente el
nmero se elev a 10. Como funcin ejercan la INTERCESSIO que consista en
intervenir personalmente contra cualquier magistrados (excepto los dictadores) a
favor de cualquier ciudadano que presentara un reclamo, tambin ejerca el JUS
AUXILIUM que era una protesta contra las disposiciones de los magistrados,
para tal efecto gozaban de inmunidad, su persona era considerada sacrosanta.
Tambin poda vetar las disposiciones legales de los patricios que fueran
perjudiciales a los plebeyos (JUS INTERDICTIONIS). Adicionalmente posean la
SUMMA COERCENDI POTESTAS que era la facultad para imponer multas,
arrestos y acciones judiciales ante la asamblea del pueblo; tambin podan
intervenir como arbitrios entre las controversias que se producan entre los
plebeyos.
Los tribunos de la plebe gozaban de inmunidad. Las LEGES VALERIAE

HORATIAE declararon la persona del tribuno era sagrada bajo amenaza de penas
religiosas o maldiciones, cualquiera poda matar al ofensor sin temor a ningn
castigo adems los bienes del castigado se confiscaban y se entregaban a los
templos de Ceres, Liber y Libera. Los tribunos de la plebe podan conceder asilo a
los injustamente perseguidos como parte del auxilium, para tal efecto las puertas
de las casas de los Tribunos de la Plebe deban estar siempre abiertas para que
se les pueda encontrar fcilmente, y ejercan el derecho de sancionar a quienes
obstaculicen sus actividades, incluso con la pena de muerte.
3.7 LOS CUESTORES:
Eran los recaudadores generales, los tesoreros de la Repblica, se encargaban de

la recaudacin de los tributos.
Se menciona en el Digesto de Justiniano que Numa Pompilio el segundo de los

reyes de Roma - estableci dos cuestores para recaudar fondos para las obras
piadosas. La recaudacin la realizaban en una canastilla de minbre denominada
FISCUM, posteriormente se encargaron de la justicia criminal (QUAESTORES
PARRICIDII). A partir del ao 421 a.C. haban dos cuestores urbanos encargados
de la economa de la ciudad y dos cuestores militares que acompaaban a los
cnsules durante las campaas militares. En la poca de Sila se elevaron de 8 a
20 y en la poca de Csar llegaron a ser hasta 40. (SUETONIO TRANQUILO,
Cayo; Los Doce Csares; Edit. Sarpe, Madrid, 1985, Pag. 30)
Eran funcionarios sin imperio y era elegido por la Comitia Tributa.
17
Eran los recaudadores generales, los tesoreros de la Repblica. Marchaban
anualmente a las provincias, acompaados cada uno de un cnsul, de procnsul o
un pretor, despus del cual posean la autoridad principal. Cuando dejaba este la
provincia, generalemne desempeaba sus funciones el cuestor; este cobraba, en
efecto, las contribuciones y tributos, hacia vender el botn y cuidaba de las
provisiones. Iba precedido con licores con fasces, cuando menos en su provincia,
y su oficio, consinderado como el primer paso en la carrera de los honores, daba
entrada al senado. (SUETONIO TRANQUILO, Cayo; Loc. Cit.)
3.8 EL PONTIFICE MAXIMO:
Era la posicin ms alta en el sistema religioso del Estado romano, se elega

entre los estadistas maduros que hubieran desempeado los cargos ms
elevados. Tradicionalmente el cargo era elegido por el pueblo sin embargo una
reforma introducida por Sila otorg el poder de la eleccin a los 15 miembros del
Colegio Pontificio, esto dur hasta que Tito Labieno siendo Tribuno present
un proyecto para restituir al pueblo su derecho. Esto ocurri durante el consulado
de Cicern y Antonio, y fue motivado por la muerte de Metelo Po. Esta reforma
permiti la eleccin de Cayo Julio Csar como Pontfice Mximo.
El Pontfice Mximo se encargaba de las cosas sagradas, era elegido por el

pueblo, y habitaba en un edificio pblico, el cargo tambin era colegiado, tena un
colega y su cargo era inamovible, su autoridad era ilimitada y no tena la
obligacin de dar cuenta de su conducta al Senado ni al pueblo, estaba
encargado de juzgar las causas relacionadas con las cosas sagradas. Tena el
derecho de vida y muerte (JUS VITAE ET NECIIS) pero sus decisiones podan
ser revisadas por las asambleas del pueblo. Su presencia era indispensable en
las solemnidades pblicas, en los juegos o espectculos, o cuando se hacan las
dedicaciones de los templos o se elevaban las plegarias a los dioses.
3.9 EL EJRCITO:
El ejrcito estaba constituido nicamente por ciudadanos, el servicio militar era

obligatorio desde los 17 hasta los 46 aos de edad, las personas podan servir 10
aos en la caballera o 16 en la infantera o haber participado en tres levas o
campaas militares. Cada soldado romano tena que comprar su propia
cabalgadura y sus propias armas. El Estado no brindaba ninguna remuneracin
a los soldados porque se consideraba un honor formar parte del ejrcito, pero los
generales acostumbraban a premiar el valor y arrojo de sus soldados y
comandantes con el producto del despojo de los vencidos. Este premio constituia
lo que se conoce como peculio castrence, y formaba el patrimonio individual de
los individuos someditos a potestad que no poda ser manejado por el pater
familiae, y que dio consecuente origen a la propiedad individual de los filii familiae
(proprietas privata). Esta costumbre se mantuvo hasta despus de caida la
18
Repblica Romana, y podemos leer a Cayo Julio Cesar en sus anales de la
guerra de las Galias, que despus de la batalla de Silesia donde derrot a
Vercingtorix -entreg a cada soldado dos prisioneros galos en la condicin de
esclavos (SERVUS), por ello el inters de considerar al servicio militar como un
honor exclusivo de los patricios, sin necesidad del pago de remuneracin, pues
bien podian ganarla con los mritos militares. Esta forma de organizacin
demostr no ser muy eficiente, as como la alternabilidad de los cnsules durante
las Guerras Pnicas, en razn de lo cual hubo de introducirse reformas reformas
en la constitucin del Estado Romano, lo cual precipit la caida de la Repblica y
el advenimiento del Imperio en su primera etapa denominada el Principado.
Segn expone Von Mayr, el servicio militar era un requisito para obtener el status
civitatis que era uno de los elementos de la capacidad de las personas; la reforma
de Mario (107 a.C.) permiti el enrolamiento de la plebe en el ejrcito romano y
deberan prestar servicios durante 16 aos.
4. PERIODO CLASICO:
Esta poca est dividida en dos etapas:
4.1 EL PRINCIPADO O BAJO IMPERIO:
Se inicia el 23 de enero del ao 27 a.C. Cuando se le restituyen las facultades a

Octavio Augusto y su duracin se prolonga hasta el 19 de noviembre de 284 d.C
con la muerte de Numeriano ( Marcus Aurelius Numerius Numerianus).
Como antecedente debemos citar que el13 de enero del ao 27 antes de Cristo,
Octavio Agusto devuelve oficialmente al Senado sus poderes extraordinarios
(potestas omnium rerum) y proclama la restituci de la Repblica,proponiendo
reasignar el mando militar sobre Egipto y dimitir el consulado. Esta situacin
caus alboroto entre la plebes de Roma, lo que condujo a un compromiso entre
el Senado y Octavio denominado primero pacto el 16 de enero del ao 23 a.C.
Este pacto tiene la finalidad de delimitar los poderes civiles, militares, religiosos y
ttulos y honres de Octavio, as como el rea de accin del Senado. Octavio
mantiene el consulado que renovar anualmente hasta el ao 23 a. C. - y este
pacto es el basamento constitucional de su poder.
Esta poca se caracteriza por la aparicin de un nuevo magistrado que

concentra en torno a su persona diversas facultades, y la mxima autoridad
corresponde al prncipe (PRINCEPS CIVIUM) el primer ciudadano , o sea el
primero entre los iguales primus inter pares, y este poder se basa en el
consenso universal de los ciudadanos (consensus universorum) y es quien
recibe los ttulos de emperador, augusto, csar, posee la potestad tribunicia y
gobierna con el Senado. Los comicios pierden el poder judicial, electoral y
legislativo. En esta poca la principal fuente del derecho est constituida por los
senadoconsultos y las constituciones imperiales.
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En el Derecho Pblico encontramos que las provincias se dividen en dos grupos:
Provincias senatoriales, que son las provincias que se encuentran pacificadas,
en estas se encuentra el 30% del ejrcito romano, y provincias imperiales bajo el
dominio del prncipe, y son las que se encuentran en conflicto,
consecuentemente en ellas se encuentra la mayoria del ejrcito. En estas
provincias Octavio ejerce los poderes proconsulares, lo que le concede el
IMPERIUM o mandao sobre el ejrcito y le permite nombrar legados Legati
Augusti pro praetore provinciae. El Senado administra el Tesoro Pblico
(aerarium populi romani) y Octavio administra la hacienda (fiscus).
El Senado otorga dos honores o ttulos claves a Octavio: AUGUSTUS que es

un ttulo religioso que no denota autoridad poltica, pero que confiere al Princeps
la condicin de sagrado, por lo cual sus decisiones tiene rango casi divino, y
simboliza la auoridad de Octavio sobre la humanidad, adems recibe el ttulo de
PRINCEPS que se habia reservado durante la Repblica a los que habian
servido bien al Estado.
En un segundo pacto (23 a.C. - 19 a. C.) Octavio asume el poder tibunicio

( TRIBUNICIA POTESTAS). Esto no equivale al ttulo de tribuno, sino que le
concede diversas potestades:
a) Convocar al Senado
b) Convocar a las Asambleas de la Plebe.
c) Derecho de veto sobre las decisiones del Senado.
d) Derecho a presidir las elecciones.
e) Derecho a intervenir en primer lugar en cualquier reunin.
En este segundo pacto, se concede al princeps la autoridad de las costumbres

(TRIBUNICIA AUTORICTAS MORUM) que era una potestad reservada al
Censor, y tiene la finalidad de permitir al princeps supervisar la moral pblica as
como revisar las leyes para asegurar que correspondan a los intereses de los
ciudadnos. Esta potestad habilita a Octavio a realizar el censo para establecer la
calidad de los ciudadanos (econmica, social y moral) y confeccionar la lista de
senadores. Adicionalmente se le concede una autoridad sobre todos los
procnsules (IMPERIUM PROCONSULARE MAIUS EL INFINITUM) con el
derecho de intervenir en cualquier provincia imperial o senatorial y anular la
decisin de cualquier gobernador; tambin retiene algunas funciones consulares
pese de haber renunciado al consulado como son la del abastecimiento del
trigo a Roma (CURA ANONAE) y el mantenimiento y control de las vas pblicas
(CURA VIARUM).
El ao 19 a. C. Octavio Augusto acuerda un nuevo pacto con el Senado y

obtiene:
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a) El consulado pleno y con caracter de vitalicio.
b) El cargo de Censor y Vigilante de las Costumbres (CURA MORUM)
c) El poder militar dentro de la ciudad de Roma (POMERIUM) que consigue el
ao 13 a. C.
d) El cargo de Pontifex Maximus, el ao 12 a. C.
e) El cargo de Padre de la Patria (PATER PATRIAE), el ao 12 a. C.
El princex concentra progresivamente diversos poderes inclusive juzga

controversias privadas, en esta poca debe de adaptarse el derecho y aparece
la COGNITIO EXTRA ORDINEN, en esta clase de proceso el emperador
enviaba a un magistrado como delegado suyo para decidir si haba o no lugar a
juicio ante un juez.
El Senado emite disposiciones administrativas denominadas ORATIO. Se dio

una amplia difusin a la disciplian jurdica y aparecen las primeras escuelas del
derecho: Proculianos y Sabinianos o Cassianos. Al primer grupo pertenecen
Neracio Prisco el viejo (125 d. C), Juvencio Celso hijo (muerto el 140 d. C.),
Sexto Pomponio (muerto el 172 d. C), Laben, y Prculo cuyo nombre dio a
esta escuela; al segundo grupo pertenecen los juristas Gayo, Masurio Sabino,
Celio Sabino, Jaboleno Prisco y Salvio Juliano.
Despus de Salvio Juliano desaparece la divisin de las escuelas y de debe

este hecho a que este jurista aclar las divergencias que existian entre ambos
grupos.
En esta poca se publican el Edicto de Tolerancia de Nicomedia ( 311 d. C.)

durante el gobierno del emprador Galerio y se concede indulgencia a todos los
cristianos, se les reconoce existencia legal y la libertad de reunin,
permitindoseles el derecho de construir templos, y el Edicto de Miln ( 313 d.
C.) bajo los consulados de Constantino y Licinio, y se declara la libertad
religiosa en todo el imperio.
El emperador Adriano (117 d.C. 138 d.C.) publica el Edicto Perpetuo, cuyo
trabajo se atribuye a Salvio Juliano y es una recopilacin de los edictos de los
pretores, y el jurista Gayo publica sus Instituciones Jurdicas (INSTITUTAS)
posiblemente bajo el gobierno de Antonino Pio ( 138 d.C. 161 d.C.) lo cual
posibilita la difusin del conocimiento del derecho. Tambin se la atribuye la
publicacin de otro trabajo denominado DE RES COTIDIANAE.
Otros destacados juristas de esta poca tenemos a:
21
Juvencio Celso que escribi varias obras entre ellas el Digestorum libri 39.
Sexto Cecilio Africano cuya obra principal es Quaestionis libri 9.
Sexto Pomponio que representa el nuevo estilo enciclopdico en sus tres
comentarios al Edicto, a Quinto Muscio Scvola y a Celio Sabino y reuni
toda la sabidura de la Jurisprudencia anterior; escribi adems un resumen
de la Historia del Derecho Romano antiguo Enchiridion y se reproducen en
el Digesto de Justiniano (D.1.2.2).
Ulpio Marcelo que public el Digestorum libri 31 y Las Notas a los Digestos
de Juliano.
Emilio Papiniano, quien murio asesinado el 213 porque no quiso justificar el
asesinato del emperador Caracalla, del coregente y de su hermano Geta. Se
caracteriza por un estilo muy sobrio y escribi las siguientes obras:
Responsa (19 libros), Quaestiones (37 libros), Definitionis (2 libros), y se le
considera como el prncipe de la justicia.
Marcelo, que fue miembro del Consejo de la poca de Antonino Po y de
Marco Aurelio, fue autor de la obra denominada Digesta (31 libros), y un
libro de Responsa. Hizo tambin un comentario sobre el oficio de los
cnsules.
Paulo, discpulo de Scvola, fue miembro del Consejo imperial en la poca
de Severo y de Caracalla, es autor de numerosos escritos entre los que
destacan las Sentencias de Paulo, Responsa (23 libros), Quaestiones (25
libros) Comentarios al Edicto del Pretor, comentarios y notas sobre las
Cuestiones y Respuestas de Papiniano.
Ulpiano, Nutural de Tiro, autor del Ad Edictum (83 libros) que contiene
comentarios sobre los edictos del Pretor as como sobre los Edictos de los
Ediles, un comentario sobre la Ley Aquilia (Ad Legem Aquiliam), las Reglas,
y es el jurista ms citado en el Digesto de Justiniano.
Modestino, escribi una obra denominada Instituciones (10 libros)
Las CONSTITUTIONES PRINCIPIUM aparecen como nueva fuente de

derecho.
Esta poca se extingue cuando Marco Aurelio Numerio Numeriano es afectado

durante una campaa militar de una infeccin a los ojos y es asesinado por
Arrio Aper prefecto de la guardia pretoriana, quien fue ejecutado por el general
Diocles, quien asume el gobierno bajo el nombre de Diocleciano.
4.2 EL ABSOLUTISMO MONRQUICO:
Se inicia el 20 de noviembre de 284 d.C. con el gobierno de Diocleciano (Gaius

Valerius Aurelius Diocletianus) y dura hasta el 14 de noviembre de 565 d.C.
ao de la muerte de Justiniano I (Flavio Pedro Sabatio Justinianus)
22
En esta poca predomina la autoridad imperial, y se produjo la gran divisin
del imperio en Imperio Romano de Oriente e Imperio Romano de Occidente.
En esta poca se dieron disposiciones a favor de los esclavos y de las

mujeres. Se introdujo como regla que el procesado no es necesariamente
culpable (presuncin de inocencia), y se redujo el uso de la tortura en la
investigacin de los delitos.
Las constituciones imperiales fueron la nica fuente de derecho; en el siglo III

la escuela de Roma es reemplazada por las escuelas de derecho de oriente:
Alejandra, Beirut, Atenas, y Constantinopla. Se publica el Corpus Juris
Civile y el Digesto bajo el gobierno de Justiniano.
El ejrcito es constituido por provincianos y deja de ser obligatorio para

convertirse en voluntario.
Diocleciano (284 d.C. 305 d.C.) inici una reforma en el Estado; adopta el
ttulo de DOMINUS (amo, seor, soberano), introduce el uso de la etiqueta y
el estilo oriental (postracin como saludo), usa por primera vez una diadema,
establece un rango nobiliario, aparece con pompa en pblico, viste de seda y
oro, y termina con el poder del Senado.
En esta poca el derecho se configura estatalmente, se burocratizan las

escuelas de juristas, frente a la decadencia del derecho se hace necesario
una codificacin de la legislacin dispersa contenida en las LEGES ( normas
legales ) as como en las IURAS ( escritos de los autores clsicos )
23
DERECHO ROMANO
LA LEY DE LAS XII TABLAS
Uno de los acontecimientos importantes de la histrica jurdica de Roma fue sin

lugar a dudas la promulgacin de la ley de Las XII Tablas, aunque sus orgenes
y autenticidad son discutidas cada vez con mayor fuerza, no podemos dejar de
citarla pues an hay muchas voces que lo reclaman.
1. ANTECEDENTES HISTORICOS:
Despus de la cada de Tarquino El Soberbio, el pueblo de Roma continu
rigindose por una compilacin de leyes efectuada por Sexto Papirio, estas
leyes dadas durante la Monarqua rigi al pueblo aproximadamente 20 aos.
Segn la tradicin fue el tribuno Cayo Terentilio Arsa (462 a.C.) quien propuso
formar una comisin de cinco personas para redactar leyes que limiten el poder
de los pretores, sin embargo esta propuesta fue rechazada por los patricios.
Gradualmente la lucha por limitar los poderes de los altos magistrados se
convirti en una necesidad general, por eso en el 454 a.C. se envi a una
comisin de tres ciudadanos a las ciudades griegas para estudiar sus leyes, en
especial las Leyes de Soln, esta comisin regres dos aos despus y
posteriormente el 452 a.C. se eligieron a 10 personas ms (DECENVIROS)
para redactar las leyes y, el 451 se les dieron plenos poderes abstenindose
los romanos de elegir durante ese ao a otros magistrados, las decisiones de
los decenviros eran inapelables y se tomaban por acuerdo unnime, adems
cada miembro de la comisin tena el derecho de protesta (JUS
INTERCESSIONIS) contra las acciones de los dems. Todas estas personas
eran patricias y presida la comisin Apio Claudio.
Esta comisin termin su trabajo en un ao con X Tablas, segn indica Tito
Livio estas tablas fueron expuestas en el Foro y aprobadas por los comicios
centuriados sin embargo haba muchas leyes ms que compilar, as es que el
ao 450 se eligieron nuevos decenviros pero esta vez se eligieron tambin a
dos representantes de los plebeyos bajo el auspicio de Apio Claudio, quien
tom parte de esta nueva comisin. Segn Dionisio los representantes de los
plebeyos no fueron dos, sino tres (X, 58). Esta comisin no tuvo mayor xito
pues solo compil dos tablas entre las que se prohiba el matrimonio de
patricios con plebeyos y se las conoce como las tablas inicuas( TABULAE
INIQUAE ).
Los decenviros se comportaron como tiranos (violencia, asesinatos,
confiscacin de propiedades), y no convocaron a los comicios para la
aprobacin de estas dos tablas. Al concluir su mandato (449 a.C.) los
decenviros trataron de mantenerse en el poder lo cual origin una revuelta
agravada con el asesinato del plebeyo Lucio Silio acrrimo enemigo de los
decenviros y el de la hermosa Virginia en manos de su propio padre. Segn la
tradicin romana, Apio Claudio se haban encaprichado con ella y al no
poderla conseguir legalemte urdi un plan con uno de sus clientes quien
demand se la restituya en propiedad pues alegaba que la joven tena origen
1
DERECHO ROMANO
servil. Apio Claudio fall a favor de su cliente, entonces el padre de Virginia

pidi al magistrado permiso para interrogarla en privado pues el juicio se
desarroll en la plaza del mercado, de lo cual aprovech el padre de Virginia
para coger un cuchillo de carnicero y en presencia de todos degoll a su hija
antes de verla sometida a la humillacin.
Este hecho motiv la reaccin del pueblo que oblig a los decenviros a dejar el
poder eligiendo a dos pretores y dos tribunos de la plebe. Apio Claudio fue
arrestado y muerto en prisin.
Kovaliov seala que la versin expuesta, est muy lejos de ser cierta. Es
posible que las XII Tablas se hayan redactado simultneamente, tampoco es
probable el envo de comisiones a Grecia. La historia de Virginia es un
argumento auxiliar, sin embargo no existe duda sobre el hecho en s de la
codificacin de las leyes. (KOVALIOV,S.I; Historia de Roma, Vol I, Edit. Sarpe,
Madris 1985), Pag. 102.)
En realidad no existe ningn texto completo de Las XII Tablas y hasta nosotros
no han llegado sino fragmentos que exponen un derecho sumamente severo y
se dice que estaban expuestas en tablas de bronce en el Foro de Roma y
fueron destruidas por los galos el 387 a. C. cuando incendiaron la ciudad,
adems es poco probable que hayan sido aprobadas por los Comicios ya que a
mediados del siglo V a.C. estos carecan de facultades legislativas, las que se
desarrollaron mucho ms tarde.
De otro lado, el derecho que se expone en Las XII Tablas es sumamente
arcaico mas bien corresponde a la poca formativa del derecho que al
momento en que la tradicin fija su aprobacin
Histricamente es admisible la existencia de los DECENVIRI LEGIBUS
SCRIBENDIS como unos magistrados especiales aunque es improbable la
existencia de un segundo grupo al ao siguiente. Tampoco es probable que
hayan tratado de conseguir la igualdad entre patricios y plebeyos ya que si bien
es cierto que no contiene reglas discriminatorias tambin es cierto que se
mantuvo la desigualdad durante mucho tiempo.
3. VALOR DE LAS XII TABLAS:

Su aprobacin signific para los plebeyos una doble ventaja en primer lugar
lograron que el derecho fuera de conocimiento pblico pues, hasta ese
entonces eran imprecisas y los patricios las interpretaban o citaban a su
capricho. En segundo lugar consiguieron que el derecho sea comn, pues sus
reglas se aplicaron tanto a patricios como a plebeyos.
Las XII Tablas gozaron de extraordinario prestigio y respeto, tericamente
siguieron en valor sin ser derogadas hasta la poca de Justiniano an cuando
muchas de sus normas ya no se aplicaban debido a la presencia del Derecho
Pretoriano que haba introducido las reglas del Derecho Natural y la accin del
pretor que neutralizaba con sus interdictos y acciones la dureza del JUS
CIVILE.
2
DERECHO ROMANO
Otro de los logros de Las XII Tablas fue sin duda el hecho de haber logrado
separar por primera vez en la historia universal las reglas jurdicas de las reglas
religiosas. Adems se alcanz la precisin normativa de forma precisa y clara,
sin ambigedades, adornos ni detalles irrelevantes.
Tambin se discute si solo se limitaron a plasmar el derecho consuetudinario
existente hasta su aprobacin o si con Las XII Tablas se introdujeron
novedades, es indudable que gran parte de las normas que contienen las
tablas son anteriores a su presunta fecha de aprobacin, sin embargo esto es
ya es un gran avance por haber quedado precisadas dichas normas mediante
la escritura, adems contienen normas muy variadas que corresponde a
diversas ramas del derecho Derecho Procesal, Derecho de Familias,
sucesiones, Derechos Reales, Derecho Penal, Etc. - lo cual la hace un cuerpo
completo, esto no volvi a repetirse en Roma sino hasta despus del siglo V
d.C.
Entre las caractersticas principales encontramos las siguientes:
- Recoge las antiguas instituciones del derecho, las positiviza y les

imprime una filosofa definida.
- Es el primer intento dentro de nuestra tradicin jurdica de contar
con una codificacin de las normas legales
- La publicacin de la norma legal, garantiza la idea moderna de
seguridad jurdica.
- La presunta aprobacin de la norma mediante la consulta popular nos
da la nocin de la democracia participativa.
4. CARACTERISTICAS
El derecho arcaico entre los romanos no reconoce capacidad jurdica
entre los romanos, y se refleja de manera especial en las XII Tablas
que es el antecedente jurdico ms remoto.
Se tipifica al parricidio como el mayor delito, y consiste en el asesinato
del pater familiae o de un familiar prximo.
Las reglas relativas a los atentados contra la propiedad tienen rasgos
muy arcaicos.
Las reglas ms crueles son las que castigan a los deudores
insolventes y se vincula la deuda con la persona del deudor en caso
de insolvencia, con la finalidad de tutelar el crdito del acreedor, pero
solo como ltima ratio, empleada despus de haberse dado la
posibilidad a los parientes, amigos o vecinos para el cumplimiento de
la obligacin insoluta. El tercer nundinal, el deudor ser cortado en
pedazos. Si los pedazos resultan ms o menos grndes no importar
(Tabla III, artclo 6)
La mayor cantidad de las reglas son las que regulan a la propiedad
agrcola, lo cual denota que carcter agrario de la economa romana
de inicios de la Repblica.
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DERECHO ROMANO
La presencia de las reglas relativas a la regulacin jurdica del

comercio es escasa, lo que pone en evidencia una economa de
subsistencia y escasa actividad econmica del periodo comprendido
entre fines de la Monarqua e inicios de la Repblica.
Separa las reglas jurdicas de las reglas religiosas, lo cual constituye el
precedente ms antiguo de la desacralizacin del derecho.
La precisin normativa es bastante clara y precisa. No incurre en
adornos ni ambigedades propias del derecho medioeval.
Establece principios y reglas generales de fcil aplicacin para la
solucin de los conflictos legales.
No hace distincin entre reglas de Derecho Pblico con las reglas
propias del Derecho Privado, todas las presenta como un todo
uniforme.
Presenta al derecho en su rol prioritario de tutelar de la propiedad y el
patrimonio.
Confiere al pater familiae la mxima autoridad en los asuntos propios
de la administracin domstica y en la solucin de los temas propios
del derecho familiar, liberando en este tema a la participacin del
Estado.
La regulacin jurdica de las relaciones de vecindad entre propietarios
es bastante avanzada para su poca.
Fue un derecho exclusivista, pues solo reaplicaba a los ciudadanos de
Roma, y no a los extranjeros (peregrini) que habitaban dentro del
territorio romano, ni a las relaciones jurdicas que surgan entre los
extranjeros y los ciudadano de Roma.
Introduce el principio de la isonoma o igualdad ente la ley entre los
litigantes.
5. EL TEXTO DE LAS XII TABLAS:

Con la invasin de los galos a Roma Las XII Tablas desaparecieron, hasta
nosotros solo han llegado algunos los fragmentos de la reconstruccin
efectuada por Sexto Aelio Paeto (cnsul el 198 a.C.) por lo cual debemos
presumir que hubieron muchos ejemplares o cuando menos varias rplicas, se
dice que Cicern haba sido educado en la vieja tradicin de que los
escolares aprendiesen de memoria Las XII Tablas y las recitasen , San
Cipriano (24 d.C.) afirma haberlas visto en el Foro de Cartago; en el Digesto de
Justiniano (D: L.50,16,120) (D: L.50,16,62) (D: L.48,4,3) existen numerosas
citas a la ley de Las XII Tablas, y se sabe que la Lex Aquilia derog las
disposiciones sobre daos (Dig. L.9,2,1); de todo esto podemos colegir que los
compiladores que redactaron el Digesto bajo las rdenes de Triboniano
debieron tener cuando menos un texto de Las XII Tablas a la vista, o cuando
menos debieron tenerla los autores a las que citan; lamentablemente no se ha
conservado ningn texto directo, y tan solo se han podido rescatar cinco
fragmentos con alusiones al contenido que habra contenido el texto de la ley, y
diecinueve fragmentos de la obra de Gayo escrita en seis libros sobre
comentarios a la ley de Las XII Tablas, en base a lo cual se ha hecho la
4
DERECHO ROMANO
siguiente reconstruccin :
TABLA I: DE LA CITACION EN JUICIO (De jus in vocando)

El que sea llamado a juicio vaya al instante.
Si no quiere ir, tome testigos y presntelo.
Si con astucia trata de escaparse, puede sujetarle.
Si no pudiese ir por enfermedad o por anciano, sbale en un

borrico; y aunque se resistiese, no le de carruaje.
Si alguno saliese fiador por l, sultesele.

