DERECHO ROMANO

Antonio Scannapieco

INTRODUCCION

El derecho es un fenómeno esencialmente social. El hombre está hecho para vivir en sociedad, pero esa
convivencia no sería posible si cada uno de los componentes de esa sociedad hiciese lo que le viniera en
gana. Un agregado humano que convive en un determinado territorio, pero privado de la más elemental
organización no sería nunca una sociedad. Para que se pueda hablar de verdadera sociedad se requiere el
reconocimiento de un conjunto de reglas, de normas de conducta que hagan posible la vida pacífica, el
desenvolvimiento normal de la actividad de los asociados, con el convencimiento de parte de ellos que la
violación de tales normas trae consigo una sanción, un castigo. El hombre que vive en sociedad distingue
perfectamente un conjunto de reglas, de normas que él puede cumplir o no, como son las de cortesía,
urbanidad, etiqueta, y otras que son de cumplimiento obligatorio y cuya violación acarrea una sanción.

Estas reglas obligatorias cuyo incumplimiento da lugar a una sanción son las normas jurídicas, las cuales
constituyen el derecho en sentido general.

El orden social no puede de ninguna manera, asegurar solo la convivencia humana de la colectividad, hace
falta que ese orden social y ese sistema de controles sociales sea apuntado por el orden jurídico y también
por un sistema de controles jurídicos.

En la actualidad, comenzando el siglo XXI se estudia todavía el Derecho Romano analizando aquellas viejas
normas por las cuales se rigió el pueblo romano en el antiguo Lazio y muchos nos preguntaríamos el por
qué se ha mantenido su estudio a través de las épocas.

El pueblo romano demostró una especial aptitud para el derecho, así como el pueblo griego la tuvo para la
filosofía. Ningún pueblo de la antigüedad demostró mayor sentido jurídico y se dice que los romanos
sintieron el derecho como poesía, esto es, como vocación espiritual que era intuición y arte.

El profesor Floris Margadant esgrime las razones por las cuales se estudia derecho romano en la actualidad.
No solo se conocen los antecedentes de nuestro derecho local, sino que se completa nuestra cultura
jurídico-histórica general. Precisamente, del mundo mediterráneo se conoce el ciclo completo de su vida
jurídica, política, religiosa, filosófica y artística y se halla por eso una oportunidad espléndida para elaborar y
contrastar teorías sobre las mutuas relaciones del derecho y otros aspectos de la vida social. Además, los

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principios del derecho romano aún siguen vigentes en los principios generales del derecho así como
algunas de sus instituciones.

IMPORTANCIA DEL DERECHO ROMANO.

El Derecho Romano es, entre todos los derechos de la antigüedad, el que nos resulta más conocido en el
sentido de que es aquel del cual existen más fuentes de conocimiento. El Derecho Romano se desenvuelve
en forma más completa, ya que comenzó siendo el derecho de un pequeño pueblo, para luego ser el
derecho de la ciudad y después el derecho de toda una región; más tarde, de toda la península itálica y, de
todo un gran Imperio, llegando a regir en la más vasta zona de los tiempos antiguos, además de Europa, el
Norte de África y gran parte de Asia.

El Derecho Romano es también el derecho más interesante de la antigüedad. En su evolución puede

estudiarse claramente la influencia de los diferentes factores sociales, políticos religiosos y económicos a
través del tiempo.

Las leyes romanas, a pesar de haber existido en épocas tan remotas y responder a necesidades distintas a
las nuestras, constituyen el más sólido fundamento de las legislaciones contemporáneas.
La importancia del derecho romano ha sido reflejada en la acepción y recepción de este derecho por los
demás países tales como Alemania y Francia debido a la uniformidad y coherencia de las normas que
estructura sus ordenamientos y el matiz de universalidad lo que lo hace un derecho superior y de fácil
imposición, existiendo en él una gran seguridad, no habiendo disgregación ni confusión en el mismo. Esta
recepción hace resaltar una importancia extraordinaria en el derecho romano, porque un pueblo abandona
su propio derecho para importar otro como era el romano vertido en lengua diversa y de una vida histórica
milenaria. El derecho romano fue lentamente penetrando durante los siglos XV y XVI, en el suelo germano
y en Francia ocurrió lo mismo en el siglo XVIII en el movimiento de codificación; la publicación del código
civil francés es significativo por su influencia en Europa, América y el Oriente. En este código civil llamado
Napoleónico, promulgado en 1804, se consagran principios genuinamente romanos.

El Derecho Romano, influye en el derecho venezolano a través del derecho español, durante la conquista y
colonia, a través del derecho francés, nacido del Código Civil Napoleónico y de los otros grandes códigos
europeos, sobre todo el italiano, que sirvieron de inspiración a las codificaciones nacionales, influidos todos
por el Derecho Romano y a la vez por el estudio intensivo que se hacia en épocas pasadas del Corpus Iuris
Civilis. Con el imperio romano, Roma produjo un derecho de matices universales, apto para satisfacer las
necesidades de aquellos pueblos que convivieron con ella , lo que conllevó además de que sus normas
estaban revestidas de universalidad, a una gran coherencia y uniformidad en las mismas. El jurista
Radbruch ha dicho que el Derecho Romano sirve como esperanto jurídico, o sea como lengua jurídica
internacional de los juristas del mundo entero.

En los trece siglos de vida que estuvo vigente el Derecho Romano, quedaron ajustadas y regladas todas las
relaciones de la vida jurídica del individuo dentro de la familia, y del individuo como sujeto activo y pasivo de
las obligaciones, con los demás hombres y con las cosas de la naturaleza. De aquí que los tres objetos del
derecho privado romano: personas, cosas y acciones, sean también los tres objetos de nuestro derecho
civil. Por último, en el derecho comparado actual están incluidos los principios del derecho romano en los
principios generales del derecho.

ORIGENES DEL DERECHO

No existe un derecho organizado en el derecho primitivo debido a que el hombre relaciona los actos con
fuerzas misteriosas y extraterrenas, aparece el concepto del hechizo, la realización de actos rituales y
misteriosos asociados a lo deseado. La divinidad se confunde con el tótem, cuyos designios son sagrados y
existe el concepto de Tabú que constituye lo prohibido o misterioso. La violación del tabú implica el retiro de
la protección de los dioses .

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Aunque se dice que los romanos fijaron a perpetuidad las categorías del pensamiento jurídico, no se llegó a
desarrollar tanto el derecho penal como el civil. El concepto del delito se confunde con la noción moral del
pecado y en cuanto a las penas éstas tienen un carácter social puesto que el hombre tenía una conciencia
colectiva y no individual .

Antes de la fundación de Roma la pena tenía un carácter de expiación religiosa. Las penas más graves eran
la privación de paz, la esclavitud, la venganza de la sangre, se aplicaba el suplicio, castigos corporales, la
crucifixión, la confiscación de los bienes, la muerte civil y la pena de muerte, además se era declarado Socer
(excluido por orden del cielo).

En cuanto a la Privación de la paz, los individuos pertenecientes a una organización tribal debían someterse
a las reglas de dicha organización, al vulnerar las normas, el individuo era expulsado, por lo que era sujeto
de cacería por los miembros de las demás tribus y por la suya propia como si fuera un animal salvaje.
En cuanto a la venganza de la sangre, cualquier hecho producido por un sujeto de una organización tribal a
alguno de los integrantes de otra organización tribal se consideraba una ofensa al colectivo por lo que el
agraviado se defendía si podía o sino la familia de éste o bien el grupo tribal lo resarcía del daño que le era
ocasionado originándose así las guerras intertribales.

No había proporción entre delito y pena, posteriormente la Ley del Talión trata de establecer la
proporcionalidad en cuanto a la extensión de la venganza. Luego, aparece la Ley de las XII Tablas en donde
se le adjudica un valor pecuniario al "ojo por ojo y diente por diente".

Derecho y Religión eran nociones que se confundían entre los pueblos antiguos. No puede decirse en
términos generales que la religión haya sido anterior al derecho o viceversa. El Derecho Romano es
interpretado exclusivamente por los pontífices que tienen el monopolio del derecho. Así, pues, el fas,
derecho antiguo religioso representaría el orden en el mundo de las divinidades y el jus traduciría ese mismo
orden en el campo humano. Kaser asienta que jus no es solo el lazo que une a los hombres, sino que
designa también el lugar que debía ser considerado como sometido a la protección de los dioses; de esta
manera, jus designaría el lugar sagrado donde se administraba justicia. O sea que primitivamente jus fue el
lugar de la justicia y luego se usó para designar la norma de derecho. Indudablemente, que en el derecho
antiguo, el fas (religión ) y el jus (derecho) aparecen con frecuencia mezclados. En el derecho penal romano
y en el derecho civil se encuentran reminiscencias de ese concepto, esto se explica por el carácter
eminentemente religioso y supersticioso del pueblo romano, su temor a las maldiciones y conjuros y ese
deseo de poseer un dios para todas las actividades de la vida

CONCEPTO DE DERECHO ROMANO

Se entiende por tal el conjunto de reglas jurídicas que rigieron a la sociedad romana desde sus orígenes
hasta la mitad del siglo VI de la Era Cristiana (565) que señala la muerte del Emperador Justiniano, ya que
fue por orden de este Emperador que comisiones especiales de juristas reunieron cierto número de obras
sobre el Derecho Romano, siendo conocido el conjunto de esas obras con el nombre de Corpus Iuris Civilis,
y llamada así desde la Edad Media para distinguirla del Corpus Iuris Canonici. En un sentido amplio, se
entiende por Derecho Romano vulgar o bárbaro (leges barbarorum) el que rigió en Europa, especialmente
en Francia, Italia y España con posteridad a la invasión de los bárbaros, y que corresponde a una fusión del
derecho de esos pueblos con el derecho Romano.

El profesor Ortelano observa que la expresión Derecho Romano puede ser usada para indicar cinco
nociones diferentes: como Derecho Romano Histórico, analizándolo a través de su desenvolvimiento
histórico, Derecho romano como tradición romanística, Derecho Romano como derecho común Europeo o
sea como fuente de derecho para todos los pueblos de Europa, Derecho Romano como Pandectística, o
sea la forma dogmática que planteó esta escuela, Derecho Romano como ciencia del derecho romano
histórico.

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FORMACION DEL DERECHO ROMANO

Al estudiar la historia externa de Roma, podemos distinguir tres períodos perfectamente determinados: la
Monarquía , la República y el Imperio. A cada uno de estos tres períodos corresponden como es natural,
conceptos diferentes acerca del derecho, de la vida social, de la religión.

MONARQUIA.
Roma fue fundada en la zona de la península itálica ocupada por los latinos, en la parte fronteriza de esta
zona con los etruscos, a unos veinte kilómetros de la desembocadura del Tíber y en la orilla izquierda de
éste. Los latinos no constituían un estado. El núcleo social, base y sede de los poderes del Estado, de la
organización política, fue la ciudad. Después, aquellos estados- ciudades entre cuyos habitantes existían
afinidades de raza, idioma y creencias religiosas, se asociaban formando ligas o confederaciones con fines
militares, comerciales o simplemente religiosos.

Según los historiadores, los orígenes de Roma no son perfectamente conocidos, se enlazó su origen con la
guerra de Troya. Dice Indro Montanelli en su historia de Roma, que cuando los griegos de Menelao, Ulises y
Aquiles conquistaron Troya, en el Asia Menor, uno de los pocos defensores que se salvó fue Eneas y su
madre era la diosa Venus. Eneas se dio a recorrer el mundo al azar. Después desembarcó en Italia y llegó al
Lacio donde se casó con la hija del Rey latino, que se llamaba Lavinia, fundó una ciudad a la que le dio el
nombre de la esposa. Su hijo Ascanio fundó Alba Longa y fue la nueva capital. Luego de 200 años del arribo
de Eneas, dos de sus descendientes Numitor y Amulio estaban aún en el trono del Lacio.

Un día Amulio manifestó a su hermano que gobernaría solo y asesinó a todos sus hijos excepción hecha de
Rea Silvia, a quien para impedirles hijos que pudieran tomar venganza, la obligó a hacerse sacerdotisa de la
diosa Vesta. Comenta la leyenda, que Rea Sila, en estado de gravidez del dios Marte, lo que fue de
conocimiento de Amulio, éste, por tal hecho no la mató sino que esperó que diese a luz y nacieron dos
gemelos, a quienes ordenó meterlos en una pequeña almadía que confió al río para que se los llevase, al
filo de la corriente, hasta el mar y allí se ahogasen. El viento encalló la embarcación en la arena de la orilla.
Los dos desamparados que lloraban llamaron la atención de una loba que acudió a amamantarlos. Por eso
este animal se ha convertido en el símbolo de Roma, que fue fundada después por los dos gemelos. Se
dice, que aquella loba no era un animal sino una mujer llamada Acca Laurentia, denominada loba a causa
de su carácter. Los dos gemelos recibieron el nombre de Rómulo y Remo. Al conocer su historia volvieron a
Alba Longa., organizaron una revolución, mataron a Amulio y entregaron el trono a Numitor. En lugar de
esperar el reino que les hubiere edificado el abuelo, construyeron otro un poco más lejos y eligieron el sitio
donde su almadía había encallado, en medio de las colinas entre las que discurre el Tíber fundando a Roma
sobre el monte Palatino. En ese lugar discutieron el nombre para la ciudad y decidieron que triunfaba el que
hubiese visto más pájaros, Rómulo sobre el Palatino vio doce siendo así Rómulo el primer rey. Remo violó
los límites impuestos por Rómulo a la que iba a ser la Roma quadrata y éste lo mató afirmando que así
morirían todos los que intentasen profanar las fronteras de la nueva ciudad. Todo esto , dice Indro
Montanello en su historia de Roma, sucedió setecientos cincuenta y tres años antes de que Jesucristo
naciese.

