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Tema: Tarea I
Matricula: 202005897.
El origen del derecho es producto de una evolución del nivel cultural de diversos
pueblos en lugares y tiempos históricos diferentes. Ello sustentado en la
primigenia idea del jurista alemán Friedrich Karl Von Savigny (1779-1861), en el
sentido de que cada pueblo genera su propio derecho. Recordemos que el
conspicuo maestro de derecho romano en las universidades de Hamburgo y Berlín
fue el creador de la Escuela Histórica del derecho o “movimiento pandectista”
(Pandectas o Digesto del Corpus Iuris Civilis, del emperador bizantino Justiniano,
(482-565 d.C.). Es más, fue quien caracterizo al derecho romano como el gran
sistema jurídico en la historia de la humanidad. Y esto fue así porque él no llego a
conocer de la existencia y extraordinarios logros jurídicos de los sumerios y
babilónicos. En efecto, la producción legal mesopotámica fue descubierta a inicios
del siglo XX y estudiada posteriormente, esto es, después de 50 años de que
falleció Savigny.
De lo que no cabe duda, hoy día, es que el primer gran logro jurídico integral en la
historia de la humanidad es el código de Hammurabi, elaborado por el sexto rey
babilónico Hmmurabi, (1728-1686 a. C.), de la primera dinastía, que gobernó
Mesopotamia por 40 largos años, en el siglo XVII antes de Cristo.
Teniendo en cuenta los dos grandes aportes jurídicos, de los babilónicos y de los
romanos, vamos a dividir el origen del derecho en tres grandes etapas. Se hace
solo con fines metodológico y pedagógico, pero con criterio estrictamente
histórico-jurídico, es decir, uniendo ambos elementos en uno solo: la historia y el
derecho. Sin duda, ello nos ha permitido un mejor análisis, estudio y comprensión
del tema. Estas etapas son:
Normas morales orales prejuridicas-prehistoricas (prehistoria sin derecho:
normas consuetudinarias).
Sin duda, la organización más primitivas de los hombres fue la de las hordas,
luego, la de los clanes. En ambas formas de convivencia, impero el “orden” del
más fuerte, del más bruto – físicamente-, y, consecuentemente, se impuso la
justicia directa utilizando los propios medios en el ámbito de la venganza personal
o privada.
Empero, lo más importante fue que estas costumbres orales pasaron a ser
“normas jurídicas escritas” y la justicia dejó de ser directa (venganza privada), vale
decir, en manos de la víctima o parientes de ella, para convertirse en indirecta,
esto es, por acción de un tercero, según sea el caso (Justicia pública). Esta es,
pues, la etapa del período del derecho arcaico, en el cual del derecho
consuetudinario (oral) pasamos al derecho escrito. Precisamos, que este
sustancial cambio se dio en diferentes espacios y tiempos históricos, en los cuales
se elaboraron las primeras leyes o códigos escritos. Sólo a título de ejemplo
veremos algunos de ellos.
La ley penal está regulada por la ley del talión (Ojo por ojo, diente por diente), que
es, sin duda alguna, más severa, más rigurosa o primitiva, ya que los “mores” no
cumplían su finalidad de limitar pacíficamente la libertad humana para lograr el
bienestar de todos. De ahí que el propio Hammurabi, expresa: “Una vez que
Marduk me envió para guiar a los hombres y traer la salvación al país, restablecí el
derecho y la justicia en él y promoví el bienestar de los súbditos.”
Normas jurídicas escritas (Derecho).
La mayor y mejor expresión de esta tercera etapa del origen del derecho la tiene
Roma. En efecto, se da a partir del cambio de las costumbres morales- jurídicas
(derecho consuetudinario) por las normas jurídicas propiamente dichas (Derecho),
es decir normas escritas –la lex–, y el uso de los vocablos jus o ius, tan utilizado
por los romanos para identificar al derecho y de donde devienen las voces: iustus
para significar “justo” y justicia para designar a la “justicia”.
Los principios generales del derecho son los enunciados normativos más
generales que, a pesar de no haber sido integrados formalmente en los
ordenamientos jurídicos particulares, reúnen de forma abstracta el contenido de un
grupo de ellos. Son conceptos o proposiciones de naturaleza axiológica o técnica
que informan la estructura, la forma de operación y el contenido mismo de las
normas, grupos normativos, conjuntos normativos y del propio derecho como
totalidad Estos principios son utilizados por los jueces, los legisladores, los
creadores de doctrina y por los juristas en general, sea para integrar derechos
legales o para interpretar normas jurídicas cuya aplicación resulta dudosa.
Para los sustentantes de esta escuela la regla de derecho debe ser obedecida
independientemente de si proporciona justicia o no, porque tiene su fundamento
en la fuerza que ella misma representa. La regla de derecho debe ser respetada
no porque sea justa sino porque es regla. Para los positivistas la regla de derecho
tiene el valor de asegurar el orden en la sociedad. El hombre tiene necesidad de
seguridad y toda norma debe proporcionarla.
Martínez y Fernández, op. Cit., sostienen que para los iusnaturalistas, además de
un Derecho positivo histórico y propio de cada pueblo, existe un derecho natural
universal, absoluto e inmutable, que la razón descubre y formula en base al
conocimiento de la naturaleza humana, cuyo contenido es justo o injusto. Por eso
es mandato o prohibido y es el criterio de validez del iuspositivismo. De tal forma
que el iuspositivismo será válido si su contenido está en armonía con el derecho
natural. Sostienen los mencionados pensadores, que la corriente iuspositivista
entiende que sólo existe el derecho positivo histórico y mutable, y niega al derecho
natural, que es producto de la voluntad del soberano. Los individuos pueden
conocerlo mediante la razón, una vez manifestado ese acto de voluntad, es decir,
una vez promulgado.
Caracteres de la regla de Derecho.
La coerción tiene que ver con la influencia que se ejerce sobre la razón de los
individuos para constreñirlo al cumplimiento de su deber. La coerción influye en el
aspecto psicológico; le advierte al individuo que si violenta la norma podría ser
sancionada por los poderes del Estado.
El Derecho y la Ética.
El Derecho y la Estadística.
Esta profesión se relaciona con todas las ciencias de la vida, ya que toda ciencia
puede estar involucrada o relacionada con los aspectos jurídicos de las
sociedades.
Derecho Positivo y derecho natural.
El derecho subjetivo se puede decir que es la facultad que tiene un sujeto para
ejecutar un acto con determinada conducta o abstenerse de ella, o para exigir de
otro sujeto el cumplimiento de su deber.