Rico ha de ser el fiador de un rico; de un pobre, cualquiera.
Si por el camino se aviniesen, sea vlido.
No avinindose, se presentarn en el Comicio o en el Foro, y

antes del medio da, parndose ambos comenzar el pleito.
Y se acabar al ponerse el sol.
COMENTARIO:
Esta tabla, as como las siguientes dos, versan sobre materia procesal, es decir
que tratan de la forma como las personas deben hacer valer legalmente una
pretensin.
Al iniciar la ley por esta temtica, nos lleva a concluir que la existencia de la
opresin de los patricios se verificaba mediante el monopolio de los asuntos
judiciales. Este monopolio era ejercitado por los Colegios Sacerdotales que
surgan de la clase aristocrtica. Esta clase conoca los secretos del derecho,
se reservaba su uso exclusivo as como la potestad para determinar los das
fastos y nefastos para administrar justicia; es lgico suponer que el ascenso de
la plebe en su lucha por la igualdad de derechos haya dado un nuevo sentido
con esta ley al secularizar el conocimiento de las normas jurdicas.
TABLA II : DEL JUICIO ( De judicio )
Se les cita para cierto da, y si por enfermedad, voto,

ausencia por causa de la repblica, o por obsequiar a un
husped, tanto el juez, rbitro como reo, no pudiese este
asistir, se difiere el juicio.
5
DERECHO ROMANO
El que quisiera denunciar a un testigo, ha de presentarse

tres veces en el decurso de veintisiete das en su casa.
Si alguno matare al que roba de noche, sea bien muerto.
Si se cometiese el robo de da y se le aprehendiese en el

mismo acto, aztesele y redzcase a esclavitud de aquel a
quien rob.
Si fuere esclavo, sea azotado y despeado.
Si impber, aztesele a arbitrio del pretor, y satisfaga el

dao causado.
Si el ladrn se defendiese con armas, puede ser muerto,

gritando antes para que vengan los testigos.
El hurto encontrado PER LANCEM ET LICIUM (platillo y

medida) sea castigado lo mismo que el manifiesto.
El no manifiesto castguese el doble.
El que cortare sin derecho alguno los rboles ajenos, pague

la multa de veinticinco ases por cada uno.
No se persiga al ladrn, cuando se haya convenido con el

robado.
Las cosas furtivas no se prescriben nunca.
COMENTARIO:
En esta tabla encontramos la posibilidad de postergar la fecha sealada para el

juicio cuando el Juez, rbitro o cualquiera de las partes se encuentran
imposibilitadas por una enfermedad ( MORBUS ) ; igualmente existe una
prescripcin sobre la convocatoria a los testigos que eran citados a viva voz
delante de sus puertas para el tercer da del mercado (NUNDINAE) que se
celebraba cada nueve das.
Esta tabla deja ver el claro impulso privado de la accin civil que se caracteriza
por la presencia activa de la parte demandante sin la intervencin del Estado
6
DERECHO ROMANO
en forma directa como ocurre en los tiempos actuales.
TABLA III : DEL JUZGAMIETO DE LAS COAS (Rebus judicatis)

El depositario que dolosamente malversare el depsito,
pague el dao doblado.
El que exigiere ms usura que la onza mensual por cada

100 ases, satisfaga el cudruplo.
Los extranjeros no pueden adquirir por usucapin.
El que confesare la deuda o fuere condenado por sentencia

judicial, se le dar treinta das de trmino para pagar.
Transcurridos, se le har prender y llevarle a juicio.
Si no pagare lo juzgado ni lo hiciera otro por l, tiene

derecho el acreedor de ponerle preso en su casa y cargarle
de cadenas y grillos, con tal que no excedan del peso de
quince libras, ms el poder aligerarle queda a su arbitrio.
El deudor as preso, viva de lo suyo, si puede; si no, el

acreedor que lo tiene en prisin le dar una libra de pan
cada da; si quiere le dar ms.
Si no convinieran en otra cosa, tiene el acreedor de

retenerle preso hasta sesenta das, durante los cuales, por
espacio de veintisiete seguidos ( o sea por tres ferias ), ser
llevado al pretor en los Comicios y all se pregonar la
cantidad en que ha sido condenado.
En el tercer nundinal, el deudor ser cortado en pedazos. Si

los pedazos resultan ms o menos grandes no importar.
Siendo muchos los acreedores hagan a los veintisiete das

su cuerpo pedazos. Si stos fueren ms o menos, hganlo
sin fraude; y si quieren, vayan a venderle lejos, a la otra
parte del Tiber.
COMENTARIO:
Esta tabla consagra el principio de la responsabilidad personal por la deuda, de
modo que a falta de un patrimonio que responda por una obligacin se faculta
al acreedor para disponer de la persona del deudor (REUS DEBENDI) al punto
7
DERECHO ROMANO
de disponer de l como si fuera una cosa, facultndose a su acreedor para

venderlo como esclavo, lo cual producir una MAXIMA CAPITIS DEMINUTIO
en la persona del deudor, a partir de lo cual deja de ser una persona para
convertir en una cosa (RES). Esta parte de la ley estuvo vigente hasta el ao
313 ( segn Tito Livio fue el 326 ) en que la LEX POETELIA PAPIRIA aboli la
esclavitud por deudas.
Se puede apreciar que dentro de las caractersticas de la accin privada no
solo estn el simple emplazamiento o la conduccin MANU MILITARE del
demandado en caso de resistencia, sino que adems se faculta al acreedor a
utilizar su propia prisin domiciliaria y, el empleo de sus propias cadenas para
aprisionar al deudor.
Igualmente, se permite al acreedor solventar su crdito con la venta de la
persona del deudor y, en caso de concurso de acreedores se les permite
seccionar el cuerpo en partes proporcionales a la deuda.
Tambin se considera la sancin de la usura y la indemnizacin del depositario
que dispuso del depsito confiado a su custodia de manera indebida con una
sancin equivalente al doble de lo malversado. Notemos la similitud de la
indemnizacin con la que se otorga por las arras de los contratos y, debe
destacarse la especial prohibicin a los extranjeros de poder adquirir la
propiedad por ocupacin prolongada.
TABLA IV : DE LA PATRIA POTESTAD (De jure patrio)

Mate el padre al momento al hijo que le naciere monstruoso.
Sobre los hijos legtimos tenga el derecho de vida y muerte y

facultad de venderlos.
Si el padre vendiese tres veces al hijo, quede ste libre respecto

de aqul.
Es legtimo el pstumo nacido a los diez meses de muerto el

padre.
COMENTARIO:
Esta tabla trata sobre la patria potestad, faculta al padre a eliminar al hijo
monstruoso, sin embargo es necesario anotar la definicin que sobre el
particular encontramos en el Digesto, entendindose como tal al que carece de
forma humana.
Tambin encontramos en esta tabla consagrado el JUS VITAE ET NECIIS del
PATER FAMILIAE considerado como la facultad de disponer de la vida y
muerte de los FILII FAMILIAE, pudiendo darlos en noxacin (JUS NOXAE
DANDI) y venderlos como esclavos. Es lgico suponer que este no fue un
Derecho absoluto, sino que estuvo regulado por la opinin pblica de modo
8
DERECHO ROMANO
que los castigos impuestos por el pater siempre tenan un motivo justificado.
TABLA V: DE LAS HERENCIAS Y TUTELAS ( De hereditatibus et tutelis )

Las disposiciones del padre de familia sobre su patrimonio y la
tutela de sus hijos sean tenidas por ley.
Si muere intestado quien no tiene herederos suyos, herdele el

adgnado ms prximo, y si adgnados no tuviesen sucdanle los
gentiles.
Si el liberto muriese intestado y sin herederos suyos, y le

sobreviviese el patrn o los hijos de este, los bienes de la familia
del liberto pasen a la del patrn.
Las obligaciones y crditos de la herencia se entienden divididos

IPSO JURE entre los herederos por partes hereditarias.
Los dems bienes no se entienden as; si place a los herederos

podrn dividirse, nombrando el pretor tres jueces arbitrarios para
verificar las divisiones.
Si el padre de familia muere intestado y deja por heredero a un

hijo impber, pase la tutela al adgnado ms prximo.
Pngase a cargo de los adgnados y gentiles la persona y bienes

del FURIOSO (enfermo mental ) o prdigo que no tengan
guardador.
COMENTARIO:
Esta tabla consagra la DOMENICA POTESTAS del PATER FAMILIAE, o
derecho de libre disposicin sobre todos los bienes de la parentela sometida a
su autoridad; igualmente se establece que la lnea sucesoria para las herencias
no se practique por vnculo de consanguneos (cognados) sino por vnculo
gentilicio (adgnados) que son los llamados a cubrir la vacancia de la herencia, y
a falta de estos los bienes se repartirn entre los miembros de la GENS,
lgicamente cuando esta estuvo en vigencia. Esta regla estuvo vigente hasta la
poca de Justiniano en que que se establece que las herencias se transmiten
por vnculo de consaguinidad desechando a los parientes gentilicios, por
cuanto al haberse concedido la ciudadana a todos los habitantes de Roma
desde Caracalla, la gentilidad pas a un franco proceso de extincin, de otro
lado, el ager publicus como patrimonio de la gens solo exista en los fundos
itlicos pero no es los fundos orientales, como ocurria con Constantinopla y las
principales ciudades de oriente.
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DERECHO ROMANO
Tambin se establece que el heredero del liberto, a falta de parientes

consanguneos, es el PATRONUS que es el nombre que adopta el antiguo amo
y las instituciones como la tutela y curatela se ejercen por vnculo de
adgnacin.
TABLA VI: PROPIEDAD Y POSESIN (De dominio et possessione )

Cuando se haya celebrado un NEXUM o un MANCIPIUM, las
palabras pronunciadas son ley ( de las partes ). El que niegue
haberlas pronunciado, pena del duplo.
Los fundos se prescriben por la posesin continua de dos aos;

las dems cosas por un solo ao.
La MANUS tambin podr adquirirse por el uso de la mujer

durante un ao, salvo que ella se ausente del domicilio conyugal
por tres noches consecutivas.
Un extranjero no puede usucapir las cosas de un romano.
Nadie puede pedir que se le devuelvan los materiales empleados

en sus edificios o vias ajenas, pero el que las emple pague su
valor duplicado.
Si por cualquier circunstancia fueran renovados dichos materiales,

entonces si puede el propietario pedir su devolucin.
Vendida y entregada una cosa, el comprador solo adquirir la

propiedad cuando pague el precio.
Lo que se ha hecho por emancipacin (MANCIPATIO) o cesin de

derechos ( IN JURE CESSIO ) es ley.
COMENTARIO:
Tanto esta tabla como las siguientes se refieren a la importante materia de la
propiedad, la posesin y las obligaciones. Consagra el principio de no permitir
el abuso del derecho de quien utiliz materiales ajenos en una construccin
quedando obligado a pagar la reparacin del dao causado.
Otra cosa de que trata es la adquisicin de la propiedad, en este caso solo se
acepta como propio aquello cuyo precio se ha cancelado en su integridad sin
importar la detencin del bien, pues en todo caso ser propiedad de quien lo
usa cuando se pague la totalidad del precio, antes de eso existe el usufructo
pero no la propiedad.
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DERECHO ROMANO
TABLA VII : EDIFICIOS Y CAMPOS (De Oedibus et agris)

Entre edificios contiguos debe dejarse a la circulacin un espacio
libre de dos pies y medio.
Si alguien construye el cerco divisorio no debe excederse del

lmite; si lo construyese de piedra suelta, deje un pi; si una casa,
deje dos pies; si cava un sepulcro, deje tanto cuanta es su
profundidad; si un pozo, deje un paso ancho; el olivo y la higuera
plntense a nueve pies del terreno ajeno; los dems rboles a
cinco.
Entre campos vecinos, el espacio libre debe ser de cinco pies; tal
espacio no puede ser usucapido.
Si los vecinos no se ponen de acuerdo en cuanto a los lmites de

sus predios el magistrado les de tres rbitros.
El ancho de la servidumbre de va (ancho de la calle) es de ocho

pies y en direccin recta y, en las partes donde el camino dobla,
es de diecisis.
Si la va es intransitable, se puede pasar con el carro por donde se

quiera.
Si una propiedad se perjudica por la recepcin de las aguas

pluviales que vienen de la propiedad vecina, el dueo de aquella
puede pedir indemnizacin.
Cuando la sombra de un rbol se proyecta contra el fundo

contiguo, debe cortarse las ramas en todo el entorno, a quince
pies de altura.
El dueo de una heredad tiene el derecho de recoger en la del

vecino los frutos que se hayan cado de sus propios rboles.
COMENTARIO:
En esta tabla se reglamenta las relaciones de vecindad. Los fragmentos
reconstruidos nos dan algunos detalles sugestivos de lo que fue la vida en la
ciudad. Es necesario destacar que en esa concepcin antigua ya aparece la
idea de la servidumbre que no es otra cosa que un derecho sobre los bienes
ajenos, tambin aparece una nocin clara de lo que es dominio pblico al
sealar la dimensin de la seccin vial.
Tambin se menciona la responsabilidad de indemnizar por la negligencia,
pues no solo se indica que la propiedad no es un derecho absoluto, sino que
11
DERECHO ROMANO
adems se sanciona la negligencia del propietario que por su descuido

ocasiona un dao a la propiedad de su vecino.
TABLA VIII: LOS DELITOS ( De delictis )

Aquel que cause dao a una parte del cuerpo de otra persona y no
sea posible llegar a un acuerdo con el ofendido, ser castigado
con un dao igual al que ha causado.
Aquel que con la mano o con el bastn rompa un hueso a otra

persona ser condenado a pagar una multa de 300 ases; si la
persona golpeada es un esclavo, la multa ser de 150 ases.
Aquel que maldiga la cosecha ... no podr gozar del producto de

otro.
Si aquel que realiza un robo nocturno es muerto en el lugar, su

muerte ser considerada legal
El patrn que engae a su cliente ser execrado
COMENTARIO:
Para los romanos los delitos eran pblicos o privados, los primeros solo
comprendan a la sedicin y al parricidio, en tanto que como delitos privados se
entenda a todos los dems; estos eran perseguidos a instancia de parte y el
Estado no intervena en este tipo de acciones sino que se comportaba como un
rbitro. El delito no tena connotacin social sino nicamente familiar, y las
sanciones son propias de todos los pueblos antiguos en el periodo de en su
infancia.
TABLA IX : DERECHO PUBLICO ( De jure pblico )

Que, no se dictarn leyes de privilegios sobre tal o cual persona
en particular.
Que, los comicios por centurias son la nica autoridad con

facultades para conocer un asunto de pena capital contra un
ciudadano romano.
Que, el juez o rbitro indicado por el magistrado, que hubiera

recibido dinero como precio de sus fallos, sea condenado a
muerte.
Que, contra toda condena penal, hay el derecho de apelar ante el
12
DERECHO ROMANO
pueblo reunido.
Que, toda persona que hubiera provocado al enemigo contra el

pueblo romano o entregndole un ciudadano ser condenado a
muerte.
COMENTARIO:
Los romanos introdujeron la divisin entre derecho pblico y derecho privado,
es indudable que esta divisin es anterior a Las XII Tablas pues en estos
fragmentos estn perfectamente delimitados con esta concepcin al referirse a
conocidas instituciones del JUS PUBLICUM y son las que estn asociadas al
gobierno y la administracin de la justicia.
TABLA X : DERECHO SAGRADO (De jure sacro)

Dentro de la ciudad, no se inhume ni incinere cadver alguno.
Las pompas fnebres deben ser hechas con sobriedad, las

mujeres no deben rasgarse las mejillas ni arrojar gritos
inmoderados en los entierros.
Un esclavo no puede ser embalsamado.
No se puede erigir sepulcro o pira crematoria a menos de sesenta

pies de distancia del edificio ajeno.
Los sepulcros y sus vestbulos no pueden ser usucapidos.
COMENTARIO:
Esta tabla fue la ltima de los decemviros y se refiere al llamado derecho
sagrado que no debe confundirse con el derecho divino para el cual reservaron
el nombre de FAS. Puede apreciarse que el JURE SACRO parte del derecho
pblico, pero no es en s un derecho religioso, sino que la palabra SACRO se
traduce como honrar, consagrar, inmortalizar y se refiere a los muertos,
sepulcros, funerales y honores pstumos.
TABLA XI:
Se desconoce el contenido de esta tabla, se dice que en ella se consignaba la
prohibicin del matrimonio entre patricios y plebeyos. Cicern dice en su
tratado de la Repblica, que las dos ltimas tablas contenan disposiciones
inicuas, refirindose a la undcima sobre todo.
La nica informacin sobre este tema la encontramos por versin de Cicern
13
DERECHO ROMANO
quien dice Tras haber (los decenviros) redactado diez Tablas de leyes
con suma equidad y prudencia, los sustituyeron al ao siguiente a otros
diez que, aadiendo dos tablas de leyes inicuas, prohibieron con una ley
inhumansima los matrimonios de plebeyos con patricios. (Cicern, De re
publica, II 36-37:)
Se dice que el 309 a.C. un Tribuno de la plebe de nombre Canuleyo, hizo
derogar esta disposicin y, desde entonces se oper fcilmente la fusin de las
dos clases, sin embargo antes y despus de Las XII Tablas hubieron
matrimonios mixtos.
La Ley que derog esta tabla se llam Lex Canuleia
TABLA XII:
Es difcil dar un ttulo a esta tabla, solo se sabe que contena el establecimiento
de una especie de prenda (PIGNUS) a favor del acreedor para garantizar el
precio abonado en rescate de una vctima, o del alquiler de una bestia de carga
en determinados casos.
La informacin de esta tabla la hemos recogido de Gayo quien seala 2.
...Los delitos de los hijos de familia o de los esclavos generaron las
acciones noxales, para que el paterfamilias o el amo pudiera a su
eleccin o exponerse a la estimacin de un juicio o entregar al culpable...
Las acciones noxales se instituyeron mediante leyes o por el edicto del
pretor: mediante leyes, como la de las XII Tablas sobre robo...
(Instituciones, 4 75-76 )
En realidad se trata de la institucin de una de las llamadas Acciones de la Ley,
que constituan el ms antiguo y solemne procedimiento judicial de los
romanos. Esta PIGNORIS CAPIO (toma de prenda) consista en la toma de la
posesin de las cosas del deudor.
14
DERECHO ROMANO
LA LEY DE LAS XII TABLAS (451-450 a. C.)
Tabula I
1. Si in ius vocat [ito]. Ni it, Tabla I
antestamino: igitur em capito.
1.- Si alguien es citado segn derecho,
3. Si morbus aevitasve vitium acuda. Si no acude, que se d fe: y que
escit [qui in ius vocabit] se le capture.
iumentum dato. Si nolet,
arceram ne sternito. 3.- Si hay enfermedad, edad o
minusvala que se le d montura. Si no
4. Adsiduo vindex adsiduus la quiere, no se le d vehculo.
esto; proletario [iam civi] qui
volet vindex esto. 4.- El garante del propietario, sea
propietario. Del pobre, uno [ciudadano]
6. Rem ubi pacunt, orato. que lo aprecie.
7. Ni pacunt, in comitio aut in 6.- Cuando pacten, annciese.