Comentan los tratadistas que es imposible determinar con absoluta certeza cuál ha sido el origen de Roma
sin embargo dos cosas se pueden aceptar como históricas: El núcleo primitivo y principal que dio origen a la
ciudad de Roma era de origen latino, en particular Albano, de Alba, y que el núcleo primitivo y principal de la
ciudad se había establecido en la colina del Palatino. Según la crítica historia contemporánea, los latinos,
preocupados por el avance de los etruscos, quienes desde el norte de Italia se dirigían al sur, se
establecieron desde los montes Albanos en la colina del Palatino. Los etruscos se ubicaron en el Capitolio,
mientras otro pueblo, los sabinos, se estableció en el Quirinal. Es lógico pensar que estos tres pueblos
tuviesen contacto entre ellos, muy probablemente hayan tenido guerras, pero de todos modos llegaron a
unirse, formando así un solo pueblo: el romano, que resultó formado de tres tribus. Los Ramneses (los
latinos ), los Titienses, (sabinos) y los Lúceres (etruscos).

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Rómulo dividió el pueblo en tres tribus y treinta curias; estableció la distinción social entre patricios y
plebeyos; creó un Senado de cien patricios y comenzó la expansión por conquista.
En los orígenes de Roma, como en los de cualquier pueblo, no existieron normas jurídicas escritas. El
comportamiento tradicional, en cada caso, regulaba la conducta humana. En esta época, no puede
hablarse de un derecho escrito, el uso y las costumbres regulan las relaciones jurídicas de la actividad de
los hombres en su vida de relación. El derecho nacía de las necesidades que surgían en el pueblo romano
consagradas por la costumbre (Mos majorum, conjunto de usos y costumbres de los primitivos habitantes de
la ciudad que se han ido transmitiendo de generación en generación). Pomponio afirma la existencia de
leyes llamadas curiadas, atribuidas a Rómulo y sus sucesores y que fueron seleccionadas por un pontífice
llamado Sixto Papirio.

Interesa describir la constitución política-social de esta Roma primitiva. La población romana estaba
dividida en tres tribus étnicas de origen latina, sabina y etrusca, correspondiendo a las antiguas tribus de
cuya unión había surgido la ciudad. Cada tribu comprendía diez curias, cada una de las cuales contenía diez
gentes (gens). La Curía es una institución resultante de la organización política de Roma en esos tiempos
primitivos y que son particiones de la población, que se radicaban en lugares determinados y eran
presididas por un curio, mientras el conjunto de las curias era presidido por un curio maximus.
La Gens fue la organización social, que precedió en Roma la constitución del estado-ciudad. La gens podría
definirse como un conjunto de familias que descendían o creían descender de un antepasado común
vinculadas por un parentesco más o menos lejano, que tenían sus divinidades, sus costumbres y su
territorio.

La gens constituye una asociación política y económica; cada gen tenía su propia divinidad protectora, sus
costumbres particulares, vigilando la gens para que estos mores sean respetados pudiendo excluir del grupo
mediante la notae gentiliciae a quien contraviniere dichas normas. Todos los componentes de una misma
gen tienen sepultura común El interés económico es común a toda la gens, determinado por la permanencia
en un mismo territorio que la gens cultiva en común. Cada gens tuvo un jefe que mandaba sobre los demás
miembros, y el cual gobierna la familia tanto en el orden político-social como en el religioso.
Las familias que formaban la gens son organismos más reducidos, pero de naturaleza semejante. Ambas
son instituciones fundadas con miras del orden y la defensa de los grupos primitivos, de donde proviene su
carácter político y económico. Podemos decir que lo que distingue a los dos grupos, gens y familia, no es
propiamente su función sino su extensión. En Roma, el vínculo que fundamenta y organiza la familia no es
únicamente el de sangre pues la familia comprende además del padre, de la madre y de los hijos, a los
nietos nacidos en la familia, a los adoptados, a los prisioneros por deudas, a los prisioneros de guerra, a los
hijos de éstos, a los clientes (que estaban constituidos por huéspedes pobres, por individuos expulsados de
otras gens, por esclavos libertados, por extranjeros vencidos, los cuales piden y obtienen protección por
parte del grupo), a los animales, al fundo y por último a los dioses tutelares y protectores del hogar. Todas
estas personas se encuentran sometidas a la autoridad de un jefe (pater -familia).

El pater familia era sacerdote, juez y rey dentro de su propia familia. Como sacerdote tenía a su cargo el
culto al lar familiar (espíritu que cuida a la familia ). La autoridad del padre (patria potestad) es absoluta,.
Tiene derecho de vida y muerte sobre las personas que están sometidas a él. Este poder lo ejercita sobre
todo el grupo de personas que constituye la familia, esposa, hijos, esclavos, clientes, campo familiar. El
pater familia es el único sui-juris, o sea, el único que no está sometido a la potestad de otro, mientras que
los demás están en estrecha relación de dependencia con respecto a él, de la que no podrán salir sino con
la muerte.

La gens era un cuerpo jurídico perfectamente organizado reinando entre sus miembros un espíritu de
solidaridad y de asistencia mutua..Se llega a ser gentil o miembro de la gens, de la misma manera como se
llega a ser miembro de un Estado, es decir, por nacimiento de padre gentil o por agregación directa de la
gens, mediante el voto de los gentiles. La gens sobrevivió en la época antigua, aun cuando su organización
se debilitaba cada vez más, sobre todo porque las familias que las formaban se iban poniendo en contacto

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directo con la ciudad , conjuntamente con las nuevas familias plebeyas que no estaban organizadas en
gens. La ciudad fue así , poco a poco minando los cimientos de la gens sustituyéndola en las funciones de
orden y defensa correspondientes al Estado. La familia, en cambio no corrió la misma suerte, no sufrió la
absorción que experimentó la gens por la ciudad. Esta supervivencia de la familia con su primitivo carácter
político perdura durante varios siglos y lentamente la autoridad severa y suprema del pater familias va
siendo remplazada por el derecho y la autoridad del Estado.

La sociedad romana estaba jerarquizada a partir de los patricios hasta los esclavos, que eran considerados
como cosas. Los patricios son los descendientes de las familias originarias de los fundadores de la ciudad;
esta era la clase privilegiada y solo ellos intervienen en el gobierno y dirigen el culto, conservando por un
lapso de tiempo considerable para sí los derechos políticos y privados tales como la facultad de votar, el
derecho de ocupar los cargos públicos, el derecho de posesión sobre las tierras conquistadas, el derecho al
nombre, el derecho de contraer matrimonio y el derecho a contratar.

Con el tiempo aparece un nuevo estrato social, la plebe; en un principio y durante una larga época, les
estuvieron vedadas las funciones públicas, labradores de los campos, industriales y comerciantes de la
ciudad; estaban excluidos del culto público, de las magistraturas y del senado. Su diosa principal Diana,
tenía su templo fuera de la ciudad en el monte Aventino. Han concurrido a formar la plebe las poblaciones
sometidas por los fundadores de la ciudad, clientes que habían salido de la gens a la cual pertenecían;
poblaciones cercanas a Roma, que llegaban a la ciudad para dedicarse a trabajos humildes, en especial la
artesanía, extranjeros vencidos por Roma. Los plebeyos tenían solo el ius commercii, y no gozaban de los
otros derechos, en particular el ius connubii ni el ius honorum.

La existencia en la sociedad romana de dos clases de hombres, privilegiados unos y desamparados otros,
necesariamente debía originar un conflicto social con intensas proyecciones sobre el derecho. La plebe
siguió aumentando progresivamente y el equilibrio social estaba amenazado desde el momento en que esta
clase adquirió conciencia de su poder dentro del Estado. Se atribuye a la plebe, heterogénea y confusa, el
influjo renovador que introdujo en el derecho romano el elemento universal frente al sentido particular,
formalista y rígido del primitivo derecho civil. Es importante también destacar el régimen político de Roma
antigua el cual se compone de tres órganos: el rey, el Senado y los comicios.

El rey primitivo era el jefe único y vitalicio de la comunidad, es designado no por elección ni por herencia,
sino por su sucesor inmediato. A pesar de que detenta el mando supremo, esta monarquía adquiere un
carácter democrático considerando el poder real limitado por el senado y los comicios. El rey proyecta las
leyes que luego serán votadas en los comicios; así mismo está a su cargo la administración económica
financiera . En el ambito religioso era el sumo sacerdote de la comunidad e intérprete de la voluntad de los
dioses contando con auxiliares .En lo militar era el jefe y comandante del ejército . En cuanto al aspecto
judicial, el rey tenía la iniciativa de la represión penal y la facultad de regular la defensa privada; conoce
como juez en todo proceso, sea de carácter civil o criminal.-

En cuanto a los comicios, el pueblo ejercitaba sus derechos en los comicios los cuales se distinguían en dos
categorías: Curiados y Calados. Los Curiados, de carácter civil, eran asambleas formadas por los
integrantes de las treinta curías en que se dividieron las tres tribus que dieron origen a Roma. Las curias
eran presididas por un curio. Entre sus funciones se encuentran el de ejercer facultades legislativas, o sea
que votan las leyes a propuesta del rey o de algunos de sus miembros; dichas leyes deben luego ser
convalidadas por el senado . Los Calados eran de carácter religioso tenían competencia para el
otorgamiento de testamento o sea , la designación que hace el pater familia ante las curias de la persona
que lo habrá de suceder.

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El Senado constituye el tercer órgano y era el cuerpo consultivo del monarca, tanto en los asuntos religiosos
como en los de carácter político e internacionales, que afectaban la independencia del Estado. El senado
era la asamblea de los ancianos patricios que asesoraban al rey. Por su respetabilidad se le atribuyó la
confirmación de las leyes votadas en los comicios o asambleas populares e igualmente se le confió el poder
supremo en caso de morir el rey sin haber nombrado sucesor. Se atribuye al Rey Servio Tulio, penúltimo
de los monarcas, importantes reformas políticas, administrativas, militares y financieras. Servio Tulio,
inspirado en la legislación de Solón, rompió definitivamente con la vieja organización gentilicia y asentó
sobre nuevas bases la constitución del Estado.

A mediados del siglo V a. C. Roma estaba empeñada en establecer la supremacía sobre la confederación
latina. Las guerras traían consigo un gasto siempre creciente de hombres y de dinero que el patriciado no
estaba en condiciones de sufragar. Fue entonces necesario pensar en la plebe como elemento para integrar
los efectivos del ejército debilitado y fortalecer el tesoro del Estado. En el orden interno iban agravándose
cada vez más las relaciones entre el rey y los patricios y esto hizo a aquél buscar apoyo en la clase plebeya.
La antigua división de las tribus como reunión de gentes fue abolida. En su lugar, procede Servio Tulio a
establecer comicios por centurias y por tribus llamadas territoriales. Comenzó por dividir la sociedad romana
en clases de acuerdo con la fortuna y sin tomar en cuenta el origen de los ciudadanos.

Para ello fue necesario practicar antes un censo que determinaba el número de los ciudadanos y permitía
establecer su fortuna. Esta división financiera y militar sirvió para organizar los impuestos y prestaciones
personales. Se estableció un tributo de acuerdo con la fortuna de cada ciudadano. Los soldados cobraban al
contribuyente y en caso de no ser pagados procedían a ejecutar los bienes de éstos.

Los romanos empiezan a tener el concepto de derecho de propiedad en este período

el cual se ejerce sobre una cosa corpórea o tangible. La posesión de la tierra y su cultivo era fundamental en
la economía romana. Esos cultivos eran en común y la propiedad colectiva, pero rápidamente se pasó en
Roma a la propiedad privada, coexistiendo con la propiedad del Estado sobre el ager publicus ( tierra
pública). La historia habla de distribuciones de tierra por Rómulo, estos repartos conllevaron grandes
extensiones de tierra en manos de patricios. El latifundismo fue causa de luchas sociales, y para cultivar
esas tierras utilizaban a los clientes y esclavos, a los cuales se les cedía en precario, es decir, que podían
revocar su concesión cuando lo quisieren, lo que produjo la necesidad de amparar al precarista mediante el
interdictum de precarium. El estado romano satisfacía sus necesidades mediante el pago de un canon que
producía el cultivo de la tierra.

Durante la conquista de los pueblos itálicos Roma impuso a los vencidos la obligación de que sus territorios
pasaran a ser propiedad del Estado romano o ager públicus. A las tierras se les confirió un destino distinto,
conforme a su naturaleza y se diferenciaron en tierras cultivadas y tierras incultas. El Estado permitió a los
ciudadanos tomar esas tierras libremente, a fin de cultivarlas, pero por ello, le obligaban a pagar un tributo;
el ocupante en este caso tenía la posesión pero no la propiedad y se le daba el nombre de poseedor.

LA REPUBLICA.

Se sitúa el establecimiento de la República en el año 509 a.C. y su duración abarca un período de cinco
siglos, en los cuales se realizan profundas transformaciones en el seno de la misma. La república se
establece en Roma como consecuencia de un movimiento revolucionario y en razón de las arbitrariedades y
abusos del último de los reyes, Tarquino el Soberbio, quien pretendió gobernar sin consultar al Senado y de
espaldas a los patricios. El traspaso de la monarquía a la constitución republicana fue debido a la creación
de magistraturas que, usurpando las funciones políticas y militares de aquélla, ha confinado al monarca en
el campo religioso. De esta manera nace la República. La palabra república (res pública), cosa pública, en
oposición a res privata, cosa particular, en derecho político significa una forma de gobierno por la cual el
ejercicio de la soberanía corresponde al pueblo, ya sea directamente o bien valiéndose de instituciones
representativas y en las que igualmente la soberanía es personificada en un titular individual o colectivo,
cuya magistratura ha de concebirse necesariamente como electiva, temporal y responsable.

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Se distinguen períodos en la República Romana bien diferenciados: República Aristocrática, en la que el
ejercicio de las funciones públicas se halla reservado a los ciudadanos patricios.
República Democrática, donde los plebeyos, después de largas luchas, obtienen acceso a las distintas
magistraturas, hasta obtener la dignidad de gran pontífice, en la persona de Tiberio Coruncanio; y
República Decadente, va marcando una distorsión en los poderes de los magistrados y como consecuencia
de ella, adviene el Imperio o principado, o sea el gobierno de carácter personal que suplanta a la república.
Las magistraturas republicanas decaen y pierden su fisonomía y características propias.
Se entiende por magistratura aquel cargo público ejercido gratuitamente en nombre y representación del
pueblo romano y por delegación de éste, por varios titulares, que lo desempeñan simultáneamente y por un
período de tiempo determinado, respondiendo ante el mismo pueblo de los actos cumplidos durante su
gestión.

Los magistrados eran electos en los comicios o asambleas populares, ejercían su cargo por un año o por un
tiempo menor y el desempeño era gratuito y se consideraba un honor. Todos los magistrados tenían la
potestad de desempeñar funciones públicas, explicar y aplicar las leyes.

Las principales atribuciones de las magistraturas eran:

El ius edicendi.- la facultad de dirigirse al pueblo y dictar órdenes escritas.

La coertio o poder disciplinario, hacerse obedecer mediante multas o embargos.
La jurisdictio.-. la facultad de administrar justicia civil y penal.
Imperium.- que incluye mando militar y derecho al triunfo.
Ius agendi cum populo.- derecho a convocar comicios y asambleas.
Ius agendi cum patribus.- derecho a convocar al Senado.
Ius auspiciorum.- derecho a explorar la voluntad de los dioses.

Las principales clases de magistrados eran:

Consules.- Eran dos, su cargo duraba un año y tenían el mando del ejército organizando el ejército,
administraban justicia hasta que fueron creadas las preturas que sustituyeron a los cónsules en esta
situación específica, además imponían tributos por razones de guerra.
Censores.- Eran dos, su cargo duraban cinco años y su función principal era la de formar el censo cada
cinco años distribuyendo a los ciudadanos en clases a los efectos del servicio militar y los tributos. Los
censores fiscalizaban las costumbres públicas y privadas; tachaban de infamia a los ciudadanis, hacían la
lista de los caballeros y eran, en general, tutores de la moralidad pública.
Questores.- Al principio solo habían dos y luego fueron aumentando en número. La quaestura tuvo como
función principal la custodia del tesoro público, se les confió la percepción de multas y confiscaciones.
Pretores.- En el año 367 a.C se introdujo la pretura urbana. Este magistrado tuvo como función principal
administrar justicia, en particular la jurisdicción civil. La competencia de este pretor urbano era sobre las
relaciones jurídicas entre los ciudadanos romanos.

En el año 240 a. C. Se introdujo un nuevo pretor, el pretor peregrino competente sobre las relaciones
jurídicas entre ciudadanos y extranjeros.

La pretura fue una magistratura de gran significación, algunas veces los pretores fueron jurisconsultos y se
valían de éstos como asesores, era el magistrado encargado de administrar justicia y su función, la de

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cumplir el derecho civil, de llenar sus lagunas, de adaptarlo y adecuarlo a las nuevas necesidades sociales,
utilizando siempre el concepto de equidad y su trabajo permitió el desenvolvimiento del derecho.
Ediles Curules.- Sus funciones eran de vigilancia de los edificios públicos, la policía de la ciudad, la
vigilancia, fiscalización y jurisdicción de los mercados, y organización de los juegos y espectáculos públicos.
En estos primeros instantes de la república, los plebeyos en el orden político carecían de todos los
derechos, en cambio soportaban todo el peso de las cargas públicas el servicio militar y los impuestos. La
situación del deudor insolvente, en este época era grave pues respondía a los acreedores con su persona,
trabajando para ellos y en ciertos casos era vendido como esclavo y condenado a muerte. Las leyes fueron
mucho tiempo una cosa sagrada cuya interpretación sólo hacán los sacerdotes que pertenecían a la clase
patricia; las leyes no estaban escritas y se transmitían oralmente. Sólo los patricios conocían los dás fastos
y nefastos, o sea los días hábiles para litigar.

El derecho era desigual y por lo tanto injusto. Los plebeyos no podían casarse con los patricios, no podían
testar y tampoco podían adoptar. El triunfo más destacado de la plebe, fue indudablemente, la fijación del
derecho en leyes escritas, en virtud de la promulgación de la LEY DE LAS XII TABLAS, ley de gran
trascendencia, ya que constituye el punto de partida de todo el derecho hasta las compilaciones del siglo VI,
admás del hecho de que con anterioridad no existían leyes escritas en Roma. Sus normas son amplias y
revisten una gran sencillez. La codificación de las normas jurídicas como obra puramente humana, dio a la
ley un carácter laico, separado del aspecto religioso.

En el año 451 fue nombrado un colegio de magistrados extraordinarios (decemviri legibus iscribundis) con la
finalidad de poner en escrito un cierto número de normas consuetudinarias consideradas fundamentales, lo
que hicieron en el año 450, publicando la ley de las XII Tablas que contiene disposiciones, tanto de carácter
público como privado tales como: de la competencia ante el magistrado, de los juicios, de la ejecución en
caso de condena, del derecho de patria potestad, de las herencias y tutelas, de la propiedad y de la
posesión, de los delitos, del derecho público en cuanto al proceso comicial, de las prohibiciones de enterrar
o quemar en la ciudad, y otras disposiciones particulares.

A pesar de la conquista de la ley escrita, la plebe no había alcanzado para sí una absoluta igualdad, por lo
que la plebe tomó un arma poderosa: la huelga militar y financiera , se retiró al Monte Sacro para fundar una
nueva ciudad mientras no fueran reconocidos sus derechos.

Fue necesario ceder a las pretensiones de los plebeyos, las cuales eran fundamentalmente, obtener el
reparto de algunas tierras del dominio público para aliviar su suerte, la creación de una nueva magistratura
plebeya , el tribunado de la plebe y el reconocimiento de una asamblea plebeya, los concilia plebis ,que iban
a dar nacimiento a los plebiscitos. Los plebiscitos, eran las decisiones de la plebe en la concilia plebis a
proposición de un tribuno, destinados a regir sus propias actividades, y que a partir de la Ley Hortensia y
como conquista de la plebe en el conflicto patricio-plebeyo, sus disposiciones se aplican a ambas clases
sociales sin necesidad de ratificación del Senado, adquiriendo así el carácter de leyes.
Los tribunos de la plebe tenían derecho de veto contra las resoluciones de los cónsules y decretos del
Senado, los patricios anulaban el poder de los tribunos mediante el dictador, pues durante el mandato de
éstos cesaban los poderes tribunicios. Se creó la dictadura para los casos excepcionales en que el Estado
se encontraba amenazado; el dictador es un magistrado único cuya duración en el cargo no podía
sobrepasar los seis meses.

La importancia del tribunado residió particularmente en el hecho de aparecer la plebe en el futuro dotado de
una gran unidad y con jefe oficial para reclamar sus derechos frente a la ciudad patricia. Los tribunos de la
plebe no eran magistrados del pueblo romano; no tenían imperium ni auspicios, ni funciones administrativas,
ni honores ni insignia, su misión era defender a los ciudadanos contra la autoridad de los magistrados. A
fines de la República pudieron convocar el Senado y presidirlo y tuvieron asiento en él, pero terminada la
lucha de clases terminó su importancia y hasta sirvieron como instrumento del Senado que los utilizaba para
mantener mediante el derecho de veto su influencia para la imagen de magistrados y comicios.

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FUENTES DE DERECHO DURANTE LA REPUBLICA.

Con respecto a las fuentes del derecho romano podemos señalar que en esta etapa se produce el tránsito
del derecho consuetudinario al derecho escrito con la promulgación de la ley de las XII Tablas. Además de
las leyes comiciales, tenemos como fuentes específicas en esta fase republicana a los edictos comiciales,
los edictos de los magistrados, los senados consulto, las respuestas de los juristas y la costumbre.
En cuanto a la ley, los romanos distinguieron la lex privatae (cláusula de un contrato o estatuto de una
sociedad), de la lex pública (deliberación de los órganos del Estado cuyo resultado se imponía a todo el
pueblo).

Primitivamente, la lex es una decisión tomada por el jefe político y religioso de la ciudad, asistido
generalmente por los ancianos de esa colectividad. En el período de la República, se distingue entre lex
data y lex rogata. La lex rogata, es la ley votada por el pueblo romano reunido en los comicios a propuesta
de un magistrado y que se hace obligatoria para todos, una vez que el Senado la ratifica mediante su
autorización. La lex data proviene de deliberaciones del Senado o de un magistrado delegado por el pueblo
romano y que, por lo general contiene disposiciones administrativas. La ley debía permanecer en vigor hasta
que fuese revocada por otra ley o por el desuso.

En cuanto a los Senadoconsultos, entre las funciones del senado republicano, aparece una de importancia ,
que es la de desempeñar el papel del cuerpo colegislador ya que fiscalizaba la actividad legislativa del
comicio, interpretaba leyes y las anulaba, eximía a la población del cumplimiento de normas legales, todo lo
cual permite reconocerle al senadoconsulto, ser un medio generador de derecho. Aunque no sea fuente del
derecho en la época republicana, indirectamente influye en el proceso de formación de la norma jurídica.
La respuesta de los juristas constituyó una fuente de derecho ya que el jurisconsulto contestaba las
consultas que sobre asuntos de derecho a ellos se les sometía , ayudaba a la formulación y redacción de los
contratos privados, y ayudaban a los litigantes en la defensa ante los jueces, además de las enseñanzas de
derecho con la labor de componer colecciones y tratados que publicaron en forma de responsa y scribere.

El jurisconsulto emitía opinión no sólo sobre asuntos legales sino también sobre cuestiones de carácter
particular, familiar, económico o de cualquier índole. Los edictos de los magistrados constituyeron una de
las fuentes más importantes productoras del derecho en la época republicana, principalmente los edictos de
los magistrados que poseen funciones jurisdiccionales, como lo son el pretor urbano y el peregrino, los
ediles curules y los gobernadores y cuestores en la provincia. Los edictos eran ordenanzas obligatorias para
todos los ciudadanos. El edicto más importante era el del pretor urbano ya que era el magistrado encargado
de administrar justicia y su función, la de cumplir el derecho civil, de llenar sus lagunas, de adaptarlo y
adecuarlo a las nuevas necesidades sociales, utilizando siempre el concepto de equidad. El pretor publicaba
al asumir sus funciones un edicto que contiene el programa general de los criterios que seguiría en la
administración de justicia. De la labor del pretor surgió el derecho nuevo llamado derecho pretoriano o
derecho honorario, que al ir llenando las lagunas del derecho civil lo modificó radicalmente.

FIN DE LA REPUBLICA

Al comienzo, la constitución republicana era aristocrática, sus instituciones estaban en manos del patriciado.
Por los triunfos de la plebe se logra la república democrática, perviven las instituciones políticas con
autonomía e independencia. Posteriormente, las grandes conquistas y extensión de Roma, se dice que
provocaron la desintegración de las costumbres, aparece la aristocracia del dinero , los optimates (ricos)
ocupaban las posiciones importantes, los gobernantes peculaban olvidándose de sus deberes, se produce
la corrupción moral en la sociedad, lo que conlleva la terminación de la república, y aunque se sancionaron
leyes para contrarrestar esos fenómenos, no pudo lograrse el paliativo necesario para impedir la decadencia

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republicana.

Tiberio Simponio Graco, presentó el proyecto de la ley Sempronia y su contenido era evitar la acumulación
en pocas manos de extensión de tierra, buscando una repartición equitativa entre los ciudadanos para su
cultivo, pero no se cumplió la ley porque, se dice que lesionaba los intereses de los capitalistas. Tiberio
Graco fue asesinado, su hermano Cayo Graco reprodujo dichas leyes, pero se impidió su aplicación y,
también por las razones anteriores, fue asesinado, lo que permitió el triunfo de la oligarquía.

La república se debate en guerras civiles por la ambición, en esta época va adquiriendo destacada
importancia una de las personalidades más grande de la historia, Cayo Julio César, quien se convierte en
jefe único de la república decadente. Al llegar a Roma constituye el primer triunvirato que integran César (el
estadista), Pompeyo (el militar) y Craso (el capitalista).Pompeyo trató de quedar solo en el poder por la
muerte de Craso y la ausencia de César, quien libraba batalla. Ambos jefes se encuentran en el campo de
Fersalia, quedando César triunfante y Pompeyo huye a Egipto donde fue asesinado por orden del rey
Ptolomeo. Asesinado Julio César año 44 a de C. Se reinician las guerras civiles y se va provocando el
advenimiento del imperio. Aparecen Marco Antonio y Cayo Octavio, quienes rivalizan por el predominio del
poder, y luego, al cesar su actitud, se unen a Lépido y forman el segundo triunvirato. El año 29 a de C.
Marca el período imperial al serle concedido a Octavio el título de Augusto.