foro ante meridiem caussam 7.- Si no pactan, que lleven su causa al
coiciunto. Com peroranto ambo comicio o al foro antes de medioda.
praesentes. Durante la exposicin, que estn
presentes ambos.
8. Post meridiem praesenti
litem addicito. 8.- Pasado medioda adjudquese el
litigio a quien est presente.
9. Si ambo praesentes, solis
occasus suprema tempestas 9.- Si estn ambos presentes, que la
esto. cada del sol sea el ltimo momento.
Tabula II
Tabla II
3. Cui testimonium de fuerit, is
3. Quien careciera de testigo, por tres
tertiis diebus ob portum ob
das lo reclame ante su puerta.
vagulatum ito.
Tabula III Tabla III
1. Aeris confessi rebusque iure 1. Confesada la deuda [en dinero] y

iudicatis XXX dies iusti sunto. juzgadas las cosas en derecho, haya un
plazo legal de 30 das.
2. Post deinde manus iniectio 2. Luego, que se le prenda. Llvese al

esto. In ius ducito. tribunal.
3. Si no cumple lo sentenciado ni nadie
15
DERECHO ROMANO
3. Ni iudicatum facit aut quis

endo eo in iure vindicit, secum lo avala ante el tribunal, que lo lleve
ducito, vincito aut nervo aut consigo [el acreedor], lo ate con cuerda
compedibus XV pondo, ne o con cadenas de, como mximo, 15
maiore, aut si volet minore libras o si quiere, de menos.
vincito.
4. Si lo quiere, viva de lo suyo. Si no, el
4. Si volet suo vivito. Ni suo que lo tiene encadenado le dar una
vivit, qui eum vinctum habebit, libra de grano al da. Si quiere, le dar
libras farris endo dies dato. Si ms.
volet plus dato.
5. Sin embargo, an quedaba el
5 (Aulo Gelio, 20 I 46:) Erat derecho a avenirse y, si no, lo tenan
autem ius interea paciscendi ac encadenado sesenta das. Durante
nisi pacti forent habebantur in ellos, por tres mercados seguidos, se
vinculis dies LX. Inter eos dies le llevaba al comicio ante el pretor y se
trinis nundinis continuis ad anunciaba la cuanta de su condena. Al
praetorem in comitium tercer mercado se ejecutaban las
producebantur, quantaeque penas capitales o iban a venderlo al
pecuniae iudicati essent, otro lado del Tiber, como extranjero.
praedicabatur. Tertiis autem
nundinis capite poenas dabant,
aut trans Tiberim peregre
venum ibant.
6. Al tercer mercado, que se corten los
6. Tertiis nundinis partis pedazos. Si no resultan iguales no sea
secanto. Si plus minusve fraude.
secuerunt ne fraude esto.
Tabula IV
Tabla IV
2 ... Si pater filium ter venum
duvit filius a patre liber esto. 2. Si el padre ha vendido por tres veces
al hijo quede ste libre de su padre.
Tabula V Tabla V
1. Los ancestros quisieron, as, que
1. (Gayo, I 144:) Veteres enim las mujeres, incluso adultas,
voluerunt feminas etiamsi quedasen bajo tutela en razn de
perfectae aetatis sint propter su ligereza de espritu (...) salvo
animi levitatem in tutela esse; las vrgenes Vestales que
(145:) ...exceptis virginibus quisieron fueran libres: y as se
16
DERECHO ROMANO
Vestalibus, quas (...)liberas

esse voluerunt: itaque etiam previene en la Ley de las XII
lege XII tabularum cautum est. Tablas.
2.
6. (Gayo, I 155): Quibus
testamento...tutor datus non sit,
iis lege XII [Tabularum] agnati 6. Quienes no hayan recibido tutor por
sunt tutores. testamento, por la ley de las XX Tablas
tendrn como tutores a sus agnados.
7. Si furiosus escit ast ei custos
nec escit, agnatum
gentiliumque in eo pecuniaque 7. Si alguien est loco y no tiene
eius potestas esto. custodio, que la potestad sobre l y sus
bienes sea de sus agnados y gentiles.
Tabula VI
Tabla VI
5. (Gayo, I 111) Lege XII
tabularum cautum est, ut si qua 5. Se prev en la Ley de las XII Tablas
nollet usu in manum mariti que si una mujer no quiere caer bajo la
convenire, ea quotannis "manus" del marido se ausente tres
trinoctio abesset atque eo noches cada ao y que de ese modo
modo cuiusque anni [usum] interrumpa cada ao la usucapin.
interrumperet.
Tabla VII
Tabula VII
Tabula VIII Tabla VIII
2. Si membrum rupsit ni cum eo 2. Si le arranc un miembro y no se

pacit, talio esto. avino con l, aplquese talin.
21. Patronus si clienti fraudem 21. Si el patrono defraudare al cliente,

fecerit, sacer esto. sea execrado.
Tabula IX
Tabla IX
1. Privilegia ne inroganto.
1. Que no se establezcan privilegios.
2. De capite civis nisi per
2. Que no se dicten penas capitales
maximum comitiatum... ne
contra ciudadanos sino por los comicios
ferunt.
mximos.
17
DERECHO ROMANO
Tabla X
Tabula X
1. Que no se entierre ni queme cadver
1. Hominem mortuum in urbe en la ciudad.
ne sepelito neve urito.
Tabula XI
Tabla XI
1. (Cicern, De re publica, II
36-37:) Qui [Xviri] cum X
1. Tras haber (los decenviros) redactado
tabulas summa legum
diez Tablas de leyes con suma equidad
aequitate prudentiaque
y prudencia, los sustituyeron al ao
conscripsissent, in annum
siguiente a otros diez que, aadiendo
posterum X viros alios
dos tablas de leyes inicuas, prohibieron
subrogaverunt ... qui duabus
con una ley inhumansima los
tabulis iniquarum legum additis
matrimonios de plebeyos con patricios.
... conubia haec illi ut ne plebei
cum patribus essent,
inhumanissima lege sanxerunt.
Tabla XII
Tabula XII
2. ...Los delitos de los hijos de familia o de
2 (Gayo, 4 75-76:) Ex maleficio
los esclavos generaron las acciones
filiorum familias servorumque...
noxales, para que el pater familias o el
noxales actiones proditae sunt, uti
amo pudiera a su eleccin o exponerse a
liceret patri dominove aut litis
la estimacin de un juicio o entregar al
aestimationem sufferre aut noxae
culpable... Las acciones noxales se
dedere... Constitutae sunt autem
instituyeron mediante leyes o por el edicto
noxales actiones aut legibus aut
del pretor: mediante leyes, como la de las
edicto praetoris: legibus, velut furti
XII Tablas sobre robo...
lege XII tabularum...
18
DERECHO ROMANO
LAS PERSONALIDAD
CAPITULO I
CONCEPCION DE LAS PERSONAS
1. CONCEPTO:
Los romanos no llegaron a construir una teora sobre la personalidad,

tampoco han dejado un concepto que nos permita extraer una definicin, sin
duda se debe al genio jurdico prctico ms que dogmtico que orient al
pensamiento jurdico romano, esto tampoco puede interpretarse como un
primitivismo jurdico; es posible que en su tiempo hayan tenido el mismo
problema que afrontamos nosotros en la actualidad, en que por la pluralidad
de doctrinas es difcil que pueda darse una definicin que agrade a todos, tal
como ocurre actualmente con la ausencia de definiciones de la persona, el
pago y otras instituciones en el Cdigo Civil Peruano de 1984. A pesar de
esto, debemos sealar que los romanos consideraron a la persona como el
generador de todo derecho tal como lo expone Hermogeniano en el Digesto
Por lo tanto, como todo derecho ha sido constituido por causa de los
hombres, tratemos primero del estado de las personas y despus de las
dems cosas (Dig. L1,5,2) sin embargo no todos los hombres eran sujetos
de derecho en la sociedad romana.
La palabra persona, no fue empleada por los romanos para referirse a todos
los seres humanos, sino nicamente a los sujetos de derecho.
Tradicionalmente se ha sostenido que la palabra persona deriva de trmino
latino PERSONAE que era el nombre con que el actor cubre su rostro y
mediante el cual aumenta y hace ms clara su voz; por la parte anterior imita
un rostro humano, por la parte posterior era una peluca.
Si interpretamos literalmente la palabra diramos que es una persona es

alguien, un ser humano identificado como personaje protagonista de las
acciones de la ley, pero hay algo ms profundo.
La palabra persona tiene su origen en una palabra compuesta PER SONO

(para resonar, para pronunciar, dejar oir) que significa hacer resonar,
1
DERECHO ROMANO
proclamar a voces para hacerse escuchar, lo cual era la actividad favorita de

los hombres libres en el foro, adems era lo que los distingua de quienes
siendo libres no gozaban de la capacidad de accin. De la misma manera, la
expresin verbal daba inicio y conclusin a los negocios jurdicos
especialmente en los contratos orales.
Sin duda que la palabra persona tuvo esta ltima acepcin y no la primera
pues las mscaras como herramienta de trabajo es propia de los actores,
actividad fue considerada como un oficio vil y degradante hasta inicios del
Principado, y an durante el Absolutismo Monrquico encontramos serias
referencias con relacin al ejercicio de la actividad teatral tanto en las
Instituciones de Gayo como en el Digesto; es ms, su ejercicio causaba la
prdida de la personalidad, sera ilgico sostener que la palabra persona
derive de la mscara teatral cuyo uso era causa de la prdida de la
capacidad. Tcito seala que Augusto dispuso que Que ningn senador
entrase en la casa de comediante; que ningn caballero ese
acompaase en pblico ni los llevase a su lado, y que no fuese lcito
verlos representar sino en el teatro. Diose tambin poder a los pretores
de castigar con destierro las insolencias de los que los viesen
representar (CORNELIO TACITO, Cayo; ANALES DEL IMPERIO
ROMANO; Edit. SARPE, Madrid, 1985, Pag. 66) No est dems recordar que
la emperatriz Teodora, esposa de Justiniano I fue motivo de crueles
comentarios por su antigua labor de actriz de circo, lo cual le llev a una
encarnizada enemistad con el Patriarca de Constantinopla. Al extremo que se
dice fue asesinado por rdenes de Teodora para que cesara en sus criticas a
la antigua actriz convertida en esposa del Emperador.
Dicho en otras palabras, persona no solo es alguien, sino adems es quien

se hace individualizar ante los dems por su morfologa externa, esto es como
un ser humano, y que se expresa vlidamente para exponer sus ideas, elegir
y ser elegido, votar las leyes y aprobarlas, contraer obligaciones y derechos,
adems representa a un grupo familiar mediante un nombres, a un culto, y a
un patrimonio.
2
DERECHO ROMANO
Esta idea no est muy distante de la idea moderna que tenemos de la

persona en el sentido tcnico, pues llamamos persona a quien tiene
capacidad jurdica o aptitud jurdica para ser titular de derechos y
obligaciones.
Concordando con la idea antes expuesta los romanos identifican a la persona

bajo las siguientes palabras: PERSONAE EST HOMUS STATUS
PRAEDITUS es decir que la persona es el hombre dotado de condicin
jurdica.
Es oportuno sealar que la expresin persona fue reservada exclusivamente

para referirse al ser humano, tal como lo expone en la actualidad el sentido
estrictamente jurdico en tanto que a la fusin de capitales o de esfuerzos
personales le dieron el nombre de RES UNIVERSITATES sobre lo cual
escribir ms adelante. A estas se les reconoca capacidad de derecho
mediante la ley, pero carecan de individualidad fsica.
Para Ortoln la palabra persona tiene dos acepciones: la primera que es la

que se refiere a todo ser capaz de tener y deber derechos, y la segunda
acepcin Es la que se usa para designar el papel que el hombre est
destinado a representar en la escena jurdica; es decir, cada cualidad, en
virtud de la cual tiene ciertos derechos u obligaciones (ORTOLAN,
Mario; COMPENDIO DE DERECHO ROMANO, Edit. Heliasta, Bs.As. 1978,
Pag. 21 y 22)
2. ELEMENTOS DE LA PERSONALIDAD:
Los romanos emplearon la palabra CAPUT (cabeza) para referirse al estado o

situacin de capacidad plena de los seres humanos, y es el rasgo distintivo
que identifica a quien representa a una DOMUS (casa) un partido, un ideal,
un derecho.
El CAPUT estaba integrado por tres elementos constitutivos:
2.1 EL STATUS LIBERTATIS:
3
DERECHO ROMANO
Consiste en mantener la condicin de ser humano libre, pues solamente las

personas libres pueden hacer todo lo que quieren, como seala Florentino en
el Digesto Es libertad la natural facultad de hacer lo que se quiere con
excepcin de lo que se prohbe por la fuerza o por la ley. (Dig. L 1,5,4)
(Inst. L1,11)
La libertad es la mxima cualidad de los seres humanos, por eso

encontramos en Gayo que la divisin de los hombres es que unos son libres
y otros no, debemos acotar sin embargo que no todos los hombres libres son
personas.
2.2 El STATUS CIVITATIS:
Equivale a ser natural de Roma es decir haber nacido dentro de la ciudad o

dos millas al derredor, sin embargo para Von Mayr esto se refiere a haber
hecho el servicio militar.
En el ao 212 d. C. Antonino Caracalla concedi la calidad de ciudadanos

romanos a todos los habitantes del imperio, antes de eso solo Los nacidos
en el contorno de la urbe se consideran nacidos en Roma (Dig. L.50,16,
147) Con estos trminos se refiere naturalmente al predominio del JUS
SOLI sobre el JUS SANGUINIS.
2.3 El STATUS FAMILIAE:
Equivale a ser cabeza de una familia romana, es decir gozar del JUS
SANGUINIS. Ulpiano seala Pues de los ciudadanos romanos unos son
cabeza de familia, otros hijos de familia, unas son madres de familia,
otras hijas de familia. Son cabezas de familia los independientes, tanto
pberes como impberes. De modo semejante las madres de familia
( Dig. L.1,6,4 )
Tambin se considera al FILII FAMILIAE como cabeza de familia cuando este

es elegido como magistrado o para ser nombrado como tutor (Dig. L.1,6,9)
4
DERECHO ROMANO
La reunin de estos tres elementos daba origen a la capacidad jurdica de las

personas a la que denominamos personalidad.
3. DECAIMIENTO DE LA PERSONALIDAD:
La capacidad puede menoscabarse, a este cambio se le denomina CAPITIS

DEMINUTIO que no es otra cosa que la PRIORIS STATUS PERMUTATIO o
alteracin en cualquiera de los elementos que integran la capacidad plena
(CAPUT) Gayo nos dice que la capitis deminucin ...es el cambio de
estado de las personas (Dig. L.2,5,1). La capitis deminucin puede ser de
tres clases mxima, media y mnima (Dig.L4,5,1)
3.1 LA MAXIMA CAPITIS DEMINUTIO:
Se produca cuando se pierde la libertad, equivale a una muerte civil puesto

que al perderse la libertad los seres humanos dejan de ser personas para
convertirse en cosas, una regla del derecho antiguo recogida por Ulpiano y
consignada en el Digesto seala que podemos comparar la cada en
esclavitud con la muerte (Dig. L.50,17, 209 ). Lgicamente, quien pierde
la libertad (STATUS LIBERTATIS) pierde tambin la ciudadana (STATUS
CIVITATIS ) y la situacin de parentesco (STATUS FAMILIAE), porque
quienes pierden la libertad se convierten en esclavos, y los esclavos no tienen
familia.
3.2 LA MEDIA CAPITIS DEMINUTIO:
Se produce cuando se pierde la ciudadana, o cuando se aplica interdiccin

de agua y fuego, como el caso de la deportacin, o en el caso de desertores
que abandonando a sus jefes se pasan al bando enemigo ( Dig. L4, 5, 5,1) en
este caso no se pierde la libertad, pero si se pierde la ciudadana y la familia,
puesto que la esposa no est obligada a mantener el matrimonio con el
5
DERECHO ROMANO
deportado, ni este puede ejercitar la patria potestad.
3.3 LA MINIMA CAPITIS DEMINUTIO:
Se produce cuando se afecta la situacin familiar de la persona, no afecta la

libertad ni la ciudadana, y se da en los casos de adopcin, adrogacin y
emancipacin, en dos los primeros casos se producen un cambio de familia,
nombre, culto domstico, y cambio de las propiedades, as como la extincin
de las deudas; sin embargo en el caso de la emancipacin solo se deja de ser
FILIUS IN POTESTATE es decir deja de estar sometido a la autoridad
paterna para convertirse en un ciudadano de capacidad plena (PROPRIO
JURIS)
4. NACIMIENTO DE LA PERSONALIDAD:
La personalidad surge con el nacimiento de la persona, y para que este sea

vlido se requiere:
a) Que el producto de la concepcin sea separado de forma definitiva del

claustro materno, y que sea cortado el cordn umbilical. ...pues el
hijo, antes del parto es una porcin de la mujer o de sus vsceras
( Dig. L25,4,1,1 )
b) Que el nacimiento se haya producido con vida, pues Los que nacen
muertos no pueden considerarse nacidos ni procreados, pues
nunca pudieron llamarse hijos (Dig. L 50,16,129). Para este caso
no es importante la sobre vivencia de la mujer al parto o si esta ha
muerto durante el alumbramiento, Se cree que tiene un hijo incluso
aquella mujer que al morir, pudo dar a luz mediante extraccin del
hijo (Dig.L50,16,141)
c) Que el nacido tenga forma humana pues Paulo seala No son

tenidos por hijos los que nacen sin la forma humana habitual,
como cuando una mujer da a luz algo monstruoso o anormal. Pero
6
DERECHO ROMANO
el parto del que tiene miembros humanos en nmero superior al

normal parece, en cierto modo, perfecto, y por lo tanto se contar
en el nmero de los hijos ( Dig.L1,5,14 ) En caso de que el recin
nacido fuera hermafrodita se le atribua el sexo que parezca prevalecer.
(Dig. L1,5,10)
El hijo prematuro se considera legtimo si ha nacido al stimo los

meses del matrimonio.
Pese a lo manifestado, es preciso aclarar que el hecho de haber

engendrado algo anormal o monstruoso en modo alguno se perjudica
los derechos que con una procreacin normal pudiera adquirir la madre
Podra preguntar alguno si debe contar para el derecho de la
madre l haber dado a luz hijo portentoso, monstruoso, inmaduro
o de aspecto o llanto inslito, sin forma humana, y ms parecido a
un animal que a un hombre, y es mas cierto que estos hijos
cuentan tambin para el derecho de los padres, pues nada se les
puede inculpar si acataron lo ordenado como pudieron, y la
fatalidad no debe perjudicar a la madre. (D. L50,16, 135 )
5. SITUACIN LEGAL DEL CONCEBIDO:
El concebido careca de personalidad, y a falta del padre o por ausencia de

este, se colocaba a un CURATOR VENTRIS para asistir a la mujer durante el
periodo del embarazo hasta el nacimiento del menor.
El concebido goza de derechos en cuanto a l le beneficie, pues Paulo seala

que Se protege al hijo concebido como si hubiera nacido, siempre que
se trate de sus ventajas propias, pues antes de nacer no puede
favorecer a un tercero (Dig. L1,5,7 ) . De igual opinin es Juliano cuando
seala que Los hijos ya concebidos son considerados en casi todo el
derecho civil como nacidos; pues se les restituyen tambin las
herencias legtimas... (Dig. L1, 6, 26 )
La madre poda solicitar judicialmente la comprobacin del embarazo.
7
DERECHO ROMANO
6. SITUACION LEGAL DE LA MUJER:
Papiniano seala En muchos extremos de nuestro derecho es peor la

condicin de las hembras que de los varones (Dig. L1,5,9 )
La mujer se encontraba en una especie de tutela perpetua (TUTELA

MULLIERIS) pues cuando tiene la condicin de FILIA est bajo la autoridad
del pater familiae, cuando es casada est bajo la autoridad del marido, fuera
de estos supuestos jurdicos est bajo la tutela de un pariente.
Los antecedentes de la incapacidad de la mujer son bastante antiguos

en el Derecho Romano. Se dice que la Tabla V establecia reglas
sobre la incapacidad femenida cuando establecia que: Los
ancestros quisieron, as, que las mujeres, incluso adultas,
quedasen bajo tutela en razn de su ligereza de espritu (...)
salvo las vrgenes Vestales que quisieron fueran libres: y as se
previene en la Ley de las XII Tablas.
7. CAUSAS QUE MODIFICAN LA CAPACIDAD:
La capacidad no es una condicin permanente, puede modificarse y las

causas pueden ser muy variadas, sin embargo podemos agruparlas en dos
clases:
7.1. POR EL ORDEN DE LA CIUDAD:
Estas causas estn referidas al ordenamiento legal de Roma y estn

vinculadas al honor civil.
a) EL HONOR CIVIL:
Se llama honor civil ( EXISTIMATIO) la situacin de dignidad ilesa,

aprobada por las leyes y las costumbres, y que puede quedar mermada o
quitada por un delito en virtud de la autoridad de las leyes. ( Dig.
L50,13,5,1 ).
Calistrato Define a la existimatio como DIGNITATIS ILLEAESE

STATUS, LEGIBUS AC MORIBUS COMPROBATUS , estudiosos como
8
DERECHO ROMANO
Ortoln prefieren llamarla estimacin o consideracin, otros sencillamente

fama.
El honor civil se pierde cuando se produce la prdida de la libertad

(Mxima Capitis Deminutio) , deportacin o interdiccin del agua y fuego
(Media Capitis Deminutio) cuando se sufre una pena , tambin en los
casos de remocin del orden decurial, o cuando se es impedido para
desempear un cargo pblico o cuando se condena a ser azotado o
castigado a un trabajo forzado, o cuando se incurre en los casos
infamantes que seala el Edicto Perpetuo (hurto, rapia, oficios inmorales,
usura, bigamia, perjurio, expulsin del ejrcito )
Ortoln seala que las alteraciones de la existimatio podan ser de tres

clases:
La infamia.- Que puede provenir de profesiones o de actos vergonzosos

consignados como tales por la ley o por el edicto del pretor, o como
consecuencia de haber cometido un delito pblico o por delitos privados,
como por ejemplo: haber sido despedido del ejrcito por causa
deshonrosa, el que hubiera aparecido en escena como actor o
declamador, el que hubiera hecho lenocinio, el condenado a causa de
vejacin o connivencia en una acusacin, el condenado por hurto, robo,
injuria, dolo y fraude, el que hubiera sido condenado en juicio de sociedad,
tutela, mandato o depsito en nombre propio, el suegro que casa a la hija
sin guardar el luto por el yerno. ( Dig. L 3,2)
La turpitudo .- Tambin identificada como torpeza, y se produce cuando la

mancha de la fama no surge de la ley sino de la costumbre. Se refieren a
la vida personal torpe o a la forma como se ha ejercitado la profesin.
La levis nota.- Se puede traducir como ligera deshonra. Se aplicaba a los

filii familiae, as como a los emancipados que se dedicaban al teatro, lo
que los inhabilita para contraer matrimonio con los senadores o con los
hijos de estos.
b) LA RELIGION:
9
DERECHO ROMANO
Aunque el Derecho Romano separa lo religioso de lo jurdico, no por ello

se substrajo a las pasiones de la poltica. As cuando Nern declar fuera
de la ley a los cristianos estos estuvieron imposibilitados de ocupar cargos
pblicos y tener bienes, adems se les someta a esclavitud; Lo propio
ocurri cuando Constantino declar al cristianismo (Iglesia Catlica) como
la religin oficial del Estado hasta la poca de Juliano El Apstata en que
por breve tiempo los catlicos fueron desplazados de los cargos pblicos
en un intento por revivir los cultos paganos, poltica que no prosper y
gener la impopularidad del monarca quien adems muri muy joven
durante una campaa militar.
Aos ms tarde durante Justiniano I, ocurri una situacin similar cuando

la emperatriz Teodora se distanci del patriarca de Constantinopla para
adoptar la ortodoxia de Roma desatando la persecucin de los seguidores
del monofisismo que eran crticos del culto oficial.
c) LA CONDICION SOCIAL:
Durante la Monarqua y los primeros aos de la Repblica la diferencia

entre patricios y plebeyos era notable, los patricios gozaban de todos los
derechos tanto pblicos como privados, en tanto que los plebeyos
estaban desposedos de la posibilidad de elegir y ser elegido, tambin
estuvo prohibido el matrimonio entre patricios y plebeyos, no por razones
econmicas, pues estos ltimos llegaron a gozar de una solvente posicin
muchas veces envidiada por los patricios. A mediados de la Repblica
esta diferencia haba terminado despus de un largo proceso de luchas
intestinas en que se logr la igualdad jurdica siendo el elemento principal
de esta conquista la presencia de los tribunos de la plebe y el derecho
honorario que con sus reglas inspiradas en el JUS NATURALE impedan
los abuso que cometan los patricios.
d) LA PROFESION:
Existan algunas profesiones que generaban privilegios otras no. Entre

las primeras encontramos a las profesiones liberales y a la carrera militar,
Ulpiano seala Tambin los mdicos son como los profesores, slo
10
DERECHO ROMANO
que ms dignos, pues se cuidan de la salud de los hombres y

aquellos de los estudios ... ( Dig. L50,13,1 ) en cambio los funcionarios
provinciales tenan limitaciones, no podan comprar inmuebles en la
provincia, ni casarse con una damas de ese lugar, no podan dar
prstamos con intereses, ni manumitir esclavos.
Por el contrario, existan profesiones que generaban indignidad no solo

para quienes las ejercan sino para los que los rodeaban como por
ejemplo los actores de teatro. Tcito seala que se haba emitido una
prohibicin ...ningn senador entrase en la casa de comediante; que
ningn compaero los acompaase en pblico ni los llevase a su
lado, y que solo fuese lcito verlos representar sino en el teatro
e) EL DOMICILIO:
Solo los que vivan en Roma podan desempear las magistraturas as

como elegir y votar las leyes, El Derecho Romano divida a la poblacin
libre en seis categoras, tal como lo refiere Kovaliov
- Ciudadanos romanos (CIVES ROMANI) que posean el conjunto de

derechos civiles y polticos, vivan en Roma o en los campos
vecinos, estaban inscritos en una tribu las que llegaron a ser hasta
35 en el Siglo III, podan participar en las asambleas populares, y
estaban divididos por clases de censo y centuria. A este grupo
pertenecan tambin los habitantes de las colonias (COLONIAE
CIVIUM ROMANORUM) creadas inicialmente con fines militares y
posteriormente en tiempos de los Graco para dividir la tierra entre
los ciudadanos sin tierra, y finalmente con la reforma de Sila para
recompensar a los ex soldados (VETERANI) . Entre las colonias del
Siglo III se encontraban Ancio, Terracina, Ostia, Ponza, Glica y
otras.
- Ciudadanos de los Municipios o comunidades con derecho a voto

( MUNICIPIA CIVIUM ROMANORUM ).
El nombre de municipio de daba a las comunidades extranjeras que
11
DERECHO ROMANO
haban recibido pleno derecho de ciudadana, se dice que la

primera fue Tsculo, tambin se las llamaba comunidades con
derecho a voto ( CIVITATES CUM SUFFRAGIO ). Como todos los
ciudadanos estaban inscritos en tribus, participaban de los
comicios, servan en las legiones y su gobierno local era autnomo,
estaba constituido de la misma manera que el gobierno romano:
Comicios, Senado, Magistrados, pero solo para su ciudad.
- Ciudadanos de comunidades sin derecho a voto (CIVITATES SINE

SUFRAGIO) eran comunidades extranjeras sometidas a Roma,
con autonoma limitada, podan casarse legalmente con
ciudadanos de Roma, tener propiedades protegidas por la
legislacin romana pero no podan elegir ni ser elegidos para cargos
estatales, prestaban servicio militar en las divisiones auxiliares
especiales. Con el tiempo estas ciudades recibieron el derecho de
sufragio.
- Ciudadanos de colonias latinas (COLONIA LATINAE) eran colonias

de tipo militar que formaban parte de la federacin latina,
frecuentemente eran pobladas por ciudadanos romanos, eran
comunidades independientes con plena autonoma, tenan derecho
de acuar monedas y sus habitantes prestaban servicio en
unidades especiales del ejrcito (COHORTES) sometidas al mando
de un jefe romano; sin embargo, su salario provena de sus propias
comunidades. Los latinos no eran ciudadanos de Roma, pero
cuando transferan su residencia a Roma adquiran todos los
derechos de ciudadana.
- Los aliados (SOCII) provienen de las ciudades que firmaron

tratados con Roma o por las ciudades vencidas por Roma en las
campaas militares. Eran consideradas como Estados
independientes pero estaban prohibidas de realizar cualquier accin
militar por su propia cuenta. Provean a Roma cohortes de
12
DERECHO ROMANO
infantera, unidades de caballera o naves de guerra. Tenan una

organizacin similar a la de Roma: Comicios, Senado, magistrados
con particularidades locales.
- Los sbditos (DEDITICII) eran la ltima e inferior categoras de

personas libres y pertenecan a tribus y comunidades que se haban
rendido sin condiciones. No tenan ningn derecho, estaban
prohibidos de portar armas, estaban sometidos a la autoridad de los
magistrados.
7. POR EL ORDEN CORPORAL :
a) LA EDAD:
Los romanos alcanzaban la mayora de edad a los 25 aos, sin embargo la

edad de las personas pasaba por dos etapas:
La MINOR INFANTIA es el periodo que comprende a todos los menores de 07

aos de edad. Se llamaba MINOR IMPUBER a los menores de 7 aos que
no tenan capacidad de obrar (QUI FARI NON POSSUNT) pues no tienen
conciencia de sus actos, pero adems no saben pronunciar las palabras que
perfeccionan los negocios jurdicos.
La MAIOR INFANTIA es el periodo de los 7 aos a los 12 entre los varones y,

de los 7 a los 14 entre las mujeres. En esta edad las personas tienen
capacidad relativa y estn sometidos a la autoridad de un tutor, podan
realizar contratos cuando les pueda favorecer, la ley sancionaba a quien
engae mediante contrato a un menor. Julio Csar estuvo desposado con
Cossutia ... hija de simples pero opulentos caballeros con la cual estaba
desposado desde la niez,... ( SUETONIO TRANQUILO, Cayo; LOS DOCE
CESARES; Edit. SARPE, Madrid 1985, Pag. 27)
Se denomina MINOR PUBER a quienes tienen ms de 14 y menos de 25

aos, estaban sujetos a vigilancia y podan adquirir la VENIA STATIS a partir
de los 20 aos los varones y 18 aos las mujeres para obtener la capacidad
de obrar y disponer de sus bienes inmuebles.
13
DERECHO ROMANO
b) EL SEXO:
El Derecho Romano, al igual que la mayora de derechos antiguos, considera

a la mujer en un sitial inferior al que le corresponde al hombre; Las mujeres
estaban excluidas de la funcin pblica y no podan desempear ninguna
magistratura, ni siquiera ser abogado en juicio, tambin estaban privadas del
poder familiar, sin embargo estaban autorizadas para realizar cualquier acto
que fuera en su provecho, para los dems necesitaban la autorizacin de su
tutor (AUTORICTAS TUTORIS ) .
c) LA ENFERMEDAD CORPORAL Y MENTAL (Morbus)
Constitua impedimento nicamente cuando el mal resultaba un obstculo

para algo; los ciegos, los sordos y mudos no podan otorgar testamento, los
locos y los retardados mentales estaban bajo el cuidado de un curador por
incapacidad absoluta, sin embargo en estado lcido podan practicar actos
vlidos.
8. LA CONDICION DE LAS PERSONAS:
El Derecho Romano establece dos grandes divisiones con relacin a los

seres humanos.
Por la primera divisin se basa en la libertad, y encontramos que los seres

humanos son: libres o esclavos; esta clasificacin la encontramos en
Instituciones Jurdicas de Gayo quien dice La principal condicin aparente
al derecho de las personas es que los hombres son libres o esclavos.
(Inst. I,1,9 En el Digesto esta cita ha sido recogida de diferente manera La
principal divisin en el derecho de las personas es esta: que todos los
hombres son libres o esclavos ( D.L1,5,3 ).
La segunda divisin establece una diferencia basada en la capacidad, Los

hombres libres se dividen en independientes y sometidos Sigue una
segunda divisin en el derecho de las personas: unas son
independientes y otras sometidas ( D. L1,6,1 )
14
DERECHO ROMANO
LA INGENUIDAD
La ingenuidad es un atributo de quienes han nacido libres, esta palabra deriva

de dos voces latinas IN (en) GENUS ( la gens ) o GENTILES y se usa para
designar a las personas nacidas dentro de una gens, tambin se usa para
designar a los ciudadanos de nacimiento
Las personas nacidas libres tenian dos clases de derechos: derechos polticos
y derechos privados.
LOS DERECHOS POLITICOS:
a) JUS SUFRAGIUM.- Es el derecho a votar en los comicios.
b) JUS HONORUM que es el derecho a ocupar cargos pblicos.
c) SERVICIO MILIAR.- Que se efectuaba en las legiones y que originalmente

fue un privilegio de los patricios, al menos hasta las guerras pnicas.
LOS DERECHOS PRIVADOS:
a) JUS CONMERVIUM.- Es la capacidad de realizar actos jurdicos y en

consecuencia ser propietario de fundos itlicos.
b) JUs CONUBIUM.- Es la el derecho de contraer matrimonio legtimo y

como consecuencia de ello, ejercitar los poderes paternos (jure patrio).
c) JUS TESTAMENTIFACTIO.- Era el derecho de poder otorgar testamento,

en cuyo caso de le indetifica como la testamientifactio activa, y cuando se
refiere a la capacidad para recibir la masa hereditaria se le indetifica con
el nombre de testamentifactio pasiva.
d) EL JUS ACTIONIS.- Es la capacidad para promover las acciones de la

ley, o sea demandar por si mismo en un proceso judicial.
e) EL JUS PROVOCATIONIS AD POPULUM.- Era el derecho de poder

aperlar ante las asambles del pueblo las sentencias de muerte contra un
ciudadano.
f) LA TRINOMIA- Era el derecho de los ciudadanos tener tres nombres:
1
DERECHO ROMANO
El praenomen: Era el nombre individual de los individuos.
El nomen o nombre gentilicio: Es el nombre que vincula al ciudadano con

la gens de la que procede.
El cognomen: Es el nombre familiar, vincula al ciudadano con la casa de

la cual desciende, por ello tambin se le llama nombre consanguineo.
Para una mejor comprensin veamos la siguiente tabla.
PRENOMEN NOMEM COGNOMEN

CAYO LICINO ESTOLON
LUCIO SEXTIO SEXTINO
CAYO AURELIO VALERIO
MARCO JUNIO BRUTO
QUINTO HORACIO FLACO
MARCO TULIO CICERON
MARCO PORCIO CATON
Los nombres sealados en la tabla que antecede son nombres

castellanizados, y se han puesto solo con fines didcticos, pues en latn
sera por ejemplo Marcus Tulius Cicero, lo cualdificultara al estudiante
conocer de que personaje se trata.
El prenomen viene a ser el nombre individual de las personas,

corresponde a lo que algunos curiosamente denominan nombre de pila
para referirse al nombre que ponen a los recin nacidos. Entre los
romanos estos nombres mas bien eran escasos, algunos estudios como el
historiador Vctor Asimov sostiene que eran 8 igual concepto sostiene
Florence Dupont y otros estudiosos.
Pese de lo expuesto por estos distinguidos estudiosos delema yo he

encontrado algo mas de 22, lo cual podemos verificarlo en la lista de
cnsules desde al ao 300 antes de Cristo al 68 despus de Cristo y
encontramos como lo siguiente:
a) Entre los aos 300 hasta el el ao 26 antes de Cristo, los nombres

propios de los varones romanos eran:
2
DERECHO ROMANO
1. Marco
2. Tito
3. Lucio
4. Quinto
5. Apio
6. Espurio
7. Publio
8. Cayo
9. Lucio
10. Servio
11. Gneo
12. Numerio
13. Manio
14. Aulo
15. Tiberio
16. Sexto
17. Mamerco
18. Dcimo
19. Ceso
b) A partir del ao 25 antes de Cristo los nombres ms comunes

de los varones eran :
1. Lucio
2. Quinto
3. Marco
4. Gneo
3
DERECHO ROMANO
5. Gayo
6. Aulo
7. Publio
8. Lucio
9. Tiberio
10. Africano
11. Tito
12. Nern
13. Dcimo
14. Cosus
15. Sexto
16. Germnico
17. Druso
18. Sisena
19. Paulo
20. Servio
21. Fausto
22. Manio
Con lo expuesto anteriormente, queda desterrado el mito de que los

nombres personales eran escasamente 8 o 13 como sostienen los
estudisos ms pesimistas de la cultura romana, pues de la verificacin de
la lista de cnsules podemos encontrar algo ms de 22 nombres, lo que
an resulta reducido para el nmero de nombres personales que existen
en nuestros tiempos.
El nomen corresponde a lo que podemos llamar nombre civil o nombre

gentilicio y corresponde a la gens de la cual proviene cada individuo, es
4
DERECHO ROMANO
lgico suponer que la palabra gens est vinculada al trmino genio que
es el nombre de un antepasado, se cree que se refiere al nombre de los
presuntos fundadores de roma, entre los cuales habran 100 latinos que
llegaron con Rmulo, 100 que corresponden a los suegros de estos - si
asumimos como cierta la historia del rapto de las sabinas y de la primera
alianza romana - y 100 nombres que pertenecen a los etruscos y
miembros de otros grupos, que serian aquellos que incorpor Tarquino,
en consecuencia nos estamos refiriendo a 300 nombres civiles o nombres
gentilicios.
Para verificar las hiptesis nos remitiremos a la lista de los cnsules, y

para evitar distorsiones citar los nombre civiles en latn para evitar
cualquier posible error de mi parte al efectuar la castellanizacin.
1. Appuleius
2. Acilius
3. Aelius
4. Aemilius
5. Afranius
6. Annius
7. Anicius
8. Antonius
9. Appuleius
10. Apustius
11. Aquillius
12. Asinius
13. Atilius
14. Aufidius
15. Aurelius
5
DERECHO ROMANO
16. Baebius
17. Caecilius
18. Caedicius
19. Calpurnius
20. Caninius
21. Carvilius
22. Calvisius
23. Cassius
24. Claudius
25. Cocceius
26. Coelius
27. Cornelius
28. Cornificius
29. Curius
30. Decius
31. Didius
32. Domitius
33. Fabius
34. Fabricius
35. Flaminius
36. Fannius
37. Fufius
38. Fulvius
39. Fundanius
40. Furius
6
DERECHO ROMANO
41. Gabinius
42. Gellius
43. Genucius
44. Herennius
45. Hirtius
46. Hortensius
47. Hostilius
48. Iunius
49. Iulius
50. Juventius
51. Laelius
52. Licinius
53. Livius
54. Lutatius
55. Mamilius
56. Manlius
57. Marcius
58. Marius
59. Minucius
60. Mucius
61. Mummius
62. Munatius
63. Nautius
64. Norbanus
65. Ogulnius
7
DERECHO ROMANO
66. Opimius
67. Otacilius
68. Papirius
69. Perperna
70. Petillius
71. Plautius
72. Popillius
73. Pomponius
74. Pompeius
75. Porcius
76. Postumius
77. Pupius
78. Quinctius
79. Rutilius
80. Scribonius
81. Sempronius
82. Sosius
83. Statilius
84. Sulpicius
85. Terentius
86. Tullius
87. Valerius
88. Vatinius
89. Veturius
90. Villius
8
DERECHO ROMANO
91. Vibius
92. Vipsanius
93. Volcacius
En realidad la lista contina y es bastante larga, pero la publicar en un

nuevo trabajo que estoy preparando sobre el nombre entre los romanos,
que con seguridad trae muchas sorpresas y curiosidades de inters.
La ingenuidad poda obtenerse de la siguiente manera:
a) Por nacimiento, cuando la persona naca dentro de un matrimonio

legtimo ( EX JUSTIS NUPTIIS ), o cuando al no existir matrimonio
la madre es ciudadana. Es la ley de la naturaleza que el que
nace fuera del legtimo matrimonio siga a la madre, a no ser
que una ley especial disponga otra cosa ( D.L1,1,5,24)
b) Por liberacin de la esclavitud, siempre que se trate de una

manumisin solemne, en lo otros casos solo se conceden el
estatuto de latino.
c) Por concesin de autoridad, esto generalmente ocurri con el

advenimiento del cristianismo pues los primeros dignatarios de la
iglesia eran ciudadanos de roma o tenan origen servil.
d) Por concesin especial, cuando una autoridad con potestad haca

una concesin especial otorgando la ciudadana a un extranjero.
Tambin se incluye en este grupo el caso de las sentencias
judiciales. Debemos admitir tambin como nacido libre el
declarado tal por una sentencia judicial, aunque fuere liberto,
porque la cosa juzgada se acepta como verdad ( D1,1,5,1 ) en
los tiempos de Caracalla todos los habitantes del mundo romano
adquirieron la ciudadana en virtud de una constitucin ( D1, 1,5,17 )
9
DERECHO ROMANO
LA FAMILIA
1. CONCEPTO :
Se denomina familia ( FAMILIAE ) al conjunto de personas ligados entres si por

un vnculo aglutinante, colectivo, recproco e indivisible, como puede ser el
matrimonio, el parentesco, o la afinidad, que constituye un todo unitario.
Los romanos dieron dos acepciones a la palabra familia: La primera que est
referida al conjunto de bienes que forman l haber de una persona, y la
segunda que se refiere a las personas y como tales se refieren a los libertos y
a los LIBERTINI que estn sujetos al rgimen del patronato ( PATRONATUS )
como tambin a las personas integradas por el parentesco. La familia romana
comprende pues a los esclavos que eran parte del patrimonio de las
personas as como a los parientes gentilicios o AGNADOS.
Sobre el particular Ulpiano nos dice La palabra familia se refiere tambin a

un grupo de personas unidas por un derecho de relacin especial o por el
derecho comn de parentesco. Por el derecho de una relacin especial
llamamos familia al conjunto de personas que estn bajo la misma
potestad, sujetas a ella por nacimiento o por un acto de derecho, como el
de cabeza de familia, la madre de familia, el hijo y la hija de familia, y los
sucesivos, como nietos y nietas, Etc ( Dig.L50,16,195,2 )
La familia romana era monogmica y estaba constituida segn el tipo patriarcal,

el hijo es extrao a la familia de la madre y la autoridad pertenece al PATER
FAMILIAE nombre que alude a la persona que ejerce autoridad dentro de la
comunicad domstica. Gayo seala que Los descendientes de mujeres es
evidente que no estn en la familia de ellas, pues, al nacer, siguen la
familia del padre ( Dig. L50,16,196 )
1
DERECHO ROMANO
La confederacin de familias constitua una GENS que tena por base

presuntos orgenes comunes.
La familia romana presenta las siguientes caractersticas:
a) Era una sociedad de carcter civil.
b) Su constitucin era autnoma,
c) Consagra al pater como juez en los asuntos familiares.
d) Posea un patrimonio comn que era administrado por el pater.
2. EL PATER FAMILIAE:
Con este nombre se identifica al titular o cabeza de una familia, es un SUI

JURIS porque no est bajo la autoridad de nadie.
El vocablo pater no se refiere necesariamente a la idea de una descendencia

biolgica sino que se usa para referirse a quien ejerce autoridad dentro de la
comunidad domstica en tanto que para lo que en la actualidad entendemos
como padre, es decir refirindonos a nuestro ascendiente directo emplearon la
palabra GENITOR, igualmente la palabra FILIUS no significa procreado ni
equivale a nuestra palabra hijo sino que se usa para referirse a todas las
personas sometidas a la potestad de un pater.
Citando siempre a Ulpiano encontramos que Se llama pater o cabeza de

familia al que tiene domino en la casa , y se llama as aunque
2
DERECHO ROMANO
propiamente no tenga hijos, pues el trmino no es solamente una relacin

personal, sino de posicin de derecho(Dig. L50,1 6,195,2 ).
Se llama patria potestad o jure patrio, como se le conoce en el derecho antiguo,

al conjunto de poderes que ejerce el pater sobre los miembros de la comunidad
domstica. La patria potestad se adquiere:
a) Por nacimiento, es un derecho de los nacidos en matrimonio legtimo ( EX

JUSTIS NUPTIIS ) que al morir su respectivo pater se convierta en la
cabeza de una familia. La potestad se extiende a todos los hijos legtimos
nacidos en el seno familiar, as como a los hijos de los parientes que se
encuentran bajo la potestad de un pater.
b) Por legitimacin, que se otorgaba a los hijos nacidos en concubinato

( LIBERI NATURALI ) siempre que sean ajenos al origen adulterino, o
incestuoso.
c) Por adopcin, que es la incorporacin de una persona de origen extrao al

seno familiar en la condicin de FILIUS.
d) Por adrogacin que es la adopcin de un PATER FAMILIAE en la calidad

de pariente.
e) Por emancipacin.
El pater ejerce diversos poderes dentro del grupo familiar:
3
DERECHO ROMANO
a) Patria potestad ( PATRIA POTESTAS ) sobre la persona de los FILII

FAMILIAE
b) MANUS o autoridad sobre la esposa.
c) DOMENICA POTESTAS o autoridad sobre los bienes muebles, inmuebles y

esclavos.
d) PATRONATUS o tutela sobre los libertos y los hijos de estos ( LIBERTINI )
En virtud de la patria potestad el pater ejerca las funciones de juez en los

asuntos domsticos, y como tal tena derecho de vida y muerte ( JUS VITAE
ET NECIIS ) sobre los FILII FAMILIAE, adems era la persona que ejercitaba
el JUS EXPONENDI o capacidad de responder en juicio por los miembros de la
familia, pudiendo inclusive ejercitar el JUS NOXAE DANDI o derecho de
entregar a un FILIUS en resarcimiento por un delito.
Adems de lo antes mencionado, el pater tena el derecho de libre disposicin

sobre los bienes de todos los miembros de la familia, excepto sobre la dote de
la mujer, y el peculio castrense de los FILII IN POTESTATE.
La patria potestad se extingua por la muerte natural o por la muerte civil

( MAXIMA CAPITIS DEMINUTIO ) , esto ltimo cuando el pater dejaba de ser
libre o ciudadano, tambin cuando era incurra en indignidad, o cuando
mediante acto jurdico se retiraba la potestad paterna a un miembro de la
familia ya sea por adopcin o emancipacin. Tambin se pierde la patria
potestad por MEDIA CAPITIS DEMINUTIO esto es cuando el pater es
desterrado.
4
DERECHO ROMANO
La patria potestad no estaba regulada por ninguna disposicin, sin embargo

Dupont seala que esa deficiencia era suplida por la mirada de los dems que
como rbitros o jueces ejercen la censura con sus comentarios frente a la una
actitud arbitraria; Arguello seala que la patria potestad se ejercitaba sobre la
base del principio La patria potestad debe consistir en la piedad, no en la
atrocidad ( PATRIA POTESTAS IN PIETATE DEBET, NON ATROCITATE
CONSISTERE ).
5
DERECHO ROMANO
EL PARENTESCO ROMANO
1. DEFINICIN:
Es un trmino integrante de la institucin familiar, se emplea para sealar la

relacin que existe entre las personas que tienen lazos surgidos de su origen
comn o los actos jurdicos.
2. CLASES DE PARENTESCO:
El Derecho romano reconoce tres tipos de parentesco:
2.1 LA ADGNATIO :
Es el nombre que se daba al parentesco civil, une a todas las personas

sometidas a la patria potestad de un pater, y est constituido por la
descendencia legtima por lnea de varones. Representa el parentesco
gentilicio y agrupa a quienes descienden de un personaje mitolgico
cuyo nombre llevan todos ellos.
El cuadro de parientes por ADGNATIO est conformado por:
a) El padre o el abuelo.
b) Los hijos, los tos, tanto hombres como mujeres.
c) Los primos, sobrinos y nietos.
d) Las esposas de todos los antes mencionados.
Tambin forman parte del parentesco por ADGNATIO las personas

incorporadas por el pater a ttulo de parientes, ya sea por adopcin o
por adrogacin, pero se establece que tanto el adoptado como el
emancipado retienen la cognacin y la afinidad que tenan, pero
6
DERECHO ROMANO
pierden los derechos de agnacin.
2.2 LA COGNATIO :
Es el parentesco fundado en el vnculo de sangre que une a las

personas de descienden unas de otras o de un autor comn, poda
darse por la lnea masculina como por la lnea femenina. Se
entiende por parentesco natural y no civil el que deriva de las
mujeres, cuando [una mujer ] tiene hijos ilegtimos ( Dig. 38, 10,
4, 2 )
La cognatio representaba el linaje y no a la comunidad o domus a la

que pertenece la familia adgnaticia. Se extenda hasta el abuelo de
tatarabuelo ( TRITAVO ) y hasta el nieto del tataranieto
( TRINEPOTE ). Se identifica como ANTEPASADOS a todos los
ascendientes del abuelo de tatarabuelo, y se llama POSTERIDAD a los
que parientes que siguen despus del nieto del tataranieto.
La cognatio es un parentesco de derecho natural. Es necesario aclarar

que en el caso de las adopciones el adoptado se convierte en adgnado
del adoptante as como de los parientes de este pero conserva la
cognacin y afinidad de su parentela originaria, a la cual se agrega un
nuevo cognado que es adoptante, pero solamente este entre los
miembros de la familia del adoptante. ( Dig, 38, 10, 4, 10)
El desterrado pierde la cognacin por efectos del destierro, esto es

como consecuencia de la CAPITIS DEMINUTIO.
Esta clase de parentesco reconoce 7 grados ascendentes y 7 grados

descendentes. A los hermanos del padre ( tos paternos ) se les llama
7
DERECHO ROMANO
PATRUUS, PATRUI, a las hermanas del padre ( tas paternas ) se les

llama AMITAE, a los hermanos de la madre ( tos maternos ) se les
llama AVUNCULUS, AVUNCULI ,a las hermanas de la madre ( tas
maternas ) se les llama MATERTERE.
A los primos hermanos por lado de padre se les llama PATRULES, a

los primos hermanos por lado de madre se les llama AMITINI y
AMITINAE.
A los hijos e hijas de nuestras hermanas los llamamos CONSOBRINI y

CONSOBRINAE.
A nuestro hermano llamaremos FRATER, a nuestra hermana SOROR.