EL PRINCIPADO

En los últimos años del siglo I antes de Cristo, empieza un período constitucional nuevo en la historia de
Roma, que suele llamarse Principado o también Imperio liberal. Este período se inicia con Octavio Augusto
en el 27 a de C. y termina en el 235 d de C. Dos épocas perfectamente diferenciadas con dos sistemas se
observan en el imperio:

a) Principado o diarquía, o sea el gobierno de dos; que se extiende de Augusto (año 31 a. d C.) a
Diocleciano 348 d. De C.). El príncipe compartía el poder con los otros organismos y en especial
con el Senado. El principado fue ensayado por Pompeyo, contrariaba las leyes configurándose en
forma embrionaria los poderes de un príncipe, detentaba el poder supremo y lo ejercía con el
consentimiento de los órganos constitucionales del Estado.
b) Monarquía absoluta o dominado, en este sistema se constituía el poder personal, la diarquía es

anulada en la medida que el emperador obtiene la suma del poder.

Para Julio César, la república era un nombre vago, un cuerpo sin forma, el ideal era la monarquía absoluta
del tipo de la de Alejandro Magno. Después de la Victoria de Farsalia, César obtuvo para sí importantes
prerrogativas, derecho de ocupar el consulado cinco años seguidos cuando, según las leyes de Sila, todavía
en vigor, un cónsul podía ser reelecto después de haber transcurrido diez años de su nombramiento
primitivo; poder exclusivo de hacer la paz y la guerra sin intervención del pueblo y del senado; poder de
comandar las tropas y disponer de los recursos del tesoro; de designar los candidatos que serían electos
para las distintas magistraturas, y más tarde el derecho de hacer directamente los nombramientos de los
magistrados.

Usurpando las funciones de los magistrados en varios asuntos, César desplazó a los pretores y se hizo
dictador, al principio por diez años, y después en forma vitalicia, con facultades para hacer leyes , sub-
rogándose así al poder legislativo. Los órganos fundamentales del Estado romano, comicios, magistrados y
senados, seguían existiendo pero nominalmente, como sombras del pasado. No tenían ya estos organismos
funciones propias y efectivas, y en la práctica estaban completamente anulados. Cicerón dio a ese régimen
el nombre adecuado: dominatus.

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A la muerte de Julio César, surgió la creación de una nueva magistratura, el triunvirato compuesto por Marco
Antonio, Lépido y Octaviano. Los triunviratos se atribuyeron el poder consular por cinco años, con el
derecho a disponer durante ese tiempo de todos los cargos públicos, sus decretos tendrán fuerza de ley sin
necesidad de la conformidad del senado ni del pueblo. Octaviano era sobrino de Cësar y su hijo adoptivo.
Octaviano y Marco Antonio derrotan en guerra a los enemigos republicanos comandados por Casio y Bruto,
asesinos de Julio César, como consecuencia de la derrota se suicidan Casio y Bruto.

Marco Antonio Y Octaviano destituyen a Lépido y se dividieron entre ellos el dominio quedando Octaviano
con el Occidente y Marco Antonio con el Oriente. Estos dos detentadores del poder se hicieron enemigos y
Octaviano, con la ayuda de Agripa, derrotó a Marco Antonio y a Cleopatra afirmándose en el poder en forma
definitiva.

En interés de la paz era necesario entregar el poder a un solo hombre y la monarquía se hacía una
necesidad para el pueblo romano. En el año 36 Octaviano consigue del senado el derecho al veto y la
inviolabilidad personal, haciendo su persona sacrosanta, se hizo conceder el poder consular (mandar los
ejércitos), poder proconsular (gobernar las provincias), poder pretorial (administrar justicia), poder censorial (
elegir a los senadores) así como la potestad tribunicia, o sea elegir tribuno de la plebe con extensión en todo
el territorio romano y sin limitación de tiempo ni de territorio, modificando así fundamentalmente el antiguo
poder y haciendo de éste una nueva institución.

FUENTES DEL DERECHO DURANTE EL PRINCIPADO

La Costumbre subsiste y es acatada como fuente del derecho al igual que la ley y con eficacia que llega a
derogar la propia ley. La costumbre fue reconocida no sólo para crear instituciones y normas (patria
potestad, impedimentos matrimoniales, nulidad de donaciones entre esposos) sino para derogarlas por
desuso, así como la tutela perpetua de las mujeres, las penas etc. Los príncipes, que llegaron a considerar
su voluntad como única fuente productora del derecho, en muchos casos negaron valor a las normas
emanadas de la costumbre.

Las Leyes.- Augusto sometió a los comicios proyectos de leyes que fueron votadas tales como:

la ley Julia de adulterio, que establecía penas contra el adulterio,

las leyes Julia de maritandis ordinubus y Papia Poppea, que establecieron ciertos privilegios a favor de las
personas casadas o con hijos e impuestos especiales e incapacidades para heredar a los solteros o los
casados sin hijos,

la ley Julia de ambitu, que combatía la corrupción electoral,

la ley Julia de Vicesima Hereditatum, que establecía un impuesto sobre las herencias,

la ley Julia de vi pública y privata, que restringía los casos en que era lícita la violencia aunque fuera para
hacerse justicia,

las leyes Fufia Caninia y Aelia Sentia que limitaban la libertad de manumitir.

Bajo los sucesores de Augusto, decae la actividad legislativa.

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Los senadosconsultos .- Los senadosconsultos cayeron bajo el dominio del príncipe, ya que éste
acostumbraba someter al Senado proyectos legales que eran leídos por un cuestor. Esa propuesta, llamada
oratio principis, era en principio aceptada sin mayores inconvenientes por el senado; llegándose al extremo
de que la oratio príncipis se llegó a invocar con valor legal, sin necesidad de aprobación del senado, ni
siquiera como fórmula.

Los edictos de los Magistrados.- Habían sido la fuente más importante para el derecho privado en la
República . Los magistrados republicanos, bajo el Principado, siguieron publicando edictos, pero a partir del
siglo III, desaparecen el pretor peregrino bajo la constitución de Antonio Caracalla ,y se extingue la
jurisdicción del pretor urbano, cesando los edictos de tener valor como fuente del derecho.
Constituciones Imperiales.- Eran resoluciones con fuerza de ley, promulgada por los emperadores. Dice
Gayo que la constitución imperial equivalía a una ley. Ulpiano asegura que la voluntad del príncipe tiene
fuerza de ley. El emperador promovía las funciones de legislación del cuerpo senatorial, los emperadores
legislaron directamente y sus decretos llegaron a ser fuente de normas jurídicas sin necesidad de ser
sometidas al senado.

Respuesta de los Jurisprudentes.- Aumenta bajo el Principado la importancia de esta fuente del derecho,
tanto por la desaparición o decadencia de otras fuentes como por el influjo que ejercen los jurisconsultos
sobre los emperadores . Los jurisconsultos fueron participantes del poder legislativo, sus respuestas cobran
auge extraordinario, por eso se conoce con el nombre de época del derecho clásico o período de la
jurisprudencia, el que va desde fines de la república hasta el siglo III d. C. Alcanza la jurisprudencia su
equilibrio y perfección que sirve de modelo no sólo al derecho romano posterior sino al de los pueblos del
centro y Occidente de Europa hasta nuestros días.

Augusto creó el privilegio del ius respondendi o sea el derecho a responder públicamente los jurisconsultos
a las consultas que sobre materias de derecho le hicieran a los particulares o los magistrados, respuestas
que eran dadas en forma oficial y por delegación del Príncipe.

La intensa actividad de los jurisconsultos durante este período clásico de la ciencia jurídica, dio lugar a la
formación de dos escuelas que recibieron el nombre de proculeyana y sabiniana, las cuales adoptaron
diversos criterios sobre los problemas jurídicos sometidos a su consideración.

Algunos autores señalan que entre las dos escuelas no existe una oposición general y uniforme, en
principio, sino exclusivamente diversidad de opiniones que eran transmitidas de los maestros a los alumnos
a través de la enseñanza. Otros autores sostienen que mientras los Proculeyanos eran republicanos,
progresistas, con principios de equidad, idealistas y que partían de principios absolutos por lo que sus
razonamientos eran deductivos provenientes de la razón; por otra parte, los Sabinianos eran partidarios del
régimen político imperante, conservadores, apegados a la tradición, orientándose hacia el derecho estricto,
naturalistas y fundan sus resoluciones en autoridad de lo histórico y transmitido, por eso son conservadores;
antes de decidir examinan sus criterios dados en la tradición jurídica pero tomando en cuenta los factores
actuales.

Estas escuelas discutieron entre otros aspectos sobre:

1. La edad para ser púber - mientras que los sabinianos fijaban la pubertad del hombre mediante un
examen corporal en cada caso (inspectio corporis), los proculeyanos sostenían que tal edad debía
iniciarse para los hombres a los catorce años y para las hembras a los doce años. Justiniano acogió
a este respecto el punto de vista de los proculeyanos.
2. En cuanto a la compra-venta, para los sabinianos existe contrato de compra -venta siempre que el
trabajador o empresario entreguen materiales suyos, para los proculeyanos en este caso existe
arrendamiento de obra.

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 3. En cuanto al precio de la compra-venta, para los sabinianos el precio podía consistir en otra cosa
que no fuese dinero, de modo que confundían la permuta con la compra-venta; los proculeyanos
exigían que el precio debía ser siempre en dinero.

4. Los sabinianos para juzgar la viabilidad del recién nacido, juzgaban necesario cualquier señal de
vida, en tanto que los proculeyanos exigían un grito o un vagido.

5. Los sabinianos juzgaban que quien abandona voluntariamente sus bienes, los pierde en el momento
mismo del abandono, los proculeyanos creían que la propiedad de las cosas abandonadas sólo se
perdía cuando había ocurrido ocupación por otras personas.

También discutieron sobre la especificación, la validez de los legados sometidos a condición imposible,
inmoral e ilícita, sobre testamentos con omisiones de hijo, sobre la dación en pago, etc.., es decir, sus
interpretaciones son de diversas materias de derecho privado, a veces los criterios era distintos entre los
jurisconsultos de la misma escuela. A los juristas de esta época se les llama clásicos en oposición a los
juristas de la república que se llaman antiguos.

Entre los jurisconsultos más importantes caben destacar:

-Capiton y Sabinus, fundadores de la escuela Sabiniana- tres libros de derecho civil.

-Salvio-Juliano- Adriano le confió la elaboración del edicto perpetuo, su obra principal la constituye 90 libros
del Digesto.

-Gayo, comentario de la ley de las XII tablas, las Instituciones, obra dividida en personas, cosas,
obligaciones y sus fuentes, y los medios procesales.

-Papiano, su obra son 37 libros de Quaestiones, discusiones de casos prácticos y teóricos.

-Ulpiano, su obra : Comento ad Edictum,trata de derecho pretoriano; Comento Sabinum, trata del derecho
civil y otros libros de derecho público y administrativo.

-Paulo, su obra consta de 78 libros ad edictum, 16 libros ad Sabinum, Questiones y Responsa, etc...

- Modestino, alumno de Ulpiano, con él termina la jurisprudencia clásica.

LA MONARQUIA ABSOLUTA O DOMINADO

El período que comienza, de la muerte de Alejandro Severo (235 d. de C.) hasta la muerte del emperador
Justiniano, se suele llamar imperio absoluto o dominado, en virtud de la posición del emperador, porque
ahora era un verdadero señor del pueblo frente al cual los ciudadanos son simples súbditos, que no
participan en la vida política ni contribuyen a la formación del gobierno. El emperador no reconoce el origen
popular de su gobierno, por el contrario, le atribuye un origen divino.

A la muerte de Alejandro Severo, se sucede una anarquía militar, y, en el año 284,se impone Diocleciano
que fue elegido emperador por las tropas. Diocleciano practicó grandes cambios en el sistema de gobierno
de las provincias, haciendo desaparecer la antigua distinción entre provincias imperiales y senatoriales, el
gobierno del imperio estaba en manos de una tetrarquía (cuatro jefes) que podían con mayor facilidad
atender la administración del imperio. Todos dependieron de ahora en adelante del emperador, dividió el

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imperio en cuatro prefecturas al frente de cada uno de las cuales había un había un prefectodel pretorio.

Con Diocleciano, se dio el paso decisivo al nuevo régimen por el cual el Senado dejó de participar en el
Poder, con el establecimiento del poder absoluto del emperador y la rígida separación entre los poderes
militar y civil, lo que produjo una administración burocrática y numerosa. Había desaparecido el apego a
las ideas de libertad y de igualdad que los romanos sostenían en la primera etapa del Principado; las clases
media, sostén del equilibrio político, habían sido destruidas, no quedaban más que campesinos, ejército y
burocracia; el único gobierno posible era la monarquía absoluta de tipo oriental, transición entre el mundo
antiguo y la Edad Media.

Para contrarrestar la situación que planteaba las guerras, epidemias, el descenso de la natalidad, la
existencia del colonato y otros muchos factores de orden social, político y económico, Diocleciano intentó
una serie de medidas que desembocaron en un verdadero socialismo de Estado. A este fin, se declaró el
carácter hereditario y la agremiación forzosa de los oficios, industrias y profesiones de interés público como
los navegantes que importaban subsistencias, los obreros de las fábricas del Estado, los pescadores, los
herreros, molineros, panaderos, carniceros, etc.. Los hijos estaban obligados a continuar la ocupación del
padre y no podían dejar de pertenecer a los sindicatos gremiales. Se convirtieron así éstos en instituciones
de carácter público al servicio y bajo la dependencia de cada ciudad. Además, Diocleciano, mediante su
decreto de tasas, fijó la cuantía de los salarios, distinguiendo para cada clase de trabajadores en la
agricultura, la ganadería, las industrias, el comercio y ciertas profesiones liberales, llegando hasta el detalle
de ciertos oficios, como los barberos y los esquiladores.