Al abuelo se llama ABUS, al bisabuelo PROABUS. Al tatarabuelo se le
llama ABABUS. Al bisabuelo del bisabuelo se le llama ATABUS o
tercer abuelo.
2.3 LA ADFINITAS :
Con este nombre identificaron al parentesco por afinidad que es el que

surge entre los cnyuges por efectos del matrimonio y que alcanza a
los parientes de estos, por esta razn dos personas de son esposa y
esposo, y los padres de estos son suegros con respecto a ellos, y los
hermanos de los esposos son cuados ( LEVIR ). Tambin los libertos
y las libertas pueden ser afines entre si.
En la concepcin romana la afinidad no tiene grados, pero comprende

adems a los padrastros y madrastras, hijastros e hijastras. Esto
son los parientes del marido y de la mujer, y se llaman as por que
dos cognaciones que son distintas entre si se unen en un
8
DERECHO ROMANO
matrimonio y una de ellas se enlaza con un extremo de la otra; en

efecto, la causa de contraer la afinidad es el matrimonio ( Dig. 38,
10, 4, 3)
El adoptado mantiene la afinidad con su familia de origen y no tiene

afinidad en la familia del adoptante.
El desterrado pierde la afinidad por efectos del destierro.
9
DERECHO ROMANO
LA TUTELA
Es un instituto por el cual una persona libre que nos es necesariamente

un pariente se somete a la autoridad de una persona. En el derecho
romano, la Tutela es el resultado del ejercicio de la patria potestad que
se ejerce sobre las personas sometidas a la autoridad paterna, sin
embargo cuando esta autoridad se ejerce sobre una persona diferente
por pacto o mandato judicial, se llama Tutela.
Paulo define a la tutela como un servicio, un poder y potestad obre

persona libre que permite y otorga el derecho civil de proteger a
quien por razn de su edad no puede defenderse por si mismo.
Desde este punto de vista encontramos que la tutela es un Instituto
protector de los menores de edad, sin embargo existen algunas
restricciones, no puede ser tutor un mudo, tampoco el sordo ni el loco,
como lo han sostenido Ponponio y Paulo. Qu ocurre cuando se
nombra como tutor a un loco?; Paulo seala que debe entenderse que
se le nombra, para cuando hubiera recuperado la razn. ( Digesto 26,
1, 11)
La tutela es un instituto viril, solo puede ser ejercitado por varones, sin
embargo la tutela no es transmisible, salvo las tutelas legitimas que se
ejercen sobre los descendientes y que pasan del causante a los hijos
varones y mayores de edad. La regla antes mencionada por la que se
prohbe el ejercicio de la tutela por parte de las mujeres tiene una
excepcin y es que la mujer puede ejercitar la tutela nicamente sobre
los hijos siempre y cuando reciba la autorizacin del Prncipe, este dato
lo hemos recogido de Meratius y esta consignado el Digesto de
Justiniano 26, 1, 18.
1
DERECHO ROMANO
Estaban sujetos a tutela los varones menores de 25 aos y tambin lo

estaban las mujeres solo que para estas la tutela era perpetua
conocida tambin como TUTELA MULLERIUM.
La tutela implica no solo el cuidado del menor, sino tambin el cuidado

de los y los derechos que este pudiera tener, inclusive la
representacin judicial.
En el Digesto de Justiniano (D 26, 2, 1) encontramos que ya en la ley

de Las XII Tablas se permita que los padres pudiesen nombrar tutores
tanto para los hijos varones como para las mujeres, con el nico
requisito de que se trate de un hijo sometido a potestad (FILIUS IN
POTESTATE), igualmente se poda nombrar tutores para los dems
parientes, inclusive para los hijos pstumos o de que estuvieran por
nacer, en otras palabras poda nombrarse tutores para todos aquellos
descendientes siempre y cuando estuvieran sometidos a potestad.
LA CURATELA
Es un Instituto protector que tiene los mismos alcances que la tutela,

sin embargo mientras que la tutela se ejerce sobre menores de edad, la
curatela se ejerce sobre mayores de edad.
El curador puede ser un pariente o una persona ajena a la familia; un

mayor incapaz puede tener nos solo uno sino varios curadores como
cuando se trata de diversos litigios en momentos distintos.
Una de las caractersticas de estos dos institutos es que se ejercen a

titulo gratuito. Marciano seala que se castiga por va extraordinaria
2
DERECHO ROMANO
a los que se probase que ocuparon la tutela a cambio de dinero, o

que cobraron por hacer que se nombrara un tutor que no era
idneo o el que hubiere declarado a sabiendas una cuanta
inferior del patrimonio, o hubiera enajenado los bienes con
evidente fraude a los pupilos ( Dig. 26, 1, 9)
LOS ESCLAVOS
Los esclavos ( SERVII ) son seres humanos puestos en propiedad de

una persona a ttulo de cosa, Florentino nos da una definicin bastante
clara al respecto La esclavitud es una institucin del derecho de
gentes , por el cual uno est sometido , contra la naturaleza, al
dominio ajeno ( D1, 1,5,4,1 ) Tambin se les llama MANCIPIA
porque los enemigos los capturan con la mano (Dig. L1, 5, 4, 3 ).
Nuestro concepto de la esclavitud es diferente del que tuvieron los

romanos; en un interesante trabajo de Antnez y Villegas (ANTNEZ Y
VILLEGAS, Luis Enrique: APUNTES ROMANISTICOS; Edit. San
Marcos, Lima 1996, Pg. 44). Encontramos que la palabra esclavo no
se identifica con el color de la piel o la de hombres sometidos a
condiciones de vida e infames torturas, sin embargo el genio jurdico
practico de los romanos nos lleva a la creencia de que nadie compra un
carro de ultimo modelo solo para maltratarlo a golpes, o destinarlo a la
carga de desechos.
Florence Dupont sostiene que los esclavos eran el otro yo del

DOMINUS en el Digesto as como en las Institutas de Gayo
encontramos que si bien es cierto los esclavos no eran personas,
tambin es cierto que tampoco lo eran los FILI FAMILIAE, ni la mujer
libre, de otro lado encontramos que no pueden ser considerados como
3
DERECHO ROMANO
cosas y en el derecho clsico as como en el derecho post clsico

encontramos que los esclavos no solo pueden realizar actos jurdicos
en representacin de su DOMINUS, sino que adems tienen derecho a
un salario cuando se trata de esclavos pblicos y hasta recibir herencia
aun cuando esta no es en la magnitud que le corresponde a un ser
humano libre.
Tambin encontramos que los esclavos no pueden ser castigados sin

causa alguna y que pueden reivindicar su libertad mediante la compra
de la misma.
Tambin encontramos que tanto el FILIUS como el esclavo viven en la

misma casa romana, los amamanta la misma nodriza y participan de
los juegos y enseanzas que se imparte a los FILII FAMILAE, tambin
a ambos se les da un PECULIUM para que lo administren.
Entonces nos preguntamos Qu diferencia hay entre un FILIUS y un

SERVUS? La respuesta es muy sencilla uno es nuestro pariente en
tanto que el otro no, uno llegara a ser ciudadano, el otro posiblemente
lo sea dependiendo de los meritos que haga.
Un ser humano puede caer en la condicin servil de diversas maneras:
a) Por cautividad de guerra ( CAPTIVI )
b) Por el derecho civil, cuando se dejan vender por deudas, cometer

un delito, negarse al servicio militar, no inscribirse en el censo.
4
DERECHO ROMANO
c) Por haber nacido como hijo de una esclava, an cuando el padre

fuera libre.
d) Por condena a muerte.
e) Por tener relaciones sexuales la mujer con un esclavo.
Los esclavos no son considerados como personas, tienen la condicin

de ser humano sometido tampoco tiene familia, ni parentesco, su unin
( CONTUBERNIO) es un acontecimiento de hecho no reconocido por el
Derecho, no pueden comparecer por si mismos a en juicio pero pueden
ser llamados a testificar. Los esclavos tienen un solo nombre y es el
nombre de su seor al que agrega la terminacin POR PUER ,
ejemplo MARCIPOR o MARCI PUER.
LA MANUMISION
Es la liberacin de la esclavitud ( Dig. 1,5,6 ), para Gayo es la

liberacin de una servidumbre.( Inst.1: 11 ) La manumisin concede la
ciudadana de quienes no hayan estado sometidos a una condicin
humillante por haber sufrido marca, llevar cadenas como pena, ser
sospechosos de delito, haber sido sometido a tormento y reconocido
culpable, haber sido destinados a combatir como gladiadores o ser
puesto en prisin. En tales casos adquieren la libertad pero no la
ciudadana; la Ley Aelia Sentia les concede el estatuto de dediticios.
Pero si el esclavo no est en condicin humillante , diremos que
una vez liberto, se hace tanto ciudadano romano como latino
(Inst. I:16)
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DERECHO ROMANO
A las personas manumitidas se les denomina LIBERTOS y llevan el

PRAENOMEN y el NOMEN de su seor ( DOMINUS ), estos pueden
ser de tres clases : Ciudadanos, Latinos, Dediticios ( Inst. 1: 12 )
Son ciudadanos de capacidad plena los esclavos manumitidos en

manumisin solemne; las manumisiones solemnes pueden ser de tres
clases:
a) CENSU : era el acto por el cual el amo inscriba a su esclavo en la

lista del censo como un miembro de su familia, este era un acto
pblico y se haca ante testigos;
b) VINDICTA : era la reivindicacin de la libertad que poda ser una

auto compra;
c) TESTAMENTUM: que no era otra cosa que la ltima voluntad del

amo. Gayo seala que el esclavo manumitido de menos de
treinta aos puede hacerse ciudadano romano si su dueo, que
no era solvente, lo libera y lo hace su heredero por testamento
(Inst. I.21 )
La manumisin no solemne puede efectuarse de tres maneras:
a) Entre amigos ( INTER AMICUS )
b) Por carta ( per epistola )
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DERECHO ROMANO
c) En la mesa ( per memsa )
LA LATINIDAD
Se llaman latinos a los primitivos habitantes de la pennsula del Lacio,

y gozaban de una semi ciudadana. Los esclavos manumitidos en
manumisin no solemne no alcanzaban la ciudadana romana, sino que
la LEX JUNIA NORBONA les otorgaba solamente el estatuto de
latinos, en este caso se les denomina latinos junianos ( LATINI
JUNIANI ) y, estaban prohibido de hacer testamento, o recibir porcin
hereditaria alguna, ni ser tutores por testamento.
El estatuto de latino poda ser de tres clases:
a) LATINI VITERES o LATINI PRISCI: Eran los antiguos habitantes del

Lacio y de las antiguas colonias confederadas con Roma. Gozaban
de los derechos pblicos y privados, excepto del JUS HONORUM.
b) LATINI COLONIARII: Eran los habitantes de las colonias romanas a

los que se les concedi la latinidad a mediados de la Repblica.
Gozaban del JUS COMMERCIUM, la TESTAMENTIFACTIO, y el
JUS SUGRAGIUM, podan ser propietarios.
c) LATINI JUNIANI: Eran esclavos liberados en manumisin no

solemne.
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DERECHO ROMANO
LOS PEREGRINOS
Se denominan peregrinos ( PEREGRINI ) a los extranjeros residentes

dentro del territorio romano, los peregrinos era de dos clases:
a) PEREGRINI ALICUIUS CIVITATIS: Que pertenecan a las ciudades

aliadas a Roma.
b) PEREGRINI DEDITICII: Que pertenecan a las ciudades que

inicialmente se haban resistido a Roma, pero que despus se
rindieron incondicionalmente.
El Digesto se refiere a estos hombres designndolos ...a los que en

otro tiempo habiendo empuado las armas contra el pueblo
romano y habiendo sido vencidos, se rindieron
incondicionalmente (Inst. I:14 )
No contaban con el amparo del JUS CIVILE, se regan por el derecho

propio de sus naciones, sus relaciones con los romanos estaban
reguladas por el JUS GENTIUM, sus controversias eran ventiladas por
el pretor peregrino. Estaban prohibidos de vivir a menos de 100 millas
de Roma, y estaban afectos al pago de un impuesto denominado
TRIBUTUM CAPITIS, no gozaban del JUS CONUBIUM, y eran
gobernados por sus leyes nacionales.
8
DERECHO ROMANO
EL PATRONATO
La palabra PATRONATUS deriva de la palabra PATRONUS que

significa abogado, defensor, protector. Los libertos estaban sujetos a la
prestacin de servicios en favor de sus antiguos amos, a esta relacin
se la denomin patronato ( PATRONATUS ) sin embargo era necesario
que al momento de la manumisin se precisara cuales eran los
servicios con que se gravaba al liberto sin este requisito el servicio no
era exigible ( Dig.L38,1,31 ) sobre esto Modestito dice lo siguiente: el
que hubiera sido manumitido sin que se le exigiera ciertos
servicios , aunque los hubiera prestado voluntariamente durante
algn tiempo, no puede ser obligado a prestar los que no prometi

Cabe sealar que durante la prestacin de estos servicios el

PATRONUS no tena la obligacin de alimentar o de vestir al liberto,
cuando el libertino est en condiciones de alimentarse o de vestirse
para la prestacin del servicio el patrono debe de proporcionarlos; sin
embargo cuando el lugar de la prestacin es diferente de aquel en que
reside el liberto el patrono queda obligado a pagar el traslado.
La limitacin a los servicios puedes ser por causa de la edad, los que
producen lesin a su gnero de vida o su posicin ( D. 38, 1,17 )
tambin es limitante cualquier ofensa al honor del liberto o el peligro de
la vida de este. Callistratus seala que Slo pueden entenderse
impuestos al liberto aquellos servicios que pueden prestarse sin
desdoro, ni riesgo de la vida. Ni siquiera cuando hubiera sido
manumitida una prostituta debe sta prestar tales servicios a su
patrono, aunque siga ejerciendo la prostitucin; ni el que lucha en
el circo [ debe ], cuando es manumitido, tal trabajo, pues no puede
9
DERECHO ROMANO
este prestarse sin riesgo de su vida deber prestar unos

servicios que no atenten contra su dignidad, como, por ejemplo,
acompaara su patrono tanto en su casa como de viaje, o como
administrarle algn negocio ( D. 38,1,38)
El liberto sometido a obligaciones con su patrono no puede en listarse

en el servicio militar cuando esta decisin pueda afectar la prestacin
de algn servicio personalsimo, igualmente el liberto no puede ejercer
el mismo negocio de su patrn cuando esta actividad pueda perjudicar
a este ltimo.
El patronato era una relacin de sujecin surgida entre el antiguo amo

y si ex esclavo, esta relacin representa la presencia de obligaciones
recprocas entre liberto y patrono, el incumplimiento de ellas genera la
extincin del vnculo obligacional. El patronato genera obligaciones
transmisibles; si un liberto muere sin haber cumplido con prestar la
totalidad de los servicios pactados esta obligacin se transmite a sus
herederos, salvo el caso de desheredacin.
El patronato no fue un gravamen de naturaleza permanente, si el

patrono se negaba a brindar los alimentos cuando se los pide su
liberto, era castigado con la prdida de las cargas impuestas a este.
Tampoco era una carga de naturaleza permanente, en caso de no
haberse pactado la duracin de los servicios estos no pueden
prorrogarse por ms de 50 aos.
El liberto que ha sido relevado de la prestacin de servicios o cuando

ha conseguido librarse de estos, queda obligado al deber de respeto, y
al de alimento en caso de que su patrono cayera en indigencia. ( Dig.
38, 1,41)
10
DERECHO ROMANO
LA CLIENTELA
Es sin lugar a dudas un status o situacin personal de un individuo con

relacin a otro, es una relacin de interdependencia o fidelidad
personal por la cual una persona se coloca bajo el amparo o
proteccin de otra ( APPLICATIO ) que es rica y poderosa. La palabra
APPLICATIO significa ADHESION.
Von Mayer seala que la clientela es una situacin de fidelidad

personal, tambin no dice que La clientela es, por esencia, la
poblacin libre del campo, en un estado de sujecin econmica y
jurdica, y no debe de confundirse con la plebe, aunque entre los
clientes se encuentran una buena parte de los plebeyos, aquellos
que al aumentar las desigualdades econmicas se vean
constreidos por la miseria a renunciar a su libertad, dndose en
clientela; esta relacin que solo se hallaba regulada por la
tradicin ( en concepto de precarium ) sin caer bajo la accin del
Derecho Privado, impona al patrono un deber de fidelidad
( fides ) y al cliente la obligacin de seguirle en sus empresas y de
ponerse econmicamente a su servicio ( VON MAYR, Rudolf;
HISTORIA DEL DERECHO ROMANO; Edit Labor S.A. Barcelona
1926, Pag. 45)
Para Von Mayr la clientela puede tener cuatro vertientes:
a) Por haberse adscrito a los vencidos, a sus parientes y a su

territorio a una GENS.
b) Por la necesidad de los extranjeros ( PEREGRINI ) de contar con
11
DERECHO ROMANO
el respaldo de un ciudadano.
c) Por necesitar los campesinos y ciudadanos pobres de un mentor,

garante o defensor
d) Por necesidad de los plebeyos de contar con proteccin.
Esta relacin se basa en la fidelidad que debe el cliente a su protector,

a cambio se espera que este lo respalde polticamente, lo apoye
econmicamente.
Para Dupont, la clientela es una relacin de amistad, y es el vnculo

necesario para una carrera poltica; Cicern seala que los clientes son
los amigos de condicin humilde los que acompaan a un senador al
Foro o a un caballero, frecuentan su casa y le rinden honores, tareas
que solo pueden realizar las personas humildes o desocupadas. Es
lgico suponer que por esta lealtad se obtenga proteccin poltica,
defensa legal y beneficios econmicos.
Esta relacin de dependencia liga a las personas, a las familias y a

pueblos con una persona a travs del tiempo, y es hereditaria. Florence
Dupont explica esta relacin de la siguiente manera: El Estado no
vela por los individuos, especialmente por los humildes. Todo
romano debe pertenecer a un grupo a una clientela por medio de
ese grupo. De lo contrario no tiene posibilidades de sobrevivir.
Ser violentado, despojado; en su ausencia, su tierra ser
ocupada, sus bienes saqueados, su mujer raptada. En cambio la
solidaridad del grupo le garantiza no solo la seguridad sino
tambin la ayuda en la desgracia; se le prestar dinero, se dotar a
12
DERECHO ROMANO
su hija, se har una colecta para pagar sus funerales ( Op.Cit.

Pag.36 )
Las personas que se unen por este tipo de relacin estn sometidas a
determinadas restricciones:
a) No pueden acusarse mutuamente en juicio.
b) No pueden testimoniar unos contra otros.
c) No pueden votar unos contra otros.
d) No pueden unirse a los enemigos de cualquiera de ellos.
13
DERECHO ROMANO
LA EMANCIPACIN
Es el retiro de la patria potestad que efecta el PATER FAMILIAE

sobre cualquiera de las personas que se encuentran bajo su autoridad
en la condicin de FILII FAMILIAE. La palabra deriva del termino latino
MANCIPATIO que significa captado por la mano y es que en el
acto contractual la persona que hace de pesador coge con una mano al
FILIUS y en la otra el bronce a la vez que pronuncia una frmula
afirmo que este hombre me pertenece en virtud del derecho de los
quirites; que l me sea adquirido por este bronce y por esta libra
de bronce luego golpea la libra con el bronce y da el bronce a quien
recibe la manopresa. (Inst.I:119) . Es necesario que para emancipar al
hijo se repita esta operacin por tres veces, en tanto que para otros
descendientes libres es necesario una sola vez, la ley de Las XII tablas
dice Si un padre ha vendido tres veces a su hijo, que el hijo sea
liberado en relacin al padre (Inst. I:132 )
Gayo nos dice en sus Instituciones Jurdicas como es que se realizaba

la emancipacin ( MANCIPATIO ) y , seala que era una especie de
venta simblica que se realizaba en la presencia de cinco testigos
ciudadanos adems de otro denominado PESADOR quien tiene una
cosa en la mano y el precio en la otra.
Este procedimiento se empleaba para emancipar tanto a los FILII

FAMILIAE como a los esclavos, o para transmitir la propiedad de
bienes que solo podan enajenarse mediante este procedimiento como
son los bueyes, asnos, los mulos, los caballos, y los inmuebles tanto
urbanos como rurales, siempre que estn situados dentro de Italia.
1
DERECHO ROMANO
En la poca del emperador Anastasio se introdujo la prctica de la

emancipacin mediante RESCRIPTO, posteriormente Justiniano
simplific la frmula a una simple declaracin ante el magistrado.
La mancipatio consista en una venta ficticia ( imaginaria venditio) que

se ralizaba per aes et libram entre la persona del enajenante y el
adquiente en presencia del librepens, y para poder realizar esta clase
de contratos se necesitaban algunos requisitos:
a) Todos los intervinientes debian de ciudadanos romanos, en

consecuencia era un contrato que solo podan realizar las personas
libres.
b) Era un contrato solemne, sometido a forma expresa y en

presencia de cinco testigos.
c) Estaba limitada para transferir la propiedad del suelo romano, de

las bestias de carga, y para transferir la manus y la potestad de una
persona libre con la condicin de liberarlos para que obtengan la
ciudadana. Tambin fu una forma de testar.
Era una forma muy usual de realizar los contratos en la poca arcaica,
sin embargo la poca post clsica la mancipatio perdi importancia al
ser sustituida por la traditio. De ella existen muy poca informacin y la
nica digna de credibilidad es la que menciona Gayo en sus
Instituciones al sealar de manera genrica la forma como se
realizaba.
La solemnidad no era muy compleja: El librepens pesaba en una

balanza un trozo de cobre y el mancipio accipiens pronunciaba unas
palabras solemnes mientras que el mancipio dans guardaba silencio
dando a entender que le daba la autoridad mediante dicho acto. El
2
DERECHO ROMANO
mancipio dans tenia la responsabilidad de describir la cosa o el bien

emancipable. En el caso de que se hubiera fraude o dolo el mancipio
accipiens poda ejercitar una accin judicial contra el transfiriente.
EFECTOS DE LA EMANCIPACIN
El efecto inmediato era convertir al FILIUS IN POTESTATE en un

PATER IN POTESTATE y se produca una MINIMA CAPITIS
DEMINUTIO a la vez que se dejaba en la potestad del emancipado el
derecho de constituir una familia propia con l como titular de la misma.
Entre los efectos que produca podemos contar los siguientes:
a) Prdida de los derechos sucesorios entre emancipador y

emancipado.
b) Ruptura de la relacin de potestad entre los antes mencionados.
c) Conversin del FILIUS FAMILIAE en l cabeza de una nueva

familia.
d) Prdida de los lazos de adgnatio con su anterior familia.
e) Conversin del ALIENI JURIS en SUI JURIS.
f) Aparicin de un patrimonio propio.
CARACTERISTICAS DE LA EMANCIPACION
La emancipacin era un acto unilateral que se efectuaba por la sola

voluntad del PATER FAMILIAE, sin embargo poda ser impuesta por la
3
DERECHO ROMANO
ley en caso de comprobarse maltratos indebidos por parte del PATER,

tambin era una condicin exigida para un menor pueda recibir un
legado, y en los casos de la adrogacin de un menor impber este
poda emanciparse al alcanzar la pubertad.
Por lo general la emancipacin era irrevocable, sin embargo poda ser

revocada por ofensas del emancipado a su antiguo PATER, por injuria
o por malos tratos.
4
DERECHO ROMANO
EL MATRIMONIO
El matrimonio fue conocido con la palabra NUPTIAE, se emple el trmino

JUSTAE NUPTIAE para referirse el matrimonio legtimo, en tanto que la
palabra MATRIMONIUM se reserv para identificar a la persona de la mujer
casada.
El matrimonio romano logr un notable desarrollo, pues pese a ser una

acontecimiento de hecho sin ninguna formalidad ni ceremonia que le diera
origen tuvo una notable estabilidad y consistencia ejemplares que no han
podido ser superadas en nuestro tiempo.
Entendieron a las nupcias como la unin permanente de un hombre y una

mujer con la intencin de ser marido y mujer, generar una prole, educarla y
formar una comunidad permanente de vida. Modestino define al matrimonio de
la siguiente manera El matrimonio es la unin de un hombre y una mujer
en pleno consorcio de su vida y comunicacin del derecho divino y
humano ( Dig.L23: 2,1 )
No se trataba de un acto jurdico al que los contratantes dieran vida por una
declaracin de voluntad, sino ms bien era un acontecimiento de hecho
reconocido por el derecho, sin embargo existan algunos signos exteriores que
identificaban a la persona de la mujer casada, como el cambio de domicilio, el
cambio de autoridad del pater hacia la autoridad del marido, el cambio de
nombre de la mujer para adoptar el nombre gentilicio feminizado que
corresponde a su marido, y sobre todo el HONOR MATRIMONII que era el
trato especial que daba el esposo a su esposa en pblico.
LOS ESPONSALES
Antes del matrimonio se acostumbraba a efectuar una peticin formal o

promesa de futuras nupcias, a esta promesa se llamaba esponsales. Ulpinano
dice que Se llaman esponsales de prometer por esponsiones; pues
tenan costumbre los antiguos de estipular y prometer por esponsin las
1
DERECHO ROMANO
que iban a ser sus mujeres , Florentino aade por este motivo a las
personas comprometidas se les denomina desposado y desposado.
Los esponsales se realizaban con el solo consentimiento tanto del varn como
de la mujer. En el caso de los filii familiae se requiere igualmente el
consentimiento de este pues Paulo seala que Contra la voluntad del hijo de
familia no se pueden celebrar sus esponsales, tambin era posible los
esponsales de personas ausentes siempre que hubiera un ratificacin
posterior, en el caso de la mujer se requiere el consentimiento de la misma
contrayente, adems del consentimiento del pater, sin embargo la mujer puede
contradecir la voluntad del pater cuando este le elige un esposo indigno por sus
costumbres o inmoral.. Para los esponsales no se requiere de la suscripcin
de un documento.
A diferencia del matrimonio los esponsales no requieren edad mnima por parte
de los comprometidos, puede darse desde los primeros aos de edad con tal
que ambas personas comprendan lo que hacen, es decir que no sean menores
de siete aos.
Elementos del Matrimonio
El matrimonio romano constaba de dos elementos:
a) El elemento subjetivo , denominado la AFECTIO MARITALIS que era la

intencin de ser marido y mujer por parte de los contrayentes, y an cuando
estos no se conocieran , bastaba la indicacin de sus respectivos cabezas
de familia para ellos asintieran.
b) El elemento objetivo, estaba representado por la cohabitacin. Es necesario

recordar que no es solo la cohabitacin la que hace al matrimonio sino el
consentimiento o intencin de crear el instituto ( D.L50,17,30 )
El matrimonio se instituy con la finalidad de generar una prole legtima que a

su vez pueda cumplir tres roles fundamentales dentro de la sociedad romana:
Perpetuar el nombre de la familia, asegurar la transmisin de la maza
patrimonial, y perpetuar el culto domstico. Cuando el matrimonio no cumpla
2
DERECHO ROMANO
su finalidad de asegurar la generacin de una prole, entonces surgi el divorcio.
Es oportuno destacar el dato que a este tema aporta Florence Dupont cuando
seala que El matrimonio no quedaba totalmente consumado hasta el
nacimiento del primer hijo en esa casa. El casamiento es solo para tener hijos;
por eso es esencial que estos nazcan en la casa, pero es indiferente que la
madre est o no sometida a la autoridad de su padre o de su marido
( DUPONT, Florence; EL CIUDADANO ROMANO DURANTE LA REPUBLICA,
Edit. Vergara, Bs.As. 1992, Pag.141)
Requisitos del matrimonio
El matrimonio era monogmico, se exiga la fidelidad conyugal para evitar la

TURBIATO SANGUINIS, la mujer viuda o divorciada deba guardar el periodo
de viudez, y sus requisitos eran sumamente sencillos:
a) Edad legal: el hombre deba tener 14 aos como mnimo y la mujer 12, esto
se explica fcilmente pues a partir de esta edad los contrayentes estn en
las condiciones de procrear.
b) Dar su consentimiento para las nupcias y contar con el consentimiento del

cabeza de familia cuando se trataba de ALIENI JURIS. Paulo seala que no
puede haber matrimonio si no media el consentimiento de todos es decir,
de los contrayentes y de aquellas personas bajo cuya potestad estn, No
se tiene por legtimos los matrimonios renovados entre las mismas personas
sin el consentimiento paterno (D. 23,18) si la autoridad paterna
corresponde al abuelo, no solo basta la autorizacin del abuelo sino que es
necesaria tambin la autoridad del hijo del abuelo y padre del nuevo esposo
( Dig.23:2,16,1), sin embargo es necesario precisar que no se puede
forzar al hijo de familia para que se case ( Dig.23:2,21) Este requisito
no es exigible a los emancipados. La Ley Papia permite a los varones libres
a poder casarse con mujeres libertas, sin embargo esta clase de
matrimonios estaba prohibido para los senadores y sus descendientes,
Ulpiano seala sin embargo que como regla de excepcin puede permitirse
3
DERECHO ROMANO
este tipo de uniones con autorizacin del prncipe.
Cuando se casa el nieto debe de dar tambin su consentimiento el hijo,

pero cuando se casa la nieta, basta la voluntad y la autoridad del abuelo.
c) Gozar del JUS CONUBIUM, que es el derecho a contraer matrimonio

legtimo o estar libre de impedimentos.
El matrimonio no tena ninguna formalidad, sin embargo era necesario que el

esposo haga entrar cargada en brazos a la esposa por la puerta de la que ser
su nueva morada, al llegar el marido le preguntar su nombre y ella pronunciar
las siguientes frases : Donde tu ests Fabio yo ser Fabia esto
refirindose naturalmente al nombre gentilicio del esposo, y el acto de cargar a
la cnyuge ( CONIUX ) en brazos tiene un simbolismo y es que solo los
extraos entran por la puerta en tanto que los miembros de la familia nacen
dentro de ella. ( 3 ).
El matrimonio as contrado no quedaba consumado sino hasta despus del

nacimiento del primer hijo dentro de esa casa, puesto que la finalidad del
matrimonio no es otro que el de generacin de una prole legtima que pueda
transmitir a la posteridad el nombre, el patrimonio y el culto domstico.
La legislacin romana admite tambin el matrimonio de la mujer con un hombre

ausente sin embargo no se admite el matrimonio de la mujer ausente toda vez
que el matrimonio consiste en introducir a la mujer en la casa del marido y si
esta no est no podr ingresar en la casa, en tanto que a falta de la presencia
fsica del marido este puede dar poder por carta o por nuncio para que en su
nombre ingrese a la mujer en la casa marital que ser el nuevo domicilio
matrimonial ( Dig.23:2,5)
Impedimentos matrimoniales
No pueden contraer matrimonio:
1. El funcionario con una mujer nacida en la provincia a su cargo. ( D. 23, 2,

38), pero si puede desposarla para casarse despus de haber cesado en
4
DERECHO ROMANO
el cargo. Igual prohibicin se aplica al hijo de los funcionarios ( D:

23,2,57)
2. El tutor y el curador con su pupila adulta, ano ser que esta se hubiera
casado desposada previamente por su padre segn sus rdenes o
porque figuraba en el testamento a condicin de que se casara con el
tutor. ( D: 23, 2, 36 )
3. La mujer del hijastro no puede casarse con el padrastro. ( D: 23, 2, 15)
4. El hijo adoptado y posteriormente emancipado no puede casarse con la

que fue mujer de su padre adoptivo, porque tiene condicin de
madrastra. (D: 23, 2, 14)
5. Los parientes, ascendientes y descendientes entre si. No puede haber

matrimonio entre aquellas personas que son entre si ascendientes y
descendientes, ya sea en grado prximo, ya de grado remoto hasta el
infinito ( D: 23,2,53)
6. El suegro con la que fue su nuera.
7. El hijo con la mujer desposada con el padre, aunque no sea propiamente

madrastra ( D: 23,2,12)
8. El liberto del curador con la pupila ( D: 23,2,37 )
9. El hombre libre con la mujer deshonesta. ( D: 23, 2, 43, 44 ) y se

entiende como tal no solo a la que se exhibe en pblico y a la que se
prostituye aunque no sea por dinero, as como a la que en tiempo
pasado fue prostituta Pues la inmoralidad no se borra aunque haya
cesado. Tambin se considera deshonesto el lenocinio ( alcahuetera ),
y se considera como tales a quienes inducen a la prostitucin.
10. Los senadores con mujeres condenadas en juicio pblico.
5
DERECHO ROMANO
LA MANUS
Es la autoridad que ejerce el hombre sobre la persona de la mujer casada, esta

autoridad comprende tanto su representacin legal como la administracin de
los bienes propios que se aportan con motivo del matrimonio. Gayo seala
Pero, aunque las personas de ambos sexos pueden estar en potestad,
slo las del sexo femenino llegan a estar en mano ( Inst. I:109 ).
El matrimonio sin mano no tena ninguna formalidad legal, la adquisicin de la

mano si requiere de formalidades. Para Von Mayr La distincin entre los
matrimonios formales y lo matrimonios libres es esencial en cuanto a los
poderes maritales , ya que la mujer, en los matrimonios formales, cae
personalmente y con todo su patrimonio bajo el poder del marido, se
transforma en una MATER FAMILIAS y sale de su familia anterior,
mientras que tratndose de un matrimonio libre se mantiene libremente
como duea y seora de sus bienes o sigue sujeta a los vnculos de su
familia primitiva ( MATRONA, UXOR ) ( 5 ) Von Mayr utiliza la palabra
matrimonio formal para referirse al matrimonio CUN MANUS , y emplea la
palabra matrimonio informal para referirse al matrimonio SINE MANUS, sin
embargo es necesario aclarar que no existe un matrimonio formal y otro
informal toda vez que el matrimonio es uno solo.
La mano poda adquirirse de tres manera diferentes:
1. LA CONFARREATIO.
Esta ceremonia constaba de muchos ritos como la presencia de una torta de

harina ( FARREUS PANIS ) y diversas ceremonias que se realizaban en
presencia de 10 testigos ante el PONTIFEX MAXIMUS y el FLAMEN DIALIS,
nicamente los hijos nacidos en matrimonio confarreado pueden acceder a las
tres magistraturas superiores ( cnsul, pretor y censor ) y a los cargos de
Flamin de Jpiter, Marte o Quirino, as como ser Rey de los Sacrificios ( Inst.
I:112 )
6
DERECHO ROMANO
2. LA COEMPTIO
Es una forma de contrato de compra que se realiza por peso y metal en

presencia de cinco testigos ciudadanos adems del pesador (Inst. I:113 ) , a
este contrato tena la finalidad de emancipar a la mujer de la autoridad del pater
para hacerla nacer para el marido.
3 EL USUS:
Es una manera de adquirir la autoridad sobre la persona de la mujer por

prescripcin, de modo que esta pasaba a formar parte de la familia del marido,
esto es por haber mantenido la condicin de esposo durante un ao
consecutivo, sin embargo la mujer poda interrumpir la prescripcin si dorma
tres das consecutivos fuera de la casa marital (Inst. I:111 )
LA DOTE
El nombre de este instituto proviene de la palabra latina DOS que se emplea

para designar a los bienes de la mujer ( RES UXORIAE ) que el PATER
FAMILIE u otro en su nombre constituye con motivo del matrimonio con la
finalidad de que ni la mujer ni los hijos constituyan una carga para el marido
( AD SUSTENENDA HONERA MATRIMONII )
La dote poda ser constituida antes o despus del matrimonio. Cuando el

constituidor de la dote era el PATER se denominaba DOTE PROFECTICIA,
cuando quien la constituye era una tercero se denominaba DOTE
ADVENTICIA.
La constitucin de la dote poda realizarse de tres maneras diferentes :
1. DOTIS DATIO:
Era la transmisin inmediata de los bienes dotales, estos podan transmitirse

por emancipacin ( MANCIPATIO ) , por cesin ante el magistrado ( IN JURE
CESIO ) que se efectuaba ante el magistrado mediante reivindicacin, y por
tradicin ( TRADITIO ) que era la entrega de una cosa por el propietario
7
DERECHO ROMANO
( TRADENS ) a otra persona ( ACCIPIENS ) con la intencin de que esta ltima

los adquiera ocupando su lugar.
2. DOTIS DICTIO:
Era la promesa solemne y unilateral de una persona con la finalidad de

constituir la dote, poda ser el PATER de la mujer, o la mujer misma o un
deudor por mandato de ella.
3. PROMISSIO DOTIS:
Era una promesa de dote que efectuaba una persona ajena al seno familiar, se
realizaba bajo la forma de STIPULATIO, y era empleado por cualquiera que
quisiera beneficiar a la mujer.
La STIPULATIO era un contrato verbal que se perfeccionaba mediante una

pregunta que formulaba una persona que deba constituirse en acreedor
( STIPULATOR o REUS STIPULANDI ) a la que segua una respuesta del otro
que llegaba a convertirse en deudor ( PROMISSOR o REUS PRIMITTENDI )
CAUSAS DE DISOLUCION DEL MATRIMONIO
El matrimonio ( JUSTAE NUPTIAE ) estaba concebido para ser una relacin de

carcter permanente, sin embargo se acept que cuando este no cumpla los
fines para los que fue instituido debe disolverse. Se dice que la primera
persona que realiz un divorcio fue el inventor de la letra G quien leg esta
letra como nica prole a la humanidad ya que de su matrimonio no tuvo hijos, y
culpando de esto a su mujer consigui que se declarara disuelto el matrimonio.
Paulo seala como causas de la disolucin matrimonial : El matrimonio se
disuelve por el divorcio, la muerte, el cautiverio de guerra u otra eventual caa
en esclavitud de cualquiera de los cnyuges ( Dig. L24:2,1 )
1. MUERTE DE UNO DE LOS CONYUGES. Se refera a la muerte

fsica, los romanos no conocieron la presuncin de muerte por ausencia
8
DERECHO ROMANO
prolongada, sin embargo esta presuncin tiene su origen en la cautividad

de guerra de los ciudadanos, si estos no lograban recobrar la libertad
dentro de tres aos se les considerada muertos.
2. PERDIDA DE LA LIBERTAD DE UNO DE ELLOS. La prdida de la libertad

generaba la MAXIMA CAPITIS DEMINUTIO en consecuencia no era posible
que una persona est casada legalmente con una persona sometida a
esclavitud, adems los esclavos no eran considerados como personas sino que
en orden de las cosas se les clasificaba como herramientas.
3. PERDIDA DE LA CIUDADANIA. Tanto la deportacin como la interdiccin

del Agua y Fuego generaban la MEDIA y MINIMA CAPITIS DEMINUTIO,
en consecuencia no se poda ejercitar la MANUS ni la patria potestad.
4. EL DIVORCIO. Era una decisin unilateral de dar por concluido el vnculo

matrimonial, inicialmente fue potestad del esposo, en el principado
tambin poda ser declarado por la esposa hasta que fue reglamentado
por Justiniano.
5. EL INCESTO SOBREVINIENTE. Es una ficcin legal que surge de la

adopcin del yerno en condicin de hijo, en consecuencia este no puede estar
casado con su hermana.
EL DIVORCIO
La palabra divorcio deriva de la voz latina DIVORTIUM se significa

separarse, esta a su vez proviene del verbo DIVERTERE que significa irse,
separarse, alejarse y tiene su origen en la sentencia del magistrado que al
disolver el vnculo matrimonial deca DIVORTIUM PER DIVERSUM que
literalmente significa cada cual por su lado
Gayo sealaba que Se llama divorcio porque supone una divergencia de

pareceres, o porque se van a distintas partes los que deshacen el matrimonio
( Dig.L24:2,2 )
9
DERECHO ROMANO
1. EL REPUDIO :
Es la disolucin definitiva del vnculo matrimonial con la intencin de separase

para siempre. Tambin podemos decir que era una consecuencia del repudio
( REPUDIUM ) que es la accin de notificar la voluntad de dar por concluida la
relacin marital, y la diferencia entre repudio y divorcio radica en que puede
repudiarse incluso un matrimonio futuro, pero no puede decirse que la
desposada se ha divorciado, puesto que se repudia no solo a la esposa sino
tambin a la persona con que uno est comprometido en matrimonio.
( Dig.L24:2,2,2 )
El repudio poda realizarse de tres maneras diferentes :
a) ORAL : Cuando uno de los contrayentes comunica al otro su decisin de

poner fin a la relacin matrimonial mediante la pronunciacin de las
palabras Ten lo tuyo para ti o Arrglate t tus cosas ( Dig. 24:2.2.1 ).
b) PER LITTERAE : Era el anuncio que se efectuaba por escrito mediante

carta dirigida por uno de los esposos al otro.
c) PER NUNTIUS : Era el anuncio que se efectuaba mediante la declaracin

de un emisario e embajador enviado por uno de los esposos al otro.
La LEX JULIA DE ADULTERIIS estuvo destinada a reprimir el adulterio a

sancionar por el delito de lenocinio a quienes consentan el adulterio pero
adems trat de mantener el orden matrimonial y dispuso que los repudios
sean regulados, al efecto seal que debera anunciarse mediante un liberto
con la presencia de 7 testigos ( Dig. L24:2.9 ) , en caso contrario no era vlido.
2. CLASES DE DIVORCIO:
Justiniano trat de limitar el divorcio y estableci cuatro clases diferentes, sin

embargo mantuvo la prctica de anunciar la repudio mediante un liberto en
presencia de siete testigos.
a) DIVORCIO CONMUNE CONSENSU.- Es el que se produce por de

mutuo acuerdo o mutuo disenso de los cnyuges.
10
DERECHO ROMANO
b) DIVORCIO UNILATERAL POR JUSTA CAUSA.- Se produce ante la

evidencia de una causa imputable a uno de los cnyuges que puede ser
cuando es acusado de conjuras contra el emperador, cuando se comete
adulterio dentro de la ciudad, siempre que sea con una persona libre pues
la ley reprime la sexualidad fuera del matrimonio siempre que sea ejercida
con un partenaire ingenuo, es decir nacido libre... , Insidias al otro
cnyuge, falsa acusacin de adulterio por el marido, comercio frecuente
del marido con mujeres dentro o fuera de la casa conyugal.
c) DIVORCIO SINE CAUSA.- Como su nombre lo indica no tena una

causa especfica, sin embargo traa un castigo para el cnyuge que lo
provocaba como la prdida de la dote, la cuarta parte de los bienes y el
retiro a un convento, sin embargo no se invalidaba el divorcio.
d) DIVORCIO BONA GRATIA.-Cabanellas lo define como un divorcio

amistoso. En el derecho romano clsico el resuelto de comn acuerdo
entre los cnyuges, o el querido por uno de ellos sin que a ninguno de
los consortes cupiera imputarle falta grave alguna
En realidad se trata de un divorcio sin causa imputable y se produca

cuando uno de los cnyuges adoleca de impotencia absoluta, haca
votos de castidad o era cautivo de guerra.
LA ADOPCION
Es un instituto destinado a crear artificialmente la patria potestad, y consiste en

la incorporacin de una persona extraa en el seno familiar a ttulo de FILIUS,
ya sea como hijo, sobrino o nieto.
La adopcin hace que el adoptado entre a la potestad paterna con los mismos
deberes y derechos que tienen los hijos nacidos en matrimonio legtimo.
Tradicionalmente fue una institucin viril, sin embargo Arguello seala que bajo
el gobierno de Diocleciano las mujeres por una constitucin de
Diocleciano, pudieron adoptar para consolarse de los hijos perdidos
Gayo seala ( Inst. I:98 ) que La adopcin puede hacerse de dos
11
DERECHO ROMANO
maneras: sea por la autorizacin del pueblo, sea por la autoridad de un

magistrado, tal como el pretor
El procedimiento antiguo era sumamente complicado ( doble emancipacin ms

una cesin de derechos ). Justiniano estableci un procedimiento ms simple
por el cual se efectuaba una declaracin ante el magistrado y estableci dos
clases de adopcin: Adopcin Plena por la que se adopta a un pariente y la
Adopcin Menos Plena por la que se adopta a un extrao que no saca al
adoptado de la potestad paterna sino que solo tiene fines sucesorios.
1. REQUISITOS:
a) CONSENTIMIENTO.- Esto es la manifestacin de la voluntad tanto del

adoptado o de su PATER si era ALIENI JURIS.
b) EDAD LEGAL.- El adoptante debe ser mayor de 60 aos de edad.
c) SEXO.- No solo puede adoptarse a personas de sexo masculino,

tambin puede adoptarse a mujeres e incluso a nietos y bisnietos.
d) CONDICION FISICA.- No puede adoptarse a eunucos o castrados

porque no pueden cumplir los fines de la adopcin como es perpetuar la
familia, sin embargo los eunucos si podan adoptar ( Inst. I:103 ).
2. CLASES DE ADOPCION:
La Adopcin poda ser de dos clases:
a) LA ADOPCION PROPIAMENTE DICHA: Que consista en la adopcin de un

ALIENI JURIS en condicin de hijo. Se le conoce con el nombre de
ADOPTIO o DATIO IN ADOPTIONEN, esta clase de adopcin se efectuaba
ante el pretor. ... Adoptamos por autoridad del magistrado a los que estn
bajo potestad de ascendiente, que sean descendientes libres del primer
grado, es decir hijo o hija, o de un grado inferior como nieto o nieta, bisnieto
o bisnieta ( Inst. I:99 )
b) LA ADROGACION: ( ADROGATIO ) Era la adopcin de un PATER
12
DERECHO ROMANO
FAMILIAE en la condicin de hijo, lo cual equivale a adoptar tambin como

parientes a todos los miembros de su familia, ... si el adrogado tiene
descendientes libres bajo su potestad, no solamente l se encuentra
sometido a la persona del adrogante, sino tambin sus descendientes
libres en calidad de hijos pequeos ( Inst. I:107 ) sin embargo se
requera el informe favorable de los pontfices y la autorizacin de la curia
( POPULI AUCTORITATE ) Adoptamos por autorizacin del pueblo a
los que son autnomos; se llama a esta especie adrogacin porque
quien adopta est consultando , es decir interrogando, sobre el punto
de saber si l desea tomar a la persona a adoptar por hijo legtimo; el
que es adoptado es interrogado sobre el punto de saber si consiente
en ello; el pueblo es interrogado si quiere que esto sea... ( Inst. I:99 )
Solo poda adrogarse a varones pues las mujeres no podan ser adrogadas
por no ejercitar la patria potestad, adems haba otro problema, solo poda
realizarse la adrogacin en Roma pues fuera de ella no poda consultarse a
la curia. Petit seala que a partir de Diocleciano fue posible adrogar mujeres
y que al hacerse la adrogacin por rescripto del emperador, fue posible
adrogar tanto en Roma como en las provincias.
3. EFECTOS DE LA ADOPCIN :
a) NOMBRE : El nombre del adoptado cambia, tomaba los nombres del

adoptante y se adiciona a su propio nombre al que se agregar la
palabra ANUS , de modo tal que llegaba a tener cuatro nombres en
lugar de tres PUBLIO CORNELIO SCIPIO AEMILIANUS, era el menor
de los hijos de Paulo Emilio que fue adoptado por Publio Cornelio
Escipin.
b) DEUDAS : Se extinguen por MINIMA CAPITIS DEMINUTIO.
c) FAMILIA : Existe la migracin del adoptado hacia la familia del

adoptante, y se extinguen sus lazos con la su familia de origen:
Cognacin, culto domstico y , tribu.
13
DERECHO ROMANO
d) LOS BIENES : Existe una transmisin de los bienes del adrogado en

favor del adrogante, puesto que el que est bajo potestad no puede
tener bienes propios ( Dig.L:41:1,10,1).
e) POTESTAD : el adoptado entraba en la patria potestad del adoptante

como si fuera nacido en dicha casa con todo el derecho que le
corresponda a los dems hijos.
La legislacin de Justiniano mantuvo la adrogacin, pero modific la

adopcin propiamente dicha estableciendo dos clases de la misma: La
primera era una adopcin plena que mantena los efectos de la antigua
forma de adopcin, y la segunda una forma menos plena por la cual el
adoptado no sale de su familia original ni se somete a la potestad del
adoptante, sino ms bien tena la finalidad de otorgar al adoptado
derechos sucesorios.
LA LEGITIMACION
Se le conoci con el nombre de LEGITIMATIO, Es otro instituto del derecho

familiar, surge con el advenimiento del cristianismo y tena por finalidad
favorecer el matrimonio reconociendo legalmente a un hijo nacido en
concubinato (LIBERI NATURALE) como FILIUS IN POTESTATE.
La legitimacin no era aplicable para los hijos nacidos en relaciones de

adulterio o incesto.
Los hijos legitimados tenan los mismos derechos que los hijos nacidos en
matrimonio legtimo, y por efectos de la legitimacin el legitimado se someta a
la patria potestad del PATER, sin embargo se exiga que el PATER no tuviera
hijos legtimos.
Es bastante sabido que el hijo nacido en relacin de concubinato es ajeno a la

familia del padre y an a este mismo ya que se considera nicamente como
pariente de la madre.
Se lleg a establecer que estos hijos podan adquirir la condicin legtimos

cumpliendo determinados requisitos: Matrimonio de los padres, consentimiento
del hijo, Rescripto del prncipe, y oblacin a la curia.
14
DERECHO ROMANO
LAS COSAS
1. CONCEPTO:
El derecho Romano se caracteriza por su naturaleza patrimonial, es por esta

razn que uno de los temas ms destacados sin duda alguna es el que
respecta a las cosas, tal es as que la clasificacin de Justiniano consignada en
el Libro 1, Ttulo VIII del Digesto, an se encuentra vigente en el Cdigo Civil
Peruano.
La palabra cosa (RES) fue utilizada para identificar a todo cuanto es

susceptible de reportar un provecho, sin importar si naturaleza, tan solo era
importante que pueda ser evaluado econmicamente. Se denomina res a todo
lo que forma parte del haber de los particulares, se le identifica como todo
aquello que existe y puede ser objeto de derecho, siempre que tenga una
entidad corporal o espiritual, ya sea natural o artificial, real o abstracta, siempre
que sea apreciado econmicamente.
Dentro de este orden encontraremos que se consideran como cosa no solo a

los bienes materiales, sino tambin a los de carcter intelectual o de
naturaleza abstracta, encontraremos que dentro del orden de las cosas estn
agrupados tambin los seres humanos que haban decado hasta llegar a la
condicin servil (esclavos)
2. CLASIFICACION DE LAS COSAS:
La ms grande clasificacin de las cosas es la que establece sin lugar a dudas

Gayo en el Comentario II de sus Instituciones Jurdicas, y esta fue la base
utilizada por Triboniano para hacer la clasificacin de las cosas tal como hoy la
conocemos, pues la que nos reporta Gayo no es completa, pero si la ms
antigua a la que se han adicionado las consideraciones de Paulo, Florentino,
Marciano, Ulpiano, y Pomponio
1
DERECHO ROMANO
En el Digesto ( Dig. I,8,1) encontramos que las cosas fueron divididas en dos
grandes grupos:
Las cosas que no pueden ser apropiadas ( RES EXTRA PATRIMONIUM o

RES EXTRA COMERCIUM ) y las cosas que pueden ser materia de propiedad
( RES IN PATRIMONIUM o RES IN COMERCIUM )
3. LAS COSAS EXTRA PATRIMONIUM:
Las cosas que estn fuera del comercio de los hombres comprenden dos
grandes grupos:
3.1 COSAS DE DERECHO DIVINO:
Las cosas de derecho divino ( RES DIVINI JURIS ) son las que por
derecho divino no pertenecen a nadie.
Son todas aquellas que no pueden ser objeto de apropiacin por los
hombres, esta clasificacin fue tomada de Gayo quien seala
Pertenecen al derecho divino las cosas sagradas y las que inspiran
respeto religioso ( Inst. II,3), Justiniano divide las cosas divinas en tres
grandes grupos: ( Dig. I,8,1)
3.1.1 COSAS SAGRADAS:
Las cosas sagradas ( RES SACRAE ) son todas aquellas que ha

sido dedicadas pblicamente urbano o rstico Gayo seala
Son sagradas las cosas que han sido consagradas a los
dioses superiores Ulpinano hace una distincin entre la
palabra sagrado y la palabra sagrario; seala que se una la
primera para referirse a un lugar que ha sido consagrado, en
2
DERECHO ROMANO
tanto que sagrario es el lugar donde se guardan las cosas

sagradas, que incluso pueden estar en un edificio privado, y
cuando se quiere desafectar de la religin el lugar se sacan de
all las cosas que son sagradas.
3.1.2 COSAS RELIGIOSAS:
Las cosas religiosas ( RES RELIGIOSAE ) son las que inspiran

un respeto religioso son las que estn dedicadas a los dioses
manes, para adquirir esta condicin no se requiere de
autorizacin especial sino solo de la voluntad de su propietario,
como es el caso de las tumbas cualquiera puede hacer
religioso un lugar, a su voluntad, con enterrar a un muerto
en un terreno propio. En un sepulcro comn es lcito
enterrar contra la voluntad de los dems copropietarios.
Tambin es lcito enterrar en un lugar ajeno con el permiso
del propietario, y aunque lo hubiera ratificado tan solo
despus de ser enterrado el muerto el lugar se hacer
religioso.
3.1.3 COSAS SANTAS:
La palabra RES SANCTAE proviene del trmino latino