La conmoción social y económica, agravada con la intervención del Estado y con el exceso de acuñación de
moneda, trajo como consecuencia una elevación de los precios, la cual Diocleciano creyó remediaría
promulgando un edicto en el año 301 d. De C. en el que estableció la tasa de precios de toda clase de
artículos y de jornales. La tasa no hizo sino empeorar la situación, el miedo contrajo la producción, los
productos desaparecieron del mercado y el Decreto quedó incumplido y tan desacreditado que sólo se
encuentran en el futuro fijaciones de tasas en el aspecto local. Dice a este respecto José Castillejos, en su
Historia del Derecho Romano que "se han conservado fragmentos suficientes para formarse idea, tanto de
la situación monetaria e industrial de la época, como de la ingenuidad e ignorancia de los autores de una
medida, que olvidado el fracaso ha sido imitada con harta frecuencia. "

Dice Indro Montanelli, en su obra Historia de Roma, que las reformas de Diocleciano fueron un experimento
socialista con una relativa planificación de la economía, nacionalización de las industrias y multiplicación de
la burocracia. La moneda quedó vinculada a una tasa de oro que permaneció invariable por más de mil
años. Los campesinos quedaron fijados a la tierra y constituyeron la sevidumbre del colonato y obreros y
artesanos fueron congelados en corporaciones hereditarias que nadie tenía derecho de abandonar. Se
instituyeron las aglomeraciones.

Diocleciano tuvo que multiplicar hasta el máximo su tributaria, pululaban espías, superintendentes e
inspectores, sin embargo las mercancías eran sustraídas igualmente de los stocks y vendidas y se daban
las deserciones en las corporaciones de artes y oficios por lo tanto abundaban las multas del fisco y las
condenas lo que trajo como consecuencia que los ciudadanos romanos cruzaban a escondidas los límites
del imperio buscando refugio entre "los bárbaros", todo lo contrario de lo que había sucedido hasta esos
momentos.

Comenta la historia que ante la infuncionalidad de las reformas de Diocleciano y, dada la abdicación de éste
y Maximiliano a favor de sus césares, se produjeron una serie de guerras civiles que duraron diez años
hasta que Constantino, hijo de Constancio Cloro y Helena que era cristiana, logró imponerse como único
emperador en el año 324 después de la muerte de Licinio. Constantino abandonó el sistema de la tetrarquía
y los dos hechos más importantes de su gobierno fueron: el reconocimiento oficial del cristianismo, y el
traslado de la capital del Imperio desde las orillas del Tíber a las orillas del Bósforo, desde la antigua Roma
a la Roma nueva, es decir, a Constantinopla.

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De Constantimo emanó el edicto de Milán (313) con el cual se reconoce a los cristianos libertad de culto y
se consideraba a la iglesia como un colegio lícito.

Constantino favoreció al cristianismo y el clero cristiano obtuvo los privilegios del clero pagano, les concedió
privilegios a los tribunales episcopales, se dio a todos el derecho de transferir, de acuerdo con la parte
adversaria, cualquier clase de asuntos civiles, a los tribunales episcopales, aunque el asunto hubiese sido
ya entablado por ante un tribunal civil. Las decisiones de los obispos habían de ser reconocidas sin
apelación en asuntos concernientes a personas de toda edad. Los cristianos no estaban obligados a
participar en las fiestas paganas y bajo la influencia del cristianismo se aplicaron algunas mitigaciones a los
castigos de los criminales.

Constantino restableció la unidad del imperio que duró hasta el año 395, cuando al morir Teidisio I se llevó a
cabo la división definitiva del mismo entre sus dos hijos, Honorio y Arcadio. El mundo romano se dividió,
pues en dos imperios distintos, el Imperio de Occidente, que estuvo a cargo de Honorio, y el Imperio de
Oriente o bizantino, que quedó a cargo de Arcadio. La administración de los dos imperios era distinta, pero
la legislación era común, aunqur emanase de uno solo de los emperadores. Las leyes promulgadas por uno
de ellos eran comunicadas al otro mediante una epístola, que se denominaba pragmática sanctio y que se
hacía obligatoria en el Imperio correspondiente después de su publicación. El Imperio de Occidente
subsistió hasta el año 476; el de Oriente duró más, o sea hasta la toma de Constantinopla por los turcos, en
1.453, que marca la separación entre la Edad Media y la época moderna.

FUENTES DE DERECHO EN LA MONARQUIA ABSOLUTA O DOMINADO

Constituciones Imperiales.

La voluntad del Emperador era la única fuente del derecho, pues se arrogó la facultad de suprimir, modificar
o condicionar las restantes y su poder no tenía otro igual o superior y era además ilimitado. Aunque en
posición de inferioridad muy grande la costumbre y la jurisprudencia se mantuvieron también como fuentes
del derecho. Las constituciones imperiales se llamaron leges y las obras de los jurisconsultos se llamaron
jus o jura.

La costumbre.

Los emperadores colocaron sus decisiones por encima de todo el derecho existente y por tanto derogaron a
veces o mandaron que no se atendieran normas nacidas de las costumbres. Constantino declaró en una
famosa constitución que la costumbre no puede prevalecer ni ante la ley ni ante la razón .

La Jurisprudencia.

La profesión del jurisconsulto había perdido todo su prestigio, y en esta época los emperadores dejaron de
otorgar el ius respondendi. La jurisprudencia había quedado limitada al derecho antiguo y estaba limitado a
todo crecimiento, mientras que las leges o constituciones imperiales, inferiores en valor científico, eran la
fuente viva del derecho.

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Compilaciones ante-justinianeas.

La decadencia de la jurisprudencia en este período se evidencia por la tendencia a reunir en colecciones

compendios u obras de derecho, la ciencia jurídica a fin de conocerla mejor. Dada la proliferación de
constituciones imperiales sancionadas en cierto momento, su aplicación llegó a hacerse dificultosa, por lo
que fue necesario ordenarlas en cuerpos de leyes, estructurados en forma metódica y sistemática. En este
período y en cuanto a codificación se refiere pueden mencionarse el Código Gregoriano y Hermogeniano,
que constituyen el antecedente del primer código oficial promulgado por Teodosio II.

Leyes Romano-Barbáricas.

Se trata de leyes emanadas por reyes bárbaros, los cuales tratan de establecer relaciones de pacífica
convivencia con las poblaciones locales de tradición y de civilización romana. Entre ellas tenemos:
La lex romana Wisigothorum.(Ley Romana de los Visigodos), fue una ley ordenada por Alarico II para
regular los derechos y obligaciones de los súbditos romanos que vivían en su reinado.

La lex romana Burgundiorum.

(Ley Romana de los Borgoñes) Gundobardo, rey de los burgundios, después de elaborar las leyes
germánicas de su pueblo, quiso dar a los romanos que vivían en su reino, una ley que facilitara la decisión
de sus controversias.

Obra Legislativa de Justiniano.

Justiniano sucede a su tío Justino el emperador de Oriente, tuvo la idea de restaurar la unidad romana,
uniendo otra vez el imperio de occidente con aquel de oriente y al mismo tiempo hizo una reforma completa
de la administración pública, pero lo más importante fue que realizó la reconstrucción de todo el sistema del
derecho. Su gran labor codificadora y legislativa consistió en reunir en códigos las leyes o constituciones
imperiales a las que se les llamó Código y el ius u opiniones de los jurisconsultos (la jurisprudencia) a las
que se les llamó Digesta. A ello se unió luego un texto elemental destinado al estudio del derecho llamado
Institutas, y después las constituciones imperiales que se promulgaron posteriormente y que no fueron
recopiladas oficialmente sino en forma privada formando las Novelas. Al conjunto de estas cuatro obras, se
les ha llamado Corpus Iuris Civilis a partir del siglo XII.

RECEPCION DEL DERECHO ROMANO

El Corpus Iuris Civilis tiene un valor de suma importancia. A este respecto expresa Rodolfo Sohn que el
Corpus Iuris Civilis es una obra definitiva de legislación, en el cual se consagra el sistema del Derecho
Justinianeo enriquecido con nuevas ideas. Desaparecen los matices doctrinales del juicio individual y
triunfan en la obra la unidad y la armonía condensando en un código más de dos milenios de historia
jurídica.

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Gracias al Corpus Iuris Civilis la obra maravillosa del derecho romano alcanza definitiva consagración y
perdurabilidad, aunque el Imperio de Roma sucumbiese, el derecho romano le sobreviviría.
Aunque las compilaciones de Justiniano estaban destinadas a Oriente, fueron promulgadas con autorización
especial para Italia y cuando Justiniano expulsó a los ostrogodos prescribió la observancia de sus leyes y
desde ese momento el derecho justinianeo rigió en Italia, no obstante los cambios políticos que tuvo que
sufrir, y se sabe que aún durante la dominación de los longobardos se enseñaba el derecho romano en
Roma, Rávena y Pavia.

Durante los primeros seis siglos de dominación extranjera aún vivía el derecho romano ya que los clérigos
continuaban sometidos al mismo, con él se inspiraban las decisiones papales que fueron formando el
derecho canónico. En el siglo XII y debido a la escuela de Bolonia, se estudia el derecho romano en la
península itálica , este derecho se encontró en las compilaciones de Justiniano y las lecciones de los
doctores boloñeses glosadores, ( los que interpretaban el Corpus Iuris Civilis añadiéndole notas o glosas
marginales) atrajeron a Italia a la juventud de toda Europa que acudían para estudiar esta ciencia del
derecho . De la escuela de Bolonia salían hábiles juristas que al volver a sus patrias difundían los
conocimientos adquiridos en ella y de esta manera el derecho romano fue acogido en toda Europa donde
estuvo en vigor hasta el siglo XIX, conociéndose este fenómeno con el nombre de la recepción del derecho
romano. Con la recepción del derecho romano se abre una nueva época en la historia del derecho.
En Alemania, la recepción del derecho romano iniciada en el siglo XIII resultó de la influencia de los juristas
y magistrados que fundaban en el derecho romano sus decisiones. El derecho romano subsistió como
elemento principal de la legislación civil alemana hasta 1899,con la entrada en vigor del Código Civil
Alemán.

En Francia, el derecho romano imperó en el sur mientras que en el norte imperaba el derecho
consuetudinario germánico. Este régimen perduró hasta la entrada en vigencia del Código Civil Napoleónico
que recogió en muchos aspectos el derecho romano iniciando la era de la codificación y en él se inspiraron
luego otros códigos como los de Italia y España.

En Inglaterra, a pesar de que en el derecho inglés predomina el elemento nacional, que se manifiesta en sus
costumbres y en su jurisprudencia, no es ajeno al derecho romano tomando como ejemplo dos instituciones
como las de Habeas Corpus y el Jury (jurado) tienen sus raíces en el derecho romano.
En España, Alfonso X el sabio durante su reinado promulgó la ley de las siete partidas , que estaba copiada
en el derecho romano y el canónico.

En los países iberoamericanos según comenta el profesor Floris Margadant algunos países han adoptado el
derecho romano a través de la versión del Código Napoleónico, tales como Haití, República Dominicana y
Bolivia, y otros lo han adoptado a través del derecho español como es el caso de Cuba (antes de la
revolución ), Panamá, Puerto Rico y Honduras.

Otras naciones iberoamericanas tienen una influencia mezclada de legislación francesa, española y
alemana con elementos de inspiración propia, como son Méjico, Chile, Argentina y Perú. A su vez, países
como Brasil tienen equilibradas las influencias romano-latinas y romano-germánicas.
Existen países que han imitado los códigos de otras naciones como Ecuador y San Salvador, que imitaron el
Código de Chile; y Paraguay, que imitó el código civil de Argentina, por tanto, tales países tienen la
influencia romana de los códigos que imitaron.

En lo que se refiere al Código Civil venezolano, señala el Dr. Aníbal, que nuestro primer paso en la obra de
codificación nacional lo marca el código civil redactado por el Dr. Julián Viso y promulgado en el año 1862.
Este código se inspiró en el modelo del código chileno de Bello, en las antiguas leyes españolas y en el
Código Civil francés Napoleónico. Lo que subsistió de las Siete Partidas y llegó hasta nosotros fue el tratado
de los contratos y obligaciones, reproducido de las leyes romanas y fue tan acabado en sus reglas que muy
pocas reformas han podido hacerle los legisladores modernos.

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El Código Civil venezolano vigente del año 1982 reformó muy pocas instituciones del código civil del año
1942 tales como la equiparación de la condición jurídica del hombre y de la mujer así como de los hijos y
otros aspectos del derecho de familia. Este código sigue las directrices del código que le sirvió de modelo,
que fue el Código Civil italiano de 1865, y, por lo tanto, el Código Napoleónico, de donde su influencia
romanística es clara, pues las tres fuentes principales, la española, la francesa y la italiana tienen sus raíces
igualmente en el derecho romano. Podríamos mencionar algunas instituciones como la acción pauliana, la
acción redhibitoria, la acción estimatoria, la acción reivindicatoria, los interdictos y tantas otras instituciones
de derecho civil que conservan en su esencia el espíritu original romano.

En el Japón se aceptó que el Derecho Romano se enseñara en sus universidades como consecuencia de la
corriente europeizadora que llegó allí en la segunda mitad del siglo XIX. En esta época el derecho privado
Japonés sintió la influencia de la ciencia juridica alemana que le transmitió el romanismo que la
caracterizaba .

En la Unión Soviética en alguna oportunidad se sostuvo que el derecho romano no debía ser estudiado por
representar un instrumento odioso al servicio del capitalismo para la explotación del proletariado. Este
criterio sólo se aplicó de manera teórica , pues el Código Civil de 1922 está influenciado por el Código
Alemán de 1900, de profunda raíces romanísticas . A partir del año 1949 se nota un gran interés por el
estudio del derecho romano en Rusia, reconociéndosele su gran valor formativo y así el derecho romano se
estudia tanto en las Universidades de Moscú, Leningrado y Kiev como en en las restantes universidades
rusas.

En los Estados Unidos de Norteamérica.- Aun cuando el derecho romano no ha influido directamente en la
legislación norteamericana, es, sin embargo, motivo de estudios en ese país. Estados como California,
Lousiana, Florida y Texas se incorporaron a Estados Unidos y la legislación privada de ellos se organizó
bajo la influencia de leyes españolas, francesas y mejicanas, como se sabe influenciadas por el derecho
romano.

Como vemos la recepción del derecho romano ha sido universal y es destacada la importancia que tiene el
estudio del derecho romano para la preparación del jurista.

SEMEJANZAS DE ALGUNAS INSTITUCIONES ROMANAS CON EL DERECHO MODERNO

PERSONAS

El hombre es relevante para el derecho como sujeto activo y pasivo de obligaciones, es decir cuando realiza
cualquier acto jurídico, compra-venta, testamento, o cuando se hace acreedor, deudor, etc..o cuando dentro
de la familia el individuo contrae matrimonio, adquiere la titularidad del derecho de patria potestad sobre sus
hijos, se hace tutor, curador ,o legitima un hijo, y le interesa cuando frente a las cosas, como cuando
adquiere un inmueble y se hace propietario del mismo.

En la legislación romana, no todo hombre es considerado persona, por cuanto dicha legislación le negó
capacidad jurídica a ciertos hombres, tales como esclavos, relegándolos a la categoría de las cosas. Los
sujetos de derecho serían los que reúnen las condiciones de libertad, de ciudadano y de familia,( status
libertatis, status civitatis y status familiae).

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Para que el hombre sea considerado existente, era preciso que concurriesen varios requisitos o elementos
naturales tales como el desprendimiento total del feto del claustro materno, el nacimiento con vida, el parto
perfecto ( que no sea un aborto) y que tenga forma humana. La doctrina romana acoge la teoría de la
vitalidad, o sea el nacimiento con vida fija el comienzo de la capacidad o personalidad jurídica. Protege
también al nasciturus, atiende a la defensa de su existencia física con medidas conducentes a proteger su
integridad, porque el parto antes de que se de a luz es parte de la mujer y de sus entrañas. El concebido no
es actualmente persona pero es siempre una persona eventual, por lo que se le reservan y tutelan aquellos
derechos que desde el momento del nacimiento se le habrían transmitido.

Los romanos fundamentalmente clasifican la capacidad en capacidad de goce y capacidad de ejercicio. La

capacidad de goce es la facultad que tiene la persona para adquirir o gozar de los derechos, para ser titular
de derechos tal como por ejemplo la tienen los menores de edad que tienen capacidad para adquirir
derechos e incapacidad para ejercitarlos.

En los ordenamientos jurídicos contemporáneos, todo individuo de la especie humana es persona, y por lo
tanto, susceptible de adquirir derechos y contraer obligaciones a diferencia del derecho romano.
El criterio de nuestra legislación civil al igual que los romanos acoge la teoría de la vitalidad y se contempla
al nasciturus; el feto se tendrá como nacido cuando se trate de su bien, y para que sea reputado como
persona, basta que haya nacido vivo . Al referirse a los sujetos de derecho, se entiende como capacidad al
igual que los romanos como la facultad para adquirir derechos y contraer obligaciones, siendo las mismas
clases de capacidad estudiadas por los romanos, pero sin la necesidad de estipular que para ser
plenamente capaz se requiera la concurrencia de tres estados, sino sencillamente llegar a la mayoridad.
Tanto en el ordenamiento jurídico romano como en el moderno existen factores que limitan o modifican a la
capacidad de ejercicio y factores que la extinguen.

En la doctrina romana algunas de esas causas que pueden limitar o restringir la capacidad son de índole
natural y otras de tipo civil o social, tales como el sexo, la edad, la salud corporal y mental, la religión, la
profesión, el origen, el domicilio y la infamia.

Un ejemplo sería el del menor infante, la edad incidía sobre su persona impidiéndole la realización de actos
jurídicos por sí mismo, de allí que el derecho someta a este menor a la institución de la tutela, a fin de
proveerle de un representante para que le administre su patrimonio, sus bienes. En el mismo sentido
podríamos referirnos al enajenado mental, o al pródigo que dilapida sus bienes sin causa que los justifiquen,
los somete a la institución de la curatela a fin de cuidarlo y salvaguardarlo, tanto en lo que respecta a sus
personas como en lo que atañe a la administración de su patrimonio.

En cuanto a la extinción y pérdida de la capacidad jurídica, en la doctrina romana tenemos como causas
principales a la muerte, la capitis deminutio(disminución de status debido a varios sucesos tales como
pérdida de libertad, pérdida de la ciudadanía o pérdida del parentesco agnaticio)
El hecho de la muerte, es relevante para el derecho, por cuanto produce efectos de derecho ya que
determina la sucesión de derechos y obligaciones de naturaleza transmisible por otra persona llamada
heredero asi como es causal de disolución de matrimonio, extingue la patria potestad, la personalidad
jurídica y los derechos reales, de usufructo y habitación.

La determinación de la muerte de una persona antes que otra es de suma importancia, pues ella decidía el
derecho de sucesión; por esto debía ser probado por aquél que tratara de fundar sus derechos en la
supervivencia de una persona.

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El derecho romano estableció dos presunciones de premoriencia: Si en un mismo suceso, batalla, naufragio,
incendio, fallecen el padre y el hijo, el hijo impúber falleció primero que su padre, el padre falleció antes que
su hijo púber.

El derecho romano también nos da a conocer la presunción de conmoriencia, en el caso de que varias
personas fallecieran en el mismo infortunio, si no se podía probar cúal de ellas murió primero, se
consideraba su muerte simultánea.

También se estableció la presunción de muerte, cuando una persona tuviese 70 años de nacido y se
ignoraba si vivía, se presumía muerto. La doctrina moderna se ocupa, al igual que la doctrina romana, de
estudiar las circunstancias modificativas de la capacidad de ejercicio, las personas se clasifican en mayores
y menores de edad y durante la minoridad, el hijo está sometido a la patria potestad de su padre, quien en
representación de él ejercerá los derechos y realizará los actos jurídicos; si el menor carece de
representante legal, será el tutor quien se encargará de su guarda y cuido y, al mismo tiempo, quien le
administrará su patrimonio, todo ello en razón del factor edad.

En el derecho moderno se consagran igualmente instituciones como la interdicción e inhabilitación,

declarando incapaces a aquellas personas que sufren defecto intelectual grave, sometiéndolo a la
interdicción y designándole un tutor para que lo salvaguarde en su persona y en su patrimonio; o bien
personas que padecen un defecto menos grave como el débil de entendimiento, el pródigo, el sordomudo, el
ciego, etc..declarándoles inhábiles por un juez competente y nombrándoseles un curador que los asista y les
complete su capacidad. Estas instituciones están consagradas en nuestro código civil.
Así mismo el código civil se ocupa del domicilio, al definirlo, sus clases, etc..como factor de modificación de
la capacidad.

Hoy se estudia la muerte como el hecho natural y jurídico que produce la extinción de la capacidad jurídica
de la persona fijándose una serie de efectos que ella produce sobre todo en el derecho sucesoral, pues
constituye la trasmisibilidad activa y pasiva de las obligaciones del causante en sus herederos, o en derecho
de familia, pues al morir el padre se confiere la patria potestad al otro cónyuge, o muertos ambos, se
produce la apertura de la tutela, o muerto uno de los cónyuges, se disuelve el matrimonio, etc.... Además se
utilizan la presunción de premoriencia y de conmoriencia.

Es de señalar que el código civil también trata de la institución de presunción de muerte añadiendo las
instituciones de la no presencia y el de la presunción de ausencia.

PERSONAS JURIDICAS:

El derecho romano reconocía cierta capacidad jurídica de ciertos entes sociales a los que denominaba
corpora y en épocas posteriores con el conocimiento de la representación directa, nació la persona jurídica
con características propias y definidas tales como las corporaciones y fundaciones, dándoles categoría de
sujetos de derecho aptas para adquirir derechos y contraer obligaciones. La capacidad de estas personas
jurídicas están limitadas específicamente a la adquisición y ejercicio de derechos patrimoniales, los cuales
son susceptibles de apreciación pecuniaria y de lucro, Poseen bienes comunes y fondos propios, intervienen
en las relaciones sociales por medio de un representante.

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El derecho romano clasificó al igual que la doctrina moderna a las personas jurídicas en personas jurídicas
de derecho público y de derecho privado. Entre las personas jurídicas de derecho público tenemos al
Estado, los Municipios y las Ciudades.

Las personas de derecho privado son : las Corporaciones y las Fundaciones.

Las Corporaciones son un conjunto de personas que se reúnen para realizar fines comunes de utilidad
general persiguiendo la obtención de lucro. Las corporaciones estaban constituidas por directores y
administradores, miembros asociados, un síndico o representante legal y una caja común.
Las Fundaciones son asociaciones de personas ajena a la obtención de lucro y que persiguen un objetivo
asistencial, piadoso, hospitalario, de allí la denominación de fundaciones piae causa. Este tipo de asociación
se desarrolla, fundamentalmente, en el imperio cristiano.

En el derecho romano, los elementos esenciales de una sociedad eran el consentimiento de las partes, el
aporte de los socios, el fin económico lícito común, y la affectio societatis (relación de fraternidad entre los
socios). Las sociedades se clasificaban según la extensión de los aportes de los socios y de acuerdo a la
naturaleza de tales aportes. Tenían reglas establecidas en cláusulas para el reparto de ganancias, si no
habían reglas se distribuían por partes iguales entre los socios. Las obligaciones fundamentales de los
socios consisten en realizar el aporte prometido y gestionar los negocios. También tenían establecidos las
causa de extinción de la sociedad ( el cumplimiento del término, la pérdida del patrimonio social, el mutuo
disentimiento, la renuncia de uno de los socios).

En el derecho moderno las personas jurídicas se definen como colectividades de personas o bienes,
jurídicamente organizadas y elevadas por la ley a la condición de sujetos de derecho. La ley les imprime esa
personalidad a través de ciertas formalidades prescritas por la ley misma. Se clasifican así mismo en
personas de derecho público o privado.

LA FAMILIA, PARENTESCO, PATRIA POTESTAD

FAMILIA.

Las concepciones sobre la familia se desarrollan en conformidad a la evolución histórica de Roma.

En el derecho antiguo se designó con el nombre de familia el patrimonio de una persona particularmente el
transmitido por herencia.

La familia romana se nos revela como nacida para fines de orden y de defensa social, o sea como un
organismo político, como un pequeño estado, con un sistema político económico y religioso cuyo jefe
absoluto era el paterfamilias. Era un régimen patriarcal donde el jefe de familia tenía la capacidad absoluta
de excluir a sus descendientes por emancipación, de disponer en vida del patrimonio único, de hacer
ingresar extraños a la familia por medio de la adopción y resolvía todos los asuntos judiciales, religiosos y
políticos que se presentasen en la familia.

La familia es sinónimo de personas unidas por el mismo vínculo de patria potestad, llamándose agnados
todos los individuos que conviven bajo la misma patria potestad.

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El parentesco agnaticio sólo se transmite por vía de los varones y el que era agnado tenía derechos
hereditarios disponiendo que primero heredan los descendientes legítimos o adoptivos colocados
directamente bajo la patria potestad y a falta de éstos, los agnados colaterales. El parentesco agnaticio se
perdía por ejemplo cuando la mujer al contraer matrimonio, pasaba a formar parte de la familia del marido
como agnada, perdiendo la agnación con su familia natural , conservando solo con ella , el de cognación.
También se podía entender por familia a las personas que tenían un origen común y estaban ligadas por un
vínculo natural- cognación. La cognación es el parentesco consanguíneo fundado en la existencia de un
ascendiente común y este parentesco puede ser en línea recta (cuando las personas descienden unas de
otras)o en línea colateral (el parentesco existente entre dos personas que descienden de una tercera como
sería el caso de hermanos, primos, sobrinos).

Dentro del derecho justinianeo, la cognación se tomó como base del derecho de sucesión y de los demás
derechos de familia, se planteó la calidad de herederos legítimos eliminando la familia agnaticia por lo cual
debían ser llamadas a las herencias, en primer término, las personas descendientes, en segundo, las
ascendientes y en último, las colaterales.

Podemos ver que el término de familia, dentro del derecho romano y a través de su tratamiento por autores
contemporáneos, tiene acepciones diversas, derivadas básicamente de que la definición se refiera a veces a
las cosas o al patrimonio.

PATRIA POTESTAD.

En cuanto a las relaciones paterno-filiales sufrieron también una profunda evolución dentro de la misma
Roma, al relajarse su rigidez, con el cambio de concepción propio del derecho justinianeo.

En la doctrina romanística, el ejercicio del derecho del paterfamilia era privativo a los ciudadanos romanos
varones sin pertenecer nunca a la madre. La patria potestad no era modificable en razón de la edad o por el
matrimonio de los hijos; mientras hubiese un ascendiente vivo y capaz por vía masculina, a éste era a quien
correspondía la patria potestad. Así, por ejemplo, en una familia integrada por abuelo, hijo, nieto, etc... era al
abuelo a quien le correspondía ejercer la patria potestad y sólo al morir éste o al perder su capacidad, el
padre adquiría el ejercicio de ese derecho sobre su hijo.

Los derechos de la patria potestad incluían además:

1.- el derecho de vida y muerte sobre los hijos

2.- el ius vendendi, el cual consistía en el privilegio del pater de vender a sus hijos, si lo vendía lo hacía
esclavo; en caso de no venderlo sino cedido in mancipium o sea se le colocaba bajo autoridad de otro pater
familia por un tiempo limitado, era considerado cuasiesclavo, o sea que no perdía su condición de libertad.