SAGMINA que es como se identificaba a la planta de verbena
que llevaban los magistrados para mostrar su inmunidad. Se
clasifican como RES SANCTAE las cosas que estn defendidas
o protegidas contra las ofensas de los hombres. ( Dig. I,
8, 2 ). A este grupo de cosas pertenecen las murallas y las
puertas de la ciudad de Roma y las que corresponden a los
municipios. Estas cosas adquieren esta condicin no por
consagracin sino por sancin, de modo tal que son santas
3
DERECHO ROMANO
tambin las leyes que contienen una sancin para quienes la

infringen.
Las cosas santas no pueden ser violadas sin sancin pues no

es lcito que los ciudadanos romanos salgan ms que por
las puertas, siendo lo otro cosa propia de enemigos y
abominable: se cuenta, en efecto, que Remo, hermano de
Rmulo, fue muerto por haber querido traspasar la muralla
( Dig. I,8,.11)
Para que una cosa sea considerada como santa se requiere que
exista previamente la autorizacin del pueblo, lo cual puede
hacerse mediante una ley o mediante un senado-consulto ( Inst.
II,5)
Esta regla solo es aplicable a los terrenos itlicos ms no a los

ubicados en las provincias porque estos pueden pertenecer al
prncipe o al pueblo romano, en este ltimo caso si bien no
adquiere la condicin de cosa sagrada se le debe considerar
como tal.
3.2 COSAS DE DERECHO HUMANO:
Son ( RES HUMANI JURIS ) todas las que no entran en el comercio

de los hombres no por una prescripcin de carcter mstico sino
por convenir al orden de la repblica. Estas cosas comprenden:
3.2.1 RES CONMUNES OMNIUM:
Son las que no teniendo un propietario pertenecen a todos los

seres humanos, (cosas comunes a todos), esto tiene su origen
en el derecho natural y entre estas tenemos: El agua corriente,
4
DERECHO ROMANO
el aire, el mar; sin embargo, las cosas que encontramos en ellas

pueden ser propiedad nuestra: A su vez las piedras
preciosas, las perlas y las dems cosas, que encontramos
en las costas se hacen nuestras sin ms por derecho
natural ( Dig. I, 8, 3 ) igual suerte corren los mariscos y los
peces del mar.
3.2.2 RES PUBLICAE:
Reciben el nombre de cosas pblicas las que pertenecen al

pueblo romano, no son de nadie en particular pues se
consideran propias de la colectividad.
En este orden de cosas encontramos los caminos, las plazas,

los puentes, los puertos, la rivera de los ros, las playas del mar.
Se considera igualmente de uso pblico la propiedad privada
que alcanza las riveras de los ros y se permite a los pescadores
amarrar sus naves en las orillas, usar de ellas e inclusive instalar
cabaas temporales que al dejar de ser usadas vuelven a ser
propiedad de su dueo.
3.2.3 RES UNIVERSITATES:
Son las que pertenecen a las corporaciones, gremios,

municipalidades, UNIVERSITATES son las personas morales
segn afirmacin de Eugene Petit, a este orden pertenecen los
teatros, plazas, ternas, coliseos. Sobre esto Justiniano dice:
Son de la colectividad, no de los particulares, los teatros
que hay en las ciudades, por ejemplo, los estadios, y otras
cosas semejantes, as como tambin algunas otras que
pertenecen en comn a las ciudades no se entiende que es
parte de cada persona , sino de la colectividad.
5
DERECHO ROMANO
Dentro de este orden se identifican diversas clases de

universitates: Universitates Personarum, como las comunas,
asociaciones, y las colonias. Arguello ( ARGUELLO, Luis
Rodolfo; MANUAL DE DERECHO ROMANO; Edit. Astrea, Bs.
As. 1985, Pag. 147 ) seala que dentro de este orden se
comprende no solo a las municipalidades ( MUNICIPIA ) sino
tambin al Estado o POPULUS ROMANUS que era un ente
colectivo que actuaba en el mbito del derecho privado con
capacidad de ser titular de derechos y obligaciones .
Tambin encontramos que este orden comprende a las
corporaciones o asociaciones privadas organizadas como
colegios o sociedades son fines de lucro, y las Universitates
Rerum que comprende a las fundaciones, el FISCUS o
patrimonio imperial diferente del AERARIUM o patrimonio del
pueblo romano, igual consideracin se daba a la herencia
yaciente ( HEREDITAS IACENS )
En la concepcin romana no solo se otorga personalidad a la

reunin de voluntades, sino que adems se confiere el estatuto
de universitates a las sucesiones pro indiviso sobre lo cual
encontramos una cita bastante elocuente en el digesto Puede
salirse fiador cuando el promitente ha muerto y su herencia
todava no ha sido adida, pues la herencia hace de persona,
como un municipio, una curia municipal, o una sociedad
( Dig. 46, 1,22 )
4 RES IN PATRIMONIUM:
Se ubican dentro de este grupo a las cosas que son susceptibles de
apropiacin por los particulares. En este grupo encontramos la mayor cantidad
de las cosas que dispone el ser humano, estas se clasifican en varios sub
6
DERECHO ROMANO
grupos:
4.1 COSAS EMANCIPABLES Y NO EMANCIPABLES:
Las cosas emancipables ( RES MANCIPI ) son aquellas cuya titularidad

puede transmitirse nicamente mediante la emancipacin ( MANCIPATIO
) o por cesin de derechos ante el magistrado ( IN JURE CESSIO ) dentro
de este grupo encontramos a los fundos itlicos ( RES IN JURE
QUIRITIUM ), tambin los son los edificios levantados en dicha clase de
suelo.
Estn tambin dentro de este orden las servidumbres reales de paso, ya

sean urbanas o rsticas, los acueductos , y los esclavos y los animales
sobre los que existe propiedad, todos los dems bienes se encuadran
dentro del concepto de no emancipable ( RES NEC MANCIPI ), estas
ltimas se transmiten por la sola entrega, por ejemplo los terrenos
urbanos, los terrenos estipendiarios ( terrenos ubicados en las provincias
y como tales pagan impuesto pero so propiedad del pueblo romano )y la
propiedad tributaria ( terrenos ubicados en las provincias pero que
pertenecen al emperador ), y las cosas incorporales.
Gayo seala que Pero no son emancipables las bestias salvajes

tales como los osos leones, as como elefantes y camellos, y poco
importa que a su respecto que se tenga costumbre de domesticarlos
como bestias de tiro o de carga, pues la domesticacin de estos
animales no exista incluso en el tiempo en que fue establecida la
distincin entre cosas emancipables y no emancipables ( Inst. II,
16 ).
Se consideran emancipables tambin los derechos que se ejercen sobre

los parientes sometidos a potestad ( FILII FIAMILIAE) y que con fines de
adopcin se transmiten a la potestad de otro.
7
DERECHO ROMANO
La emancipacin puede ser realizada por el interesado en presencia de

testigos, en este caso se produce la sola entrega, pues para transmitir la
propiedad se hace necesario la presencia del magistrado: el pretor o
gobernador de la provincia, o en su defecto esperar el trmino
prescriptorio ( 1 ao para las cosas muebles, 2 para los inmuebles segn
la Ley de las XII tablas )
4.2 COSAS CORPORALES E INCORPORALES:
Son bienes corporales todos aquellos que tienen una forma fsica y en
consecuencia pueden ser apreciadas por medio de los sentidos, Gayo
seala Son [ cosas ] corporales las que se pueden tocar; por
ejemplo: un terreno, un individuo, un vestido, el oro, la plata y as
sucesivamente
Esta clase de cosas fue identificada en la legislacin romana como RES

QUAE TANGI POSSUNT ( cosa que puede tocarse ), en contraste
reconocieron la existencia de bienes que no tenan una naturaleza fsica
pero que pese a ello tena un contenido patrimonial las mismas que se
identificaron como RES QUAE TANGI NON POSSUNT ( cosas que no
pueden tocarse ) estas son de carcter subjetivo pero no por ello dejan de
constituir un bien ( BONI ) , es decir todo aquello que nos reporta una
utilidad lo cual no debe confundirse con la palabra BONUS utilizado para
referirse a lo bueno moral.
Gayo seala en sus Instituciones Jurdicas que en este orden se

encuentran tales cosas que consisten en un derecho, como una
sucesin, un usufructo, las obligaciones, de cualquier manera que
hayan sido contratadas. Y poco importa que la sucesin contenga
cosas corporales o que los frutos que se sacan de la propiedad sean
8
DERECHO ROMANO
corporales y que lo que se debe en virtud de una obligacin

cualquiera sea generalmente corporal, como, por ejemplo, un
terreno, un individuo, el dinero, pues el mismo derecho de sucesin,
as como el derecho de usufructo, y el derecho de la obligacin son,
en si mismo, incorporales. Cuentan igualmente entre los bienes
incorporales los derechos aferentes a los inmuebles urbanos y
ruralesderecho de releevar servidumbres de no reelevacin para
no embarazar las vistas del vecinoas como las servidumbres de
desages y de corralesde acueducto ( Inst. II,14 )
4.3 COSAS CONSUMIBLES Y NO CONSUMIBLES:
Se denominan cosas consumibles ( RES QUAE USU CONSUMATUR ) a

las que el uso normal de las misma los destruye o inhabilita para un
nuevo uso de modo que pierde su valor econmico, lo cual ocurre
generalmente con toda clase de alimentos que al ser consumidos pierden
su forma til para convertirse en un desecho: El vino, los jamones, el trigo;
existen sin embargo algunos otros bienes que sin ser alimentos tienen
esta calidad, como lo es el dinero que al ser usado ya no lo tenemos an
cuando esta operacin nos depare una utilidad, pues igual nos la ha
deparado el jamn que hemos consumido o el vino que hemos bebido.
Por el contrario, existen bienes cuyo uso habitual no genera su

destruccin sino que admite cuanto ms un ligero desgaste como es el
caso de la vaca que nos proporciona la leche, el fundo que nos produce
cereales, el esclavo que nos da sus servicios, el vestido que usamos;
pero no todos son susceptibles de desgaste. En el caso del dinero
cuando este es puesto a trabajar no se desgasta y genera intereses, a
estos se refirieron los romanos como ( RES QUAE USU NON
CONSUMATUR)
9
DERECHO ROMANO
4.4 COSAS DIVISIBLES Y NO DIVISIBLES
Las cosas divisibles son aquellas que el partirse o fraccionarse

independizndose en porciones no pierden su esencia y utilidad en tal
sentido soportan bien la divisin o fraccionamiento sin producir ninguna
clase de alteracin de modo tal que las partes independizadas o
fascinadas son similares a la mayor porcin de la que provienen rindiendo
la misma utilidad que esta en proporcin al tamao de la misma.
Este es el caso de los terrenos agrarios que resisten la divisin e

independizacin de reas produciendo el rea independizada la misma
utilidad que el rea de la que proviene, a condicin que reciba similar o
igual trato, otro ejemplo de estos tenemos el dinero y los cereales, sin
embargo no ocurre lo mismo con algunos otros bienes que no admiten
ninguna de clase de divisin pues ella lo inhabilita para sus propsitos
originales, como es el caso de un bote, si lo partimos en dos ya no podr
navegar y lo mximo que podr servirnos es de combustible si es que
algn esmero ponemos en quitarle la pintura y el alquitrn o resinas que
usamos para impermeabilizarlo. Igual ocurre con una prenda de vestir o
con una obra de arte [ una estatua o un cuadro ] que al ser dividida
pierde su valor como tal.
4.5 COSAS FUNGIBLES Y NO FUNGIBLES:
Se identifican como fungibles las cosas que pueden ser sustituidas por
otra similar o de igual calidad, como es el caso de cierta cantidad de
dinero que puede ser sustituido por un monto igual aunque no se trate de
las mismas monedas o los mismos billetes que se recibi originalmente,
salvo que se trate de una moneda o billete de coleccin que sea nico en
su existencia, sin embargo adquiere nuevamente la fungibilidad cuando
encontramos otra idntica que pueda reemplazara a aquella.
10
DERECHO ROMANO
Otro tanto ocurre con los inmuebles que pueden ser sustituidos por otro
de igual o parecida calidad, y diversos otros productos como los
alimentos, la vestimenta, artefactos elctricos y muchas cosas ms que el
industrialismo ha puesto a nuestra disposicin.
Las cosas no fungibles cada vez son ms escasas y son aquellas que no
pueden ser sustituidas por otra, como es el caso de un esclavo muy
apreciado por nosotros por sus virtudes, el caso de una obra de arte, o la
vida misma de una persona que no admite sustitucin por la vida de otra.
4.6 COSAS SIMPLES Y COMPUESTAS:
Las cosas simples con las que estn conformadas de manera singular sin
accesorios aditados para constituir un todo, tal es el caso de un anillo de
oro, un caballo, una ave de corral, a estas los romanos identificaron como
( RES QUAE UNO SPIRITU CONTINENTUR ) estas cosas simples
pueden convertirse en compuestas cuando al caballo le adhiero la
montura, o al anillo le agrego una piedra para convertirlo en una sortija.
Como se ha expuesto, las cosas compuestas son las que estn

integradas por ms de un elemento independiente para hacer un todo
como lo es el caso de un bote que necesita de los remos, o como lo es el
caso de los zapatos que requieren de pasadores para ajustarlos, o un
edificio que requiere de puertas y ventanas.
4.7 COSAS PRINCIPALES Y ACCESORIAS:
Se llaman cosas principales aquellas que tienen una existencia y

naturaleza propia, en consecuencia pueden existir de manera
independiente y como tal nos reporta una utilidad, tal es el caso de un
caballo, un esclavo, un dibujo en papel, sin embargo puedo aumentar la
utilidad y valor de los mismos si al caballo le pongo una montura, al
11
DERECHO ROMANO
esclavo un vestido y al dibujo un marco de madera, estas sern entonces

cosas accesorias de aquellas.
En este orden de ideas las cosas accesorias estn subordinadas y

dependen de la cosa principal, pues el valor de la montura es nada sin el
caballo, o el marco no es nada sin el cuadro.
4.8 COSAS FRUTIFERAS Y NO FRUCTIFERAS:
Es fructfero aquello que nos entrega determinados productos para

nuestra utilidad, como es el caso de la gallina que produce huevos, la
vaca que da leche, o el rbol de la higuera que nos entrega sus higos,
tambin lo es el dinero cuando lo invertimos y nos produce intereses.
Estos productos pueden ser peridicos o permanentes. Son peridicos las

cosechas de los campos de cultivo, es permanente la lama que trae el
agua del ro, y los peces que este trae en sus aguas, salvo que se trate de
especies peridicas.
12
DERECHO ROMANO
LA POSESION
1 CONCEPTO:
La palabra posesin (POSSESIO ) deriva de dos palabras latinas POSS que

significa poder, y SEDERE que significa sentarse; se usa para identificar la
detencin de una cosa o el hecho material de tenerla en su poder. Paulo
citando a Laben seala que la palabra posesin viene de sede, como si
dijera posesin, porque la tiene naturalmente el que se instala en ella
( D. 41, 2, 1)
La posesin no implica propiedad, pero su uso continuo puede generar una

para quien la ejerce. Adems de lo expuesto se dice que la posesin es el
origen de la propiedad Dice Nerva hijo que la propiedad de las cosas ha
empezado por la posesin natural de las mismas y que queda como
vestigio de ello en la caza de animales de tierra, mar y de los voladores,
pues se hacen sin ms de los que toman antes posesin de ellos. ( D.
41,2,1,1)
2 ELEMENTOS:
La posesin tiene dos elementos constitutivos, uno material u objetivo y otro

inmaterial o subjetivo:
El elemento material (CORPUS ) se expresa en la detencin real de la cosa, es

decir la tenencia o la ocupacin del bien.
El elemento inmaterial o subjetivo ( ANIMUS ) es la intencin de comportarse

usando la cosa como si fuera uno el propietario legtimo de la misma.
3 CLASES:
1
DERECHO ROMANO
Los romanos conocieron varias clases de posesin en atencin al origen o

forma de adquisicin de la misma.
3.1 POSESIN JUSTA:
Es la que se encuentra exenta de vicio, esto es si el poseedor la adquiere

de acuerdo a derecho y no por la violencia.
3.2 POSESIN DE MALA FE:
Es aquella que se adquiere cuando media la fuerza o cuando existe

resistencia en la entrega de la misma. Vista as la posesin de mala fe
puede ser de dos clases.
3.2.1 POSSESSIO VI:
Se produce cuando media la violencia fsica o la intimidacin para

despojar al poseedor originario.
3.2.2 POSSESSIO DE PRECARIO:
Se produce cuando teniendo el uso de una cosas nos negamos a

devolverla, a pesar de haberla requerido formalmente.
3.3 POSESIN VICIOSA:
La posesin viciosa ( CLAM ) se da cuando se obtiene por ignorancia de

quien poda contradecirla.
2
DERECHO ROMANO
4 PROTECCION POSESORIA:
En el derecho domano encontramos una forma de defensa especial de la
posesin, esto es mediante los interdictos ( INTERDICTUM ).
La palabra INTERDICTUM puede tener dos fuentes: INTER DUO DICTA, o

reglas que se dictan cuando litigan dos partes, o INTERIM DICTA que se usa
para identificar a las reglas de carcter provisional.
Los interdictos se concedan:
a) Al propietario que es al mismo tiempo poseedor.

b) Al poseedor de buena fe.
c) Al acreedor prendario.
d) Al precarista.
e) Al depositario judicial.
f) Al enfiteuta o locatario a largo plazo.
Los interdictos no se conceden a:
a) Al locatario comn.
b) Al usufructuario.
c) Al depositario comn.
d) Al comodatario.
Las acciones interdictales deben ser ejercitadas por un alieni juris y no por un
alieni juris, y no pueden recaer sobre los bienes extra patrimonioum.
Los interdictos eran de tres grupos:
a) INTERDICTA RETINENDAE POSSESIONIS:
3
DERECHO ROMANO
Este grupo de interdictos tiene la finalidad de defender al titular de la

posesin contra cualquier amenaza o perturbacin de su ejercicio. Estos
interdictos eran de dos clases:
- INTERDICTUM UTI POSSIDETIS: Es el que se concede para defender

la posesin de bienes inmuebles, su nombre deriva de la frmula
empleada por el pretor UTI POSSIDETIS, ITA POSSIDETIS ( Como
poseis ahora, seguir poseyendo)
- INTERDICTUM UTRUBI: Es el que se concede para defender la

posesin de bienes muebles.
b) INTERDICTA RECUPERANDAE POSSESSIONIS:
Este grupo de interdictos tiene por finalidad recuperar la posesin para

quien ha sido despojado de la misma. Puede ser de tres clases.
- INTERDICTUM UNDE VI: Se otorga al posesionario que es expulsado

con violencia de un inmueble, a la violencia ordinaria se le identifica
como VI COTTIDIANA, a la violencia con mano armada se le
denomina VI ARMATA.
En casos como este el autor del despojo debe restituir la cosa sin
poder oponer la EXCEPTIO VICIOSA POSSESIONIS, porque la
defensa interdictal se otorga al que posee sin importar el origen de la
posesin.
- INTERDICTUM DE PRECARIO: El pretor conceda este interdicto al

que haba dado una cosa en precario, en el caso requerido al
precarista para que la devolviese no lo hiciera. Se considera se otorga
no solo a quien hubiera entregado la cosa, sino a cualquiera posterior
adquiriente de ella.
4
DERECHO ROMANO
- INTERDICTUM DE CLANDESTINA POSSESSIONIS: Se daba cuando

el poseedor hubiera sido privado oculta o maliciosamente de la
posesin sobre un inmueble.
c) INTERDICTA ADIPISCENDAE POSSESIONIS:
Eran medios procesales para hacer adquirir la posesin a quien no la

tena.
- INTERDICTUM QUORUM BONORUM: Se otorgaba al heredero

pretoriano o BONORUM POSSESSOR para que pueda entrar en
posesin de la herencia detentada por terceros sin ttulo.
- INTERDICTUM QUOD LEGATORUM: Se conceda al heredero civil

y al heredero pretoriano para obtener la entrega de las cosas de que
el legatario se hubiera apoderado indebidamente.
- INTERDICTUM SALVIANUM: Se daba al arrendador de un fundo

que no recibe el pago de la renta convenida para hacerse pago con
los bienes que el colono o arrendatario hubiera introducido en la
finca.
- INTERDICTUM POSSESSORIUM: Fue creada a favor de bonorum

emptor con la finalidad de que pudiera entrar en posesin del
patrimonio que se le hubiera adjudicado a consecuencia de la venta
de los bienes del insolvente ( BONORUM VENDITOR )
- INTERDICTUM SECTORIUM: Se concede al adjudicatario de bienes

rematados por el Estado ya sea por condena, deuda, o conquista.
5
DERECHO ROMANO
LA PROPIEDAD
1 CONCEPTO:
No se encuentra en las fuentes del Derecho Romano una definicin sobre que se
entiende por propiedad, la verdad es que los romanos sintieron poca inclinacin a
definir los derechos subjetivos. Adems resulta bastante difcil poder definir un
instituto tan antiguo como en hombre, mucho ms cuando este instituto ha
evolucionado cambiando notablemente hasta adquirir la forma que hoy conocemos
de ella.
Algunos estudiosos consideran que se puede entender como definicin las
siguientes palabras IUS UTENDI ET ABUTENDI QUATENUS IURIS RATIO
PATITUR ( El derecho de usar y abusar de la cosa hasta donde lo permita la razn
del derecho ) sin embargo debemos afirmar que esta no es una definicin sino una
simple descripcin de las facultades del propietario con relacin a la cosa que es de
su propiedad, pero en modo alguno es un concepto de ella.
La propiedad es un instituto propio del derecho de gentes ( JUS GENTIUM ) ; Gayo
nos dice Adquirimos la propiedad de algunas cosas por el derecho de gentes, el
cual se observa por igual entre todos los hombres en virtud de la razn natural, y de
otras, por el derecho civil, es decir el propio de nuestra ciudad. Como el derecho de
gentes se form antes, con el mismo gnero humano es necesario que tratemos
antes de l ( D. 41, 1, 1 )
La propiedad romana presenta las siguientes caractersticas:
En un derecho real.
Est sujeta a limitaciones.
Es absorverte ya que todo aquello que se encuentre unido al bien materia de
propiedad pertenece al titular de la misma.
Es un derecho exclusivo ya que su uso se reserva para el o los titulares de la
misma.
Es disponible, pues el titular de la misma puede enajenarla o prendarla segn
corresponda.
1
DERECHO ROMANO
2 EVOLUCION DE LA PROPIEDAD:
La propiedad romana ha pasado por tres grandes momentos histricos:
MANCIPIUM, DOMINIUM y PROPRIETAS.
En la primera etapa, la mas antigua encontramos el uso de la palabra MANCIPIUM
para referirse a todo aquello que era susceptible de apropiacin por la mano, a esta
poca pertenece la sociedad guerrera en la que el botn es el medio de adquirir la
propiedad, de all que la palabra MANCIPIUM derive del trmino MANUCAPERE o
sea tomar con la mano. En esta poca el mancipium est se constituye por los
animales y dems cosas que pueden ser tomadas por el hombre, como son las
plantas, los animales, y las cras de estos cuando estn en nuestro poder, tal como
lo seala Florentino como tambin por derecho de gentes, las cras de los
animales de nuestra propiedad ( D. 41, 1, 6 ) , igual acontece con el botn de
guerra y los esclavos tambin lo que se arrebata al enemigo se hace
inmediatamente, por derecho de gentes, de quien lo toma ( D. 41, 1,5, 7)
La segunda etapa corresponde a la poca de la constitucin y fortalecimiento
familiar, es en torno a la familia que se centran los bienes y a la familia se la asocia
con la palabra DOMUS que significa casa, de la cual deriva pues la palabra
DOMINUM para identificar a todo aquello que pertenece a la familia.
En la tercera etapa pertenece a la invasin de derecho de gentes en el derecho de
civil poca esta en la que no solo el pater es propietario sino que tambin lo pueden
ser los hijos por efectos del peculio castrense, as como por el otorgamiento de la
personalidad a los filii familiae. En esta poca no solo el pater puede ser propietario
sino tambin los hijos, pues el derecho de propiedad es individual, y la palabra
PROPRIETAS se usa porque apropia las cosas a cada individuo. ( ORTOLAN,
Mario; COMPENDIO DE DERECHO ROMANO; Edit. Heliasta, Bs.As. 1978, Pag.
147 ) Es oportuno mencionar que la palabra PROPIETAS es un trmino que deriva
de la palabra PROPIERIUM que se una para designar a lo que pertenece a una
persona o que es propio de ella.
2
DERECHO ROMANO
Toda familia romana tenia una propiedad que era administrada por el pater, de all el
nombre PATRIMONIO, Von Mayer seala que su propiedad es en cierto modo
una propiedad fiduciaria es decir una especie de administracin del
patrimonio de la familia.
Para Mommsem y Nieburhr la primitiva propiedad inmobiliaria romana era colectiva,
y solo se reconoca la propiedad privada sobre la casa ( DOMUS) y el huerto de
media hectrea ( HORTUS) pues segn la tradicin Rmulo al fundar Roma entreg
a cada ciudadano dos yugadas ( BINA IUGERA ) o sea media hectrea la cual lleg
a tener carcter hereditario, en consecuencia esta sera la primera propiedad privada
junto con los bienes muebles
3 FORMAS DE PROPIEDAD:
El derecho romano reconoce diversas formas de propiedad:
3.1 LA PROPIEDAD QUIRITARIA

Se la identifica como DOMINUS EX IURE QUIRITIUM, es la propiedad que
reconoce el JUS CIVILE, lgicamente de manera exclusiva a los ciudadanos
romanos. Este tipo de propiedad fue la nica que conocieron los romanos en los
primeros tiempos, y presenta algunas caractersticas necesarias de destacar:
EL ABSOLUTA: Porque comprende las mas amplias facultades para su use
y disfrute, no conocemos de algunas limitaciones que se haya impuesto a
este tipo de propiedad en los primeros tiempos.
ES EXCLUSIVA: Porque todos los derechos corresponden a su titular o
titulares.
ES INMUNE: No estaba gravada por ningn tipo de cargas, ya que los
tributos era de naturaleza personal, Hasta el siglo III d. C. la propiedad
estaba exenta de Impuestos territoriales. Esto marca la diferencia entre los
fundos itlicos ( res mancipi ) de los fundos estipendiarios ( res nec mancipi )
que se ubicaban en las provincias senatoriales en razn de lo cual deban
pagar un tributo en contraprestacin por su uso, de tal manera que quienes la
detentaban no eran propietarios sino simples usufructuarios.
ES ELASTICA: Se mantiene vigente aunque el propietario no mantenga una
3
DERECHO ROMANO
detencin real del bien ( nuda propiedad ).