3.- el ius exponendi.-era el derecho del pater de abandonar al hijo. Todos estos derechos ejercidos durante
los primeros tiempos fueron prohibidos en la época del imperio.

El derecho contemporáneo, inspirado en los principio del derecho justinianeo, considera a la sangre el
elemento sustancial de la familia influido además, por la corriente cristiana, la cual suavizó la inflexibilidad de
las instituciones.

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Nuestro legislador dispone que el parentesco puede ser por consanguinidad o por afinidad y define ambos
tipos al estipular que "el parentesco por consanguinidad es la relación que existe entre las personas unidas
por vínculos de sangre" y que la afinidad es el vínculo entre el cónyuge y los parientes consanguíneos del
otro."Además se ocupa de definir su proximidad, fijando el principio general de que cada generación
constituye un grado y de que éstos forman una línea. También se fijan en el derecho de suceder los mismos
principios que se adoptaron en el derecho romano en cuanto a los herederos legítimos y el llamado a
heredar.

Del ordenamiento jurídico existente, podríamos abstraer algunas de las influencias del parentesco tales
como que el parentesco constituye un impedimento para contraer matrimonio, así mismo, para privar a una
persona de la patria potestad, la legislación mantiene que una serie de parientes, dentro del cuarto grado de
consanguinidad y segundo de afinidad, gozan de derecho de pedir esa privación.

En el caso de que las personas carezcan de representación legal y de que no existan delegados por los
padres en testamento, se abre la llamada tutela legítima, la cual está basada en el parentesco de sangre.
La doctrina contemporánea conserva la denominación de patria potestad, a pesar de que su contenido ha
variado y si subsiste aún, es porque las costumbres la han suavizado, transformado y adaptado. La potestad
justinianea se justifica más bien con la función del progenitor de educar y proteger a la prole, a la que
todavía hoy damos el mismo nombre con lo cual los antiguos designaban el férreo poder del pater.
La patria potestad se concibe y ejecuta actualmente, como una función que el Estado reconoce en los
padres con respecto a sus hijos y en beneficio de éstos, a fin de proveer y garantizar su representación y
protección, de acuerdo y en relación con sus necesidades. La evolución sufrida por la patria potestad en el
curso del tiempo, ha conducido a un sistema de protección de incapaces que tiende a la protección física,
moral e intelectual de los menores sometidos a ella.

MATRIMONIO.

El matrimonio romano no es una relación jurídica sino un hecho social que produce efectos jurídicos y se
perfecciona y perdura mientras subsisten los dos elementos de la unión o sea el requisito de la cohabitación,
que significa la permanencia de la mujer en la casa del marido y el requisito de la affectio maritalis que se
refiere al comportamiento recíproco de los esposos, por la posición de alta dignidad que ocupa la mujer en
la casa ocupando el título de mater familia, con el respeto de los hijos y con la estimación demostrada por su
familia. La unión debe ser monogámica y el fin principal de esta unión es la consecución de una prole.

Los requisitos esenciales del matrimonio o condiciones de validez eran:

-La madurez sexual o idoneidad física, 12 años para la hembra y 24 para los varones.

-El consentimiento, o sea la libertad y conciencia de actuar de los contrayentes, si éstos estaban sometidos
a patria potestad necesitan el consentimiento del pater familia.

-El ius connubi.-la capacidad relativa para poder contraer matrimonio la tenían solo los ciudadanos romanos,
careciéndo de él los extranjeros o peregrinos, por lo tanto el matrimonio entre ellos era considerado válido
solo como derecho de gentes.

-La inexistencia de otro matrimonio.- No se aceptaba la bigamia.

En nuestro código civil tenemos consagrado el matrimonio monógamo, entre un solo hombre y una sola
mujer (art.44CC) así mismo se contempla la madurez como requisito, estableciéndose las edades mínimas
de 14 años para la mujer y 16 años para el varón y aún así por ser menores de edad requieren el
consentimiento de sus padres.

24
El consentimiento es una parte muy importante para la validez señalando que éste debe ser libre (art.49CC).
Además no se permite la bigamia (art.50CC).

Entre los impedimentos para contraer matrimonio en Roma estaban los absolutos que comprendían la
esclavitud, la existencia de un matrimonio anterior y en el período cristiano el haber recibido las órdenes
mayores, actualmente contemplado en nuestro código civil al establecer que no se permite ni es válido el
matrimonio de un ministro de cualquier culto a quien le sea prohibido el matrimonio por su respectiva
religión.

Entre los impedimentos relativos que existían en Roma podemos citar: el parentesco, ya en línea recta como
en la colateral hace nulo el matrimonio ya que consituiría una unión incestuosa. En nuestro código civil no se
permite el matrimonio entre hermanos ni entre tíos y sobrinos, ni entre tíos y los descendientes de los
sobrinos. Tampoco se permite el matrimonio entre cuñados cuando el que produjo la afinidad quedó disuelto
por divorcio.

En general no se permite ni es válido el matrimonio entre ascendientes ni descendientes ni entre afines en

linea recta. El parentesco por afinidad, o sea la relación de uno de los esposos con los parientes del otro,
constituyen un impedimento matrimonial, primeramente en línea recta, por consiguiente entre padrastos e
hijastras, entre suegros y yernos o nueras.

En Roma al igual que en nuestro código civil el parentesco fundado en la adopción impide el matrimonio en
la misma extensión que lo impide el de consanguinidad y este impedimento por adopción cesa cuando se
extingue la adopción.

La viuda no podía contraer matrimonio dentro de los diez meses del tiempo de luto, fundamentalmente para
evitar la turbatio sanguinis, lo que se exigió también a la mujer divorciada . Esta disposición ha pasado a
nuestra legislación en el artículo 57 CC.

En Roma existían los impedimentos en relación a las diferencias sociales y religiosas, plebeyos y patricios,
senadores y libertas, etc. lo que ha sido eliminado en las doctrinas y legislaciones modernas.
El derecho romano contemplaba, previamente a la celebración del matrimonio, la institución de los
esponsales, la cual era una promesa recíproca de futuro matrimonio. Los esponsales son la promesa del
futuro matrimonio, tal como lo define y reproduce nuestro actual código civil. El cumplimiento de la promesa
de esponsales no es exigible legalmente, e igual que hoy no engendraba la obligación de contraerlo. No se
podía asegurar el cumplimiento de la promesa esponsalicia conviniendo una pena o pago de daños para el
caso de incumplimiento pues esto era contrario a las buenas costumbres romanas, disposición que
igualmente hereda nuestra legislación. Sin embargo los esponsales crean entre los prometidos una cuasi
afinidad entre ellos y sus parientes, autorizan al esposo para intentar acción por injuria en defensa de la
esposa.

Nuestro Código Civil autoriza a reclamar judicialmente los gastos hechos por causa del prometido
matrimonio no celebrado.

En cuanto a los efectos del matrimonio pueden ser personales y patrimoniales. Entre los personales se
contemplaba que la mujer tomaba el nombre del marido, pasaba a ocupar el rango y honores del marido y
adquiría el domicilio del marido.

En nuestra legislación actual, con la reforma sufrida en el año 1982, el domicilio conyugal se fijará de mutuo
acuerdo y es opcional el uso del apellido del esposo por parte de la mujer.

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Con respecto a los efectos personales algunas disposiciones romanas que recogen nuestra ley son:

-Crea el parentesco de afinidad.

-Los esposos no pueden deponer como testigo el uno contra el otro.

- Surge la obligación de recíproca fidelidad conyugal.

- Los hijos nacidos del matrimonio son considerados legítimos,

- Se presumen procreados por el marido los hijos nacidos durante el matrimonio reconociendo el Derecho
Romano los plazos mínimos y máximos en relación a la procreación, (180 días después de la celebración
del matrimonio y no más de 300 días después de disuelto el matrimonio), manteniéndose estos plazos en el
código civil para la determinación y prueba de filiación paterna.

Con respecto a los efectos patrimoniales del matrimonio, debido a la complejidad de este tópico, sólo nos
permitirá fijar algunas consecuencias, de índole patrimonial, que origina el matrimonio. Existía entre los
esposos un mutuo derecho a alimentos, obligación recogida en nuestro código civil. Se hace necesario
señalar, que la doctrina romana no admitió que las relaciones patrimoniales (económicas) en el matrimonio,
se derivaran de un contrato, como ocurre en nuestro derecho, que consagra las capitulaciones
matrimoniales y en su defecto, por ley. La doctrina romanística establece que el régimen de bienes en el
matrimonio, debía tener su origen en la ley.

Habían dos tipos de régimen de bienes, en el matrimonio cum manus, existía un solo patrimonio ya que el
patrimonio del marido absorbía el de la mujer y el matrimonio sine manu, aparece claramente determinado
la separación de bienes, cada cónyuge conserva su propio patrimonio, existiendo aportaciones recíprocas
para sobrellevar las cargas matrimoniales, la cual constituye el régimen dotal; priva aquí la separación de
patrimonio. La dote es un conjunto de bienes que el marido recibe de la mujer, o de otra persona en su
nombre, para ayudarle a soportar las cargas del matrimonio. Nuestra legislación no conoce la institución
dotal y en materia patrimonial dentro del matrimonio reconoce también dos tipos de régimen: 1- la
comunidad de bienes, entre marido y mujer si no hubiere convención en contrario son comunes de por mitad
las ganancias o beneficios que se obtengan dentro del matrimonio y 2- separación de los mismos, a través
de las capitulaciones matrimoniales, que es un régimen de patrimonio separado.

CONCUBINATO.

El concubinato era una forma inferior de unión en relación al matrimonio, pero reconocida por el derecho y
aceptada solo bajo ciertas circunstancias, ya que debían cumplirse ciertos requisitos al igual que en nuestra
legislación para que la unión no fuera ilícita: la inexistencia de ciertos vínculos de parentesco entre los
concubinos; que no existiese matrimonio u otro concubinato entre uno de los concubinos y un tercero; y que
la unión tuviese carácter de continuidad y estabilidad y no se podía tener más de una sola concubina.

El concubinato se daba en Roma como consecuencia de la imposibilidad que existía en muchos casos para
contraer matrimonio legítimo, o cuando faltaba la affectio maritalis, por ejemplo el concubinato se daba entre
senador y libertas o mujeres de teatro. Las concubinas no participaban de los honores y jerarquía del
concubino, no se consideraba mater familias. El concubinato no se disolvía mediante el divorcio ya que no
es matrimonio..

Los hijos nacidos del concubinato eran hijos naturales, teniendo derecho a alimentos y podían heredar ab
intestato a su padre, o sea, cuando éste fallecía sin testamento. La ley nuestra reconoce al concubinato

26
una serie de efectos legales, tanto en la ley como en el texto constitucional adoptando el mismo rango del
matrimonio en la nueva Constitución Bolivariana recién aprobada en 1999.

ADOPCION

La filiación adoptiva responde a necesidades sociales , por cuanto sirve de medio legal, para proporcionar
descendencia artificialmente, a aquellos que, por la vía natural no la han logrado, por lo tanto la adopción es
una institución de derecho civil.

La doctrina romanística es unánime, en relación con el criterio de que la adopción permite la permanencia
del culto privado de la familia eliminando la problemática que proporcionaba, el posible fallecimiento del
paterfamilia sin descendientes, permitiendo la perpetuidad de la familia, en momentos en que cada persona
tenía un papel político en el Estado. A través de la adopción se obtenían además las ventajas conferidas por
las leyes a aquéllos que tuviesen determinado número de hijos, como era el caso de las leyes impositivas
fiscales, que gravaban en mayor intensidad a los célibes que a los que tenían hijos. La adopción también
constituía una forma de ascender de la clase plebeya a la patricia.

Nuestro ordenamiento la contiene y aparece la institución con una normativa bastante amplia, consagrando
principios generales y normas excepcionales, con un gran contenido ajustado a las transformaciones
sociales.

Hoy, al igual que Roma, la adopción crea una filiación de tipo civil, entre dos personas no ligadas por
vínculos de consanguinidad, naciendo únicamente de la voluntad. Fija el legislador las condiciones o
requisitos necesarios para requerirla, así como los efectos que produce entre ellos la patria potestad que
adquiere el adoptant, así como los derechos sucesorales a que es acreedor el hijo adoptivo.
En nuestro derecho se ha sancionado una nueva ley sobre la adopción y está consagrada
constitucionalmente.

CONCLUSIONES

A medida que se avanza en el estudio del derecho romano, se llega fatalmente a la conclusión de su
importancia y de su trascendencia para la verdadera formación del jurista. Sigue teniendo vigencia la
famosa frase del gran autor italiano Scherillo, cuando dijo que se podía ser abogado sin saber derecho
romano pero jamás un jurista verdadero si no se conocía esta disciplina.
Es innegable la influencia de la doctrina romanista en el derecho civil contemporáneo con la persistencia de
los elementos romanísticos, a pesar de las variantes y divergencias que presentan, como consecuencia de
la evolución histórica y de la diversidad social.

Si en el ámbito del derecho de familia, las transformaciones han sido importantes, que ya algunas figuras del
derecho romano se han desdibujado para dar paso a nuevas versiones jurídicas, no sucede así con los
derechos reales y las obligaciones, ya que aquí está vivo el viejo derecho del Lacio. Para entender el
derecho de propiedad hay que remontarse a los antiguos principios del ius utendi, ius fruendi y abutendi. De
la misma manera, la posesión sólo puede ser entendida a cabalidad teniendo como punto de partida la vieja
versión del derecho romano que pone al descubierto los elementos clásicos del corpus y animus, las
servidumbres en sus elementos fundamentales se conservan en su plenitud, Figuras como el uso, el
usufructo y la habitación están vivas y palpitantes en el Código Civil, con escasas variaciones en relación a
su fuente romana. Lo mismo puede decirse de instituciones como la enfiteusis, la superficie o la anticresis,
hoy resucitada en una tramitación tan moderna como es la venta en propiedad horizontal.