ESA ABSORVENTE: Comprende a todo lo que se adhiera a ella, alcanza
hasta el sub suelo.
4
DERECHO ROMANO
Para acceder a esta propiedad se necesitan algunos requisitos:
a) Que el titular de derecho de propiedad sea romano.
b) Debe recaer nicamente sobre los fundos itlicos y no sobre los

fundos provinciales; tambin puede recaer sobre los bienes muebles.
c) La transmisin de la propiedad se hace por MANCIPATIO para las cosas

emancipables, por TRADITIO para las cosas no emancipables ( RES NEC
MANCIPI ), o mediante cesin de derechos ( IN JURE CESSIO )
tanto para las cosas emancipables como para las no emancipables.
3.2 LA PROPIEDAD BONITARIA:
Se la identifica como IN BONIS HABERE, y se usa para identificar a una

especie de propiedad pretoria, se produce cuando existe una transmisin de la
propiedad en forma defectuosa y no se puede invocar la prescripcin
adquisitiva por falta de plazo mnimo, se puede acudir al pretor para evitar la
reivindicacin del propietario mediante acciones y excepciones.
Se denomina transmisin defectuosa la que se hace sin las formalidades del

jus civile, esto es la mancipatio o la in jure cessio.
5
DERECHO ROMANO
Este es el caso de la propiedad de de los extranjeros que al no disfrutar del Jus

Conmercium ni gozar de la ciudadana romana podan obtener la propiedad
por orden del pretor.
3.3 LA PROPIEDAD PROVINCIAL:

El problema de suelo provincial es que este puede pertenecer al
PRINCEX o al POPULUS, ya sea que se trate de una provincia imperial o de
una provincia senatorial, en cualquiera de los casos se cede el uso a los
particulares a cambio de un STIPENDIUM o de un TRIBUTUM .
3.4 LA PROPIEDAD PEREGRINA:

Es una propiedad que se reconoce a los extranjeros conforme al Jus Gentium.
3.5 LA COPROPIEDAD:
Se denomina copropiedad ( COMMUNIO ) aquella en la que cada individuo
( SOCIUS ) tiene una porcin indivisa de ella
Este el caso tpico de los bienes hereditarios no divididos en los cuales la
propiedad corresponde en cuotas ideales a cada uno de los condminos y
requiere de la autorizacin de los otros copropietarios para poder disponer de
la propiedad.
4 FORMAS ORIGINARIAS DE ADQUIRIR LA PROPIEDAD:

4.1 LA OCUPACION:
Se produce cuando un bien que no pertenece a nadie ( res nullius ) es
tomado en posesin por alguien con la intencin de hacerlo parte de sus
propiedades ( animus domini )
6
DERECHO ROMANO
Gayo la considera como una institucin del derecho de gentes y nos

ensea que son las que antes no pertenecan a nadie; tal es el
caso de todo lo que se captura sobre la tierra, el mar y en los aires.
As, si cogemos un animal salvaje, un pjaro o un pescado, el objeto
de nuestra captura se hace en seguida nuestro y se considera que
as pertenece bajo nuestra guardiana; si se escapa de nuestra
guardia y se vuelve ala libertad natural , se convierte en propiedad
de quien se apodere de l, porque cesa de ser nuestro, se considera
que l recobra la libertad natural, bien cuando escapa a nuestra vista
o bien cuando, tambin aunque lo veamos es difcil volverlo a coger
( Inst. III, 66, 67)
Petit seala que en la poca del auge romano haban muchos bienes
susceptibles de adquirirse por ocupacin y provena de las propiedades
del enemigo y de los pueblos con los que Roma no haba hecho contrato
de alianza o de amistad ( PETIT, Eugene; Tratado Elemental de Derecho
Romano, Edit. Albatros, 1988, Pag. 267 )
4.2 LA PRESA:
Es tambin una institucin del derecho de gentes y est referido a la
adquisicin de la propiedad con motivo del botn de guerra. Lo que
cogemos al enemigo se hace igualmente nuestro por una
consideracin natural ( Inst. III, 69)
4.3 LA ESPECIFICACIN.
Es la accin del hombre sobre los bienes de otro con la finalidad de
transformar la materia prima en un producto. No exista uniformidad en la
doctrina sobre quien era el propietario del producto que se haca con la
materia ajena. Sabino y Casio consideraban que el producto preparado
con la materia prima ajena perteneca al propietario de la materia prima,
sin embargo otros pensadores consideran que el producto pertenece al
fabricante, lo cual no impide al propietario de la materia prima a accionar
contra el fabricante.
7
DERECHO ROMANO
Justiniano adopt una tercera posicin en esta materia y seala que si la

cosa puede regresarse a su estado natural debe volver a su propietario
original.
4.4 ACCESION
La ACCESSIO es una institucin del derecho de gentes. Se produce
cuando una cosa se adhiere a otra de modo tal que ambas cosas sean un
solo cuerpo, ya sea que esta adhesin se produzca como un resultado
natural o con motivo de la accin del hombre.
Por el principio ACCESIO CEDIT PRINCIPALIS las cosas accesorias
siguen la suerte de la principal.
Puede haber varias clases de accesin:
a) La accesin de un mueble a otro mueble.
- La ferruminatio, o unin de un metal a otro.
- La textura, o tejido con hilo ajeno
- La tinctura, coloracin de tela ajena.
- Scriptura, escritura en pergamino ajeno
- Pictura, dibujo en propiedad de otro.
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DERECHO ROMANO
b) La accesin de un mueble a un inmueble.
- La Satio, siembra en suelo ajeno.
- Implantatio, platacin de arboles en suelo ajeno.
- Inaedificatio, edificacin en fundo ajeno.
c) La accesin de un inmueble a otro inmueble.
- El aluvin.
- La avulsin.
- Alveus derelictus
- Insula in flumine nata.
4.5 LA CONFUSION y CONMIXTIN

Se produce cuando se mezclan lquidos ( CONFUSIO ) o slidos
( CONMIXTIO ) de diferente o del mismo genero para dar origen a un
nuevo producto ( SPECIES NOVA ).
4.6 LA AVULSIN:
La AVULSIO se produce cuando una porcin de terreno es arrancada por
la fuerza de la naturaleza y anexada a la propiedad ajena formando una
sola unidad.
9
DERECHO ROMANO
4.7 LA ALLUVIO
El aluvin es un fenmeno de la naturaleza que consiste en la carga
torrentosa de piedras y lodo en magnitud de modo tal que puede sepultar
ciudades enteras con el producto de la erosin de otras propiedades.
La aluvio es la forma de adquirir el aumento de nuestra propiedad por
efectos de este fenmeno natural. Lo que nos aumenta por aluvin se
hace igualmente nuestro en virtud del mismo derecho. Es reputado
aumentarnos por aluvin la tierra conducida por una corriente de
agua a nuestros terrenos, de forma tan insensible que no sea posible
evaluar su importancia en un momento determinado. Es lo que hace
decir vulgarmente que el acrecentamiento, por aluvin de la tierra, es
el progreso que escapa de nuestra vista ( Inst. III, 70)
5 FORMAS CONVENCIONALES DE ADQUIRIR LA PROPIEDAD
5.1 LA MANCIPATIO
Es una institucin del JUS CIVILE ( Inst. III, 65 ). Era una forma propia de
transmitir los bienes sujetos al derecho quiritario ( DOMINIUM EX JURE
QUIRITIUM ). Era la entrega de una propiedad a cambio de una suma de
dinero. En realidad era una venta ficticia ( IMAGINARIA VENDITIO ) que
se realizaba PER AES ET LIBRAM entre el enajenante y el adquiriente
Esta forma de transmisin de la propiedad es posiblemente anterior a Las
XII Tablas y tenia formas rituales como la presencia del LIBRIPENS,
cinco testigos todos ellos pberes y con goce del jus conmercium, la
presencia del bien mueble o una representacin del inmueble. El dinero
se representaba con un lingote de cobre ( AES RUDE ) que se pona
sobre una balanza ( LIBRAM ). La cosa materia de la transferencia tenia
que estar presente y sobre ella pona la mano el comprador declarando
ser su propietario a la vez que golpeaba la balanza.
10
DERECHO ROMANO
Por la mancipatio se adquiere la propiedad pero no la posesin, esta

ltima se adquiere mediante la entrega, y en caso de no producirse el
adquiriente poda hacer uso de la accin reivindicatoria. Este
procedimiento se utiliz para adquirir la manus y efectuar la mancipium,
tambin se utiliz como una manera de testar ( per aes et libram ), sin
embargo pedi progresivamente su popularidad siendo sustituida por la
traditio.
5.2 LA IN JURE CESSIO:

Es una institucin del JUS CIVILE ( Inst. III, 65 ). Argello seala que era
una simulacin del proceso de reivindicacin en el que las partes se
presentaban ante el pretor y el adquiriente reivindica la cosa como si fuera
suya en tanto que el enajenante pierde la propiedad del bien, por este
motivo se afirma que la in jure cessio era una litis inorgnica en la que se
finge una reivindicacin por el adquiriente a la que se allana el vendedor o
transmitente. En las Instituciones de Gayo encontramos que la cesin
puede realizarse tanto ante el pretor como ante el gobernador de la
provincia aquel a quien la cosa es cedida , teniendo la cosa en la
mano, se expresa as: Yo digo que esto .. me pertenece en virtud
del derecho quiritario. En seguida es pues que ste as ha
reivindicado, el pretor pregunta a quien cede si l contrarreivindica
si guarda silencio, el pretor adjudica la cosa al reivindicante. Se llama
esto una accin de la ley ( Inst. II, 24).
En el procedimiento de la in jure cessio no haba un juicio propiamente
dicho sino que se trataba de una accin de la ley realizada ante el pretor
( in jure ) sin que haya lugar al juicio ( judicio ) por cuanto no existe una litis
contestatio, sino que por el contrario consiente con su silencio o se allana (
in jure cedit ) para realizar la transmisin de la cosa.
11
DERECHO ROMANO
Este tipo de contratos solo poda realizarlo los ciudadanos as como los
latinos que gozaban del jus conmercium. Algunos autores sostienen que
el origen de la in jure cessio es anterior a Las XII Tablas, su prctica cay
en desuso y se afirman que en los tiempos de Justiniano ya era una
institucin en desuso.
5.3 LA ADIUDICATIO
Es el otorgamiento de la propiedad mediante la declaracin judicial, ocurra
generalmente en los casos de bienes pro indivisos sujetos al rgimen de
copropiedad.
12
DERECHO ROMANO
5.4 LA TRADITIO
Es la entrega legtima de una cosa. Podemos definirla como la entrega de
una cosa ( que tenga un corpus ) mediante la entrega de posesin
( possessio ). La traditio tena dos elementos: El corpus como elemento
material expresado en la detencin de una cosa, y un elemento subjetivo
recproco o animus que era la de enajenar y adquirir el bien.
En el derecho romano la entrega de una cosa solo produca el cambio de
posesionario, y para que se transfiera la propiedad del bien era necesario
hacerlo mediante alguna de las formas aceptadas por el Jus civile.
La traditio requera la presencia de dos sujetos: El tradens que es quien
tiene la propiedad de la cosa, y el accipiens que es quien la recibe.
Petit seala que la Traditio es una institucin del derecho de gentes y surge
cuando el bien adquirido por ocupacin debe ser transferido.
Haban formas fictas de traditio, estas poda ser de varias clases:
a) TRADITIO LONGA MANU
b) TRADITIO BREVI MANU
c) CONSTITO POSESORIO:
5.5 LA USUCAPIO
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DERECHO ROMANO
Es una institucin del Jus Civile ( Inst. III, 65 ). La palabra USUCAPIO deriva
de las palabras USUS que significa uso, utilidad, provecho, y de la palabra
CAPESSO que significa tomar o coger algo con ganas.
No es ms que una forma de adquirir la propiedad por uso prolongado
siempre y cuando el origen de la posesin del bien sea legtimo. Es la
agregacin del dominio mediante la continuacin de la posesin por el
tiempo determinado en la ley ( Dig. 41, 3, 3) Rodrguez Pastor seala
( RODRIGUEZ PASTOR, Carlos; Prontuario de Derecho Romano, Ed.
Fund. Bustamante De la Fuente, Lima 1992, Pag. 143 ) que El requisito
del justo ttulo exigido para que operase, consista en que la posesin
tuviese un origen, no necesariamente vlido, sino aparentemente legtimo.
Gayo seala que la finalidad de la usucapin era la de evitar que las cosas
permanezcan demasiado tiempo en la incertidumbre.
Para que la usucapio sea posible se requiere que las cosas sean
susceptibles de propiedad civil. Cuando el usucapiente fallece antes de
completar el plazo, este puede ser completado por sus sucesores
acumulando el tiempo de la posesin de su causante.
La usucapin requiere a concurrencia de una justa causa que justifique la
toma de posesin, ellas van a constituir algunos tipos de usucapin entre
las que podemos sealar las siguientes:
d) USUCAPIO PRO SOLUTO: Cuando se ha recibido en pago una cosa que
no era del pagador.
e) USUCAPIO PRO EMPTORE: Cuando el vendedor nos ha entregado una
cosa ajena.
f) USUPACIO PRO DONATO: Cuando se ha recibido la donacin una cosa
por persona diferente del dueo
g) USUCAPIO PRO DOTE: Cuando se ha recibido como dote una cosa que
pertenece a persona diferente de quien constituye la dote.
h) USUCAPIO PRO SUO: Cuando se recibe una cosa sin justo ttulo.
14
DERECHO ROMANO
Gayo seala tambin que en la ley de Las XII Tablas ya se haba

establecido el plazo para adquirir las cosas por usucapin y seala que La
usucapin de las cosas muebles se cumple en un ao, las de
inmuebles y casas por dos aos; as dispone las ley de Las Doce
Tablas ( Inst. II: 42 ). Igualmente seala que las Doce Tablas prohben la
usucapin de las cosas robadas, ms tarde esta prohibicin se ampli a las
cosas posedas por violencia segn prescribe la Lex Julia - Plautia.
No pueden usucapirse:
a) Los inmuebles provinciales.
b) Las cosas de mujer y del menor cuando estn bajo tutela.
c) Las cosas obtenidas por la violencia ( Lex Plautia )
d) Las cosas que no pueden ser propiedad de particulares: Res humani
juris ( res publicae, res conmunes onmium, res universitates ) Res
divini juris ( cosas santas, cosas religiosas y las cosas sagradas)
e) Los hombres libres.
f) Las cosas robadas.
Requisitos:
15
DERECHO ROMANO
a) Justo Ttulo, la posesin del bien debe tener su origen en un acto

legal aparentemente vlido.
b) Buena fe, consiste en el desconocimiento de los defectos del ttulo por

el cual se posee.
c) Transcurso del tiempo, el plazo no debe interrumpirse.
6 LIMITACIONES A LA PROPIEDAD
La propiedad romana tena carcter sagrado y en el campo se dejaba un
espacio libre de 16 pies denominado ITER LIMITARE, en la ciudad adoptaba el
nombre de AMBITUS y se reduca el espacio a dos pies y medio.
Esta idea absoluta de la propiedad no fue permanente, progresivamente se
introdujeron diversas limitaciones conforme veremos:
6.1 LIMITACIONES DE DERECHO PUBLICO

o Prohibicin de cremar cadveres dentro de la ciudad.
o Prohibicin de retirar vigas incrustadas en el edificio ajeno ( TIGNUS
JUNCTUM )
o Prohibicin de demoler un edificio para especular con los materiales.
o Obligacin de conceder el paso en la propiedad cuando los caminos
estn interrumpidos.
o Permitir el embarque y desembarque en fundos ribereos.
o Buscar minerales en fundo ajeno pagando el 10% al fisco y 10% al
propietario.
16
DERECHO ROMANO
6.2 LIMITACIONES DE DERECHO PRIVADO
a) Poda de rboles ajenos cuando limitan la vista.
b) Penetrar en fundo ajeno para recoger nuestros frutos cados.
c) Paso por fundo ajeno cuando no hay camino pblico.
d) Prohibicin de oscurecer la casa con nuestra construccin.
e) Prohibicin de emitir humo y agua fuera de lo normal
7 PROTECCION DE LA PROPIEDAD
7.1 LA ACCION REIVINDICATORIA
Se otorga contra quien posee ilcitamente para que sea reconocida el

derecho de propiedad del accionante.
7.2 LA ACCION NEGATORIA.
Tena por objeto negar la existencia de gravmenes sobre la propiedad,

estaba dirigida contra la pretensin de servidumbres o derechos de
usufructo.
7.3 ACTIO DE OPERIS NOVIS NUNTIATIO.
17
DERECHO ROMANO
Era una accin dirigida contra el vecino que pretende introducir una obra
nueva en su propiedad con el perjuicio de la nuestra.
7.4 INTERDUCTUM QUOD VI AUT CLAM

Tena la finalidad de dar un plazo ( un ao ) a quien construyo una obra
clandestina en nuestro perjuicio.
8 DERECHOS SOBRE COSA AJENA ( JURA IN RE ALINEA )
8.1 LA SERVIDUMBRE
Deriva de la palabra SERVITUS que se utiliza para referirse a lo que se
encuentra restringido en su libertad, refirindose a los derechos reales se
refiere a la ventaja que se constituye sobre un predio a favor de otro.
Las servidumbres pueden ser de tres clases:
a) SERVITUTES PRAEDIORUM, que afecta a un predio a favor de
otro independientemente de la persona del propietario.
b) SERVITUTES RERUM, que se constituye como una obligacin del
propietario del predio gravado como una obligacin de no hacer
( NON FARE ) contra el titular del predio dominante.
d) SERVITUTES PERSONARUM, la que se constituye a favor de una
persona para facilitarle el uso de una cosa o usufructo, uso y/o
habitacin.
Las servidumbres se extinguen:
a) Por renuncia a la servidumbre.
b) Por falta de uso durante dos aos.
c) Por cambio del rgimen del bien sirviente.
d) Por prdida del fundo dominante.
18
DERECHO ROMANO
8.2 EL USUFRUCTO
Es el derecho que se concede a persona distinta del propietario para el uso
y aprovechamiento de una determinada propiedad. Paulo nos da la siguiente
definicin El usufructo es el derecho de usar una cosa ajena y
percibir sus frutos respetando la natural entidad de las mismas ( Dig.
7, 1,1 ). Para Celso es usufructo solo es posible un objeto material.
8.3 EL CUASI USUFRUCTO

Es una clase de usufructo que se constituye sobre cosas consumibles con el
compromiso de restituir una cosa de la misma especie y en la misma
cantidad, para lo cual se constitua una fianza.
8.4 LA SUPERFICIE
Es el derecho de edificar sobre terreno ajeno previo contrato para lo
cual se instituye el pago de arriendo, en caso contrario el dueo del
suelo se convierte en propietario de la edificacin por efectos de la
accesin.
8.5 EL JUS IN AGRO VECTIGALI Y LA ENFITEUSIS

Es un derecho antiguo por el cual los municipios entregaban a largo plazo
sus propiedades para el aprovechamiento de los particulares a cambio de
una renta. En el siglo III los emperadores adoptan similar medida con las
propiedades abandonadas de sus territorios usando el nombre de
ENFITEUSIS. Esta palabra deriva de la palabra griega EMPHYTEUSIS y se
traduce como plantacin Eran arrendamientos que se otorgaban
igualmente a largo plazo, es decir por una o mas vidas considerando cada
vida de cincuenta aos. Esta era una costumbre adoptada con relacin a
los fundos del Estado que se entregaban en concesin para el uso de los
particulares previo el pacto de un canon o arrendamiento de la misma
manera que usaban los municipios.
19
DERECHO ROMANO
9 DERECHOS REALES DE GARATIA

9.1 LA FIANZA
Deriva de la palabra FIDUCIA, es una institucin propia del jus civile por la
cual el fiador garantiza bajo palabra el cumplimiento de la obligacin de un
tercero asumiendo el compromiso de responder por ella en caso de
incumplimiento.
9.2 LA HIPOTECA
Deriva de la palabra griega HYPOTHECA y consiste en la garanta que se
constituye con un bien inmueble a favor del acreedor sin que el bien pase a
poder del acreedor. Ulpiano seala Llamamos propiamente prenda la
que pasa al acreedor, hipoteca cuando no pasa al acreedor ni la
posesin ( Dig. 13, 7,9,2).
9.3 LA PRENDA
Deriva de la palabra PIGNUS y consiste en la entrega por el deudor de un
bien mueble o inmueble ( DATIO PIGNORIS ) a favor del acreedor para
garantizar el cumplimiento de una obligacin.
Para Ulpiano Se contrae la prenda, no solo con la entrega , sino
tambien con la mera convencin, aunque no se haya hechota entrega
( Dig. 13, 7, 1 )
20

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PRESENTACION

El Derecho Romano, es el nombre que se emplea para identificar a la disciplina

diferenciarlo del Derecho Civil usado en la actualidad.

La importancia de este curso puede sinterizarse de la siguiente manera:

1. Nos permite conocer el contenido morfolgico de las principales

actual, en sus principales manifestaciones o ramas jurdicas.

2. Nos acerca al conocimiento del lenguaje tcnico el latn - empleado

por los instrumentadotes del derecho: magistrados, abogados, juristas,

agentes del Ministerio Pblico, empleado en los escritos, dictmenes,

sentencias y tratados de derecho.

3. Es un interesante medio de raciocinio y aprendizaje para el estudiante

JURA VIGILANTIBUS OBVUENIUNT NON DORMIENTIBUS...!

Bienvenidos a nuestra aula virtual

Juan de Dios Huanes Tovar

LA TRADICIN JURDICA Y EL SISTEMA LEGAL

de un todo en el que se sita la existencia de la vida colectiva de esa sociedad.

Todos los seres humanos tienen la necesidad de establecer reglas convivenciales

para asegurar la vida ordenada como sociedad, estas reglas, la forma de

producirlas, la marnera de modificarlas, la implementacin de un sistema operativo,

la dotacin de facultades legales a los operadores de estas reglas, son

manifestacin de la cultura humana.

El derecho, es una creacin espiritual del gnero humano, su finalidad es regular

las relaciones interpersonales con la finalidad de asegurar el equilibrio y la paz

social, sin embargo la forma de producir el derecho difiere de una sociedad a la

otra por los condicionamientos culturales, la velocidad histrica de desarrollo, el

crecimiento econmico, la tecnologa, la moral y la inspiracin poltica

preponderante en dichas colectividades.

de Stanford es el ms profundo estudioso de nuestra tradicin jurdica. Para

Merryman ( MERRYMAN, John Henry; LA TRADICIN JURDICA ROMANO

CANNICA, Edit. Fdo. de Cultura Econmica, Mxico 1989); una tradicin

jurdica es Un conjunto de actitudes profundamente arraigadas,

histricamente condicionadas acerca de la naturaleza del derecho, el

papel del Derecho en la sociedad y en el cuerpo poltico, la operacin

adecuada de un sistema legal, y la forma en que se hace o debiera

hacerse, aplicarse, estudiarse, perfeccionarse y ensearse el Derecho.

Decimos que una tradicin es un conjunto de actitudes por que son

manifestaciones de la conducta humana, son formas muy peculiaries de

reaccionar frente a un determinado estmulo o frente a un fenmeno social.

Tambin sealamos que dichas actitudes estn condicionadas histricamente

por cuanto son un producto de la sociedad y de su forma singular de ser dentro

de un proceso histrico, y en esto se diferencian unas sociedades de otras, no

solo porque responden de maneras diferentes frente a similares fenmenos,

sino que su comportamiento y forma de ser es totalmente diferente. Por

ejemplo: el hambre es una necesidad universal; todos los seres humanos

tenemos hambre en un determinado momento esto vendria a ser el estmulo

- pero la manera de satisfacer dicha hambre no es igual es todas partes sino

Para el profesor Vctor knap la tradicin jurdica o tradicin legal es una

forma jurdica de pensar ( KNAPP, Vctor; LA CIENCIA JURDICA;

UNESCO, 1982 ), y es comn encontrar diversos autores que prefieren usar el

nombre familia de derecho o sistema jurdico, en consecuencia

podriamos concluir en que no existe uniformidad de criterios entre los diversos

estudios deltema sonre como denominar a esta forma de pensar.

La tradicin jurdica relaciona el sistema legal con la cultura de la cual resulta

jurddica es una expresin cultural de los pueblos, y el sistema legal es el

producto de su respectiva tradicin jurdica.

1.2 FORMAS DE TRADICIN JURIDICA.

Existen diversas formas de tradicin jurdica en todo el mundo, sin embargo

sealaremos en el presente trabajo solo aquellas que por su influencia se

consideran las de mayor importancia.

a) LA TRADICION ROMANO CANONICA

Se origina en el ao 450 antes de Cristo. Como antecedente histrico

sealaremos que esta fecha corresponde al ao en que presuntamente se

aprob y public la ley de Las Doce Tablas en Roma, esta es fecha no es