El Dr. Chibly Abouhamad Hobaica, brillante profesor y estudioso de la materia, publica la parte del derecho
romano dedicada en especial a los derechos reales y que, conjuntamente con la teoría de la obligaciones, la
sección de esa ciencia que más ha pasado al derecho moderno.

27
En lo esencial, las necesidades del hombre antiguo, por lo que respecta a los derechos personales, son
idénticas a las necesidades del hombre moderno y resulta verdaderamente impresionante observar cómo
principios estructurales del Derecho Romano siguen siendo vigentes en el mundo moderno, como
consecuencia del carácter abstracto del Derecho de Obligaciones.

Como lo señala Sebastián Artiles en su libro que el estudio del derecho romano, por importante y básica
para la preparación no escapó a la consideración y profundidad del pensamiento del Libertados quien en
carta dirigida al maestro de su sobrino Fernando Bolívar excita a éste a enseñarle Derecho Romano porque
ese derecho como base de la legislación universal debe estudiarse. Asegura Efraín Cayama Martínez en su
trabajo editado en el año 1943, que el derecho romano tiene en los estudios jurídicos la misma importancia
que la anatomía en Medicina, el Cálculo infinitesimal en las Matemáticas y la química analítica en Farmacia.
Por eso nuestro novelista Romulo Gallegos cuando quiere recordar los tiempos estuduiantiles del héroe de
Doña Bárbara, Santos Luzardo, lo hace con una referencia al Derecho Romano.

DERECHOS DE CREDITO Y DERECHOS REALES.

Los romanos dividían las cosas en: Res extra commercium que estaban excluidas de las relaciones jurídicas
privadas, en razón de la cual no podían ser ni cedidas, enajenadas o traspasadas, ni ser susceptible de
apropiación individual, mediante actos jurídicos realizados por los particulares tales como las cosas
consagradas a los dioses y autoridad pontificia o las cosas de propiedad pública tales como los ríos, los
mares, los puertos, las vías públicas. Res intra commercium, son aquéllas susceptibles de relaciones
jurídicas por los particulares. En relación con su naturaleza física las cosa son clasificadas en fungibles e
infungibles, consumibles e inconsumibles, divisibles e indivisibles, principales y accesorias, corporales
(muebles o inmuebles) e incorporales. Se crean los derechos de crédito y los derechos reales. Los
derechos personales constituyen las relaciones de persona.

El derecho de crédito u obligación es la facultad que tiene su titular acreedor de exigir del obligado deudor
un acto o una abstención, siendo responsable si incumple con su patrimonio, de ahí que la obligación
traduce la idea de coacción. De aquí se origina toda una teoría general de las obligaciones, bastante
extensa en todos sus elementos considerándose la rama más rica del derecho.
Las instituciones romanas respecto de las obligaciones perduran en su gran mayoría en el Derecho
Moderno. Los efectos y la estructura de la obligación, considerados en sí mismos,han permanecido
inmutables desde los tiempos de Roma.

Dado que al fin y al cabo las obligaciones están íntimamente vinculadas a la satisfacción de las necesidades
humanas, es obvio que el Derecho de Obligaciones surgiera en las comunidades más antiguas y constituye
una de las ramas del derecho privado que más conserva de las primitivas concepciones tales como los
elementos constitutivos de las obligaciones (subjetivos y objetivos ), los caracteres, sus fuentes, nacimiento
de las obligaciones, clasificaciones, obligaciones de dar, hacer y no hacer, obligaciones jurídicas y naturales,
obligaciones puras y simples, a término y a condición, obligaciones conjuntivas, alternativas y facultativas,
obligaciones mancomunadas, conjuntas y solidarias, obligaciones divisibles e indivisibles, obligaciones
contractuales y extracontractuales, obligaciones propter rem..

En cuanto al cumplimiento de las obligaciones se señalan las formas generales de incumplimiento,

involuntario, voluntario o culposo contemplando la imposibilidad de la prestación, la mora del acreedor, la
mora del deudor, los intereses.

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En cuanto a los modos de extinción de las obligaciones tenemos a la Compensación, Novación subjetiva y
objetiva, el Pago, la Subrogación, la Confusión, la Prescripción, la Remisión de la deuda.
Cada institución era ampliamente tratada y debidamente regulada con muy pocas variaciones en el derecho
moderno y acogidas en nuestra legislación.

El derecho personal es amplio con todas su fuentes, una de sus fuentes es el contrato, el cual en muchas
ocasiones engendra obligaciones, tal es el caso del contrato de préstamo, de sociedad, de mandato, de
arrendamiento, de comodato, de depósito, de prenda, de hipoteca, de fianza, de compra-venta, etc..cada
uno con sus características propias, elementos, requisitos, riesgos, obligaciones, responsabilidades, efectos,
acciones a que dan lugar su incumplimiento, efectos, simulación, nulidad y toda la regulación pertinente a
cada uno de estos contratos los cuales se conocían desde la época clásica como un acuerdo de voluntades
entre dos o más personas, reconocido por el derecho positivo, provisto de una acción y destinado a producir
obligaciones.

El derecho real es aquel que crea una relación inmediata y directa entre una persona y una cosa. El número
de los derechos reales es limitado en razón de que sólo pueden ser creados por la ley. La Propiedad y la
Servidumbre son derechos reales, siendo el de propiedad el derecho real por excelencia, por cuanto los
demás derechos reales se subordinan y derivan del derecho de propiedad.

El derecho de propiedad es el derecho de usar, gozar y disponer de la cosa, la sociedad debe respetar el
ejercicio legítimo de ese derecho, por lo que todos los miembros de la sociedad, sin excepción están
obligados a abstenerse de perturbarlo. Sin embargo la propiedad tiene sus limitaciones, unas por razones
de interés público, otras por vecindad y finalmente, por la copropiedad, el condominio o propiedad múltiple.
Así se establecieron prohibiciones de enterrar, o inhumar en fundas dentro de la ciudad, prohibición de
demoler sin permiso oficial los edificios urbanos, y sobre todo en Constantinopla, en época tardía, el deber
de mantener y construir en determinada forma urbanística, expropiaciones forzosas para facilitar obras
públicas, mediando o no indemnización, el propietario de un fundo debía dejar entre el suyo y del vecino, in
espacio libre, se prohibían aquellas construcciones que obscurecían las del vecino, en caso de que el vecino
de un edificio amenazara con ruina al del propietario de éste, se ejercía la caución por daño no efectuado
etc....

La Posesión es el poder físico que se ejerce sobre una cosa con intención de manejarse como verdadero
propietario de ella, es importante la posesión porque el poseedor de buena fe puede adquirir la propiedad de
la cosa que posee por usucapión. Los romanos establecían como elementos que forman la posesión el
corpus ( poder de dominación sobre la cosa ) y el animus possidenti ( la intención de tener la cosa para sí).
La posesión se defendía con los interdictos posesorios que eran órdenes dadas por los magistrados
apetición de parte con el objeto de retener o conservar la posesión, haciendo cesar el acto que perturba su
ejercicio, o para readquirir la posesión que se hubiere perdido.

Otros ejemplos de derechos reales serían la servidumbre, la fianza, la hipoteca, la prenda, la enfiteusis.
Los derechos reales se sancionan y se defienden con acciones reales como un derecho de reclamar justicia
cuando el derecho ha sido lesionado; el titular de un derecho real, como por ejemplo la propiedad, el
propietario defiende su derecho con la acción reivindicatoria.

La doctrina moderna ha seguido la clasificación de los bienes siguiendo los criterios de diferenciación de las
cosas en Roma.

El Código Civil se ocupa de los bienes de la propiedad y de sus modificaciones. Uno de los criterios
clasificatorios de las cosas, usados por los romanos fue el de su materialidad, y según ello, los divide en
cosas muebles y cosas inmuebles y actualmente, se utilizan aún sus conceptos.
Se define la propiedad, en la doctrina moderna y de un modo específico en nuestro código civil en forma
similar al derecho romano como el derecho de usar, gozar y disponer de una cosa de manera exclusiva, con
las restricciones y obligaciones establecidas por la ley.

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Nuestra legislación civil señala el concepto general de la posesión y en la definición se encuentran implícitos
los elementos que la integran; el änimus o intención de tener la cosa, o el derecho como nuestra, o sea el
corpus y ánimus. Nuestro Código Civil regula la posesión establece cuatro interdictos:
El interdicto de Amparo equivalente al retinandae. El restitutorio o despojo, equivalente al recuperandae. El
de obra nueva, cuyo antecedente es una estipulación pretoriana de novi operis. El de obra vieja, tiene su
origen en una estipulación pretoriana, la cautio damni infecti, caución por daño no efectuado.
La doctrina civil moderna se ocupa de los modos de adquisición de la propiedad y se distinguen en dos
grandes categorías: modos de adquisición originarios y medios de adquisición derivativos. Entre los
originarios, incluye la ocupación y la accesión.

La ocupación era un modo natural de adquisición en el derecho romano mediante la toma de posesión de
una cosa sin dueño y la accesión es la adquisición de la propiedad por medio de su incorporación en lo que
ya pertenecía al adquirente, por ley, el propietario de la cosa principal se convierte en propietario de la
accesoria.

Nuestro Código civil se refiere a la ocupación al señalar que las cosas que no son de propiedad de nadie,
pero pueden llegar a serlo de alguien, se adquieren por la ocupación; tales son los animales de caza o de la
pesca, el tesoro y las cosa muebles abandonadas.

En cuanto a la accesión, la doctrina moderna la define, como el derecho a obtener lo que la cosa produce o
a ella se une, natural o artificialmente. En esta materia, la doctrina moderna se fundamenta y se nutre de
conceptos eminentemente romanos, que casi no han tenido variación en el tiempo, ya que existen hoy los
mismos términos, definiciones, conceptos y clasificaciones. En cuanto a los modos de adquirir la
propiedad subsistieron del Derecho Romano la adjudicación, la ley y la usucapión. Dichos institutos los
consagra la doctrina moderna, en efecto, nuestro Código Civil establece que la propiedad y los demás
derechos se adquieren y transmiten por la ley; se adquieren además por contrato, testamento o sucesión
procedente de un propietario anterior, siendo éstos los modos habituales, pero también con la prescripción
se requieren veinte años de posesión ininterrumpida y pacífica sin que el dueño la haya reivindicado, para
que de origen al derecho legítimo de propiedad al poseedor sin necesidad de que se presenten títulos
anteriores. Ella se define como la adquisición por posesión prolongada o usucapión .

No hay duda de que el basamento y estructuración de la usucapión es de origen romano.

La servidumbre es, de una parte, una limitación a la propiedad y, de otra, un derecho sobre la cosa, en
beneficio de una persona. La doctrina moderna, al referirse a la servidumbre en sus consideraciones,
concepto, análisis, caracteres, clasificación y al estudiar las servidumbres personales y prediales, lo hace
conforme a ideas romanas. Nuestro Código Civil regula la servidumbre en el título " de las limitaciones de la
propiedad. El concepto de la servidumbre personal no ha variado: Quien tiene el uso de un fundo sólo podrá
tomar de él los frutos que basten a sus necesidades y a las de su familia. En cuanto a las servidumbres
prediales el legislador señala una normativa extensa y clara en este sentido, al expresar las limitaciones de
la propiedad predial, luego habla del derecho de paso, de acueducto, y de conductores eléctricos, de la
medianería, de las distancias y obras intermedias que se requiera para ciertas construcciones y vistas de la
propiedad del vecino y del desague de los techos. Se define la servidumbre predial señalando que por el
hecho del hombre puede establecerse la servidumbre predial que consiste en cualquier gravamen impuesto
sobre un predio para uso y utilidad de otro perteneciente a distinto dueño y que no sea en manera alguna
contraria al orden público.

La doctrina moderna y el ordenamiento jurídico se estructuran en ideas, contenidas en la doctrina romanista.

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FUENTES DEL DERECHO ROMANO DURANTE LA MONARQUIA

Además de las fuentes del conocimiento del derecho romano que son los elementos que nos permiten
extraer argumentos para la reconstrucción de la vida política, social y jurídica de Roma, es necesario hacer
referencia a las fuentes de producción del derecho romano las cuales según Sebastián Artiles tienen un
valor técnico-jurídico propiamente dicho y se entiende por ella “aquellos medios por los cuales las reglas de
conducta adquieren carácter jurídico, haciéndose objetivamente definidas y coercitivas”.

Cuando nos referimos a la expresión fuente de derecho romano, asienta Benito Sansó se entienden dos
cosas:

1º, los medios o instrumentos a los que hemos de acudir para adquirir conocimientos del derecho romano,
por ejemplo, los libros o documentos que hemos de consultar para ello y podrían citarse el corpus iuris civilis
de Justiniano, las Instituciones de Gayo, etc.;

2º, se entiende por fuente de derecho romano, los organismos productores de las normas jurídicas romanas,
o en forma más concreta, el resultado mismo de la elaboración de la obra de estos órganos, por ejemplo, los
comicios o asambleas populares romanas o al mismo tiempo, las leyes votadas por dichos comicios, los
magistrados y los edictos producidos por ellos ,etc.

En relación a las fuentes del derecho romano durante este período podemos señalar que históricamente, la
costumbre precede a la ley. Los romanos designaban la costumbre con el término consuetudo, aunque con
más frecuencia se referían a las mores o mos majorum, o sea, costumbre de los antepasados, de ahí que se
hable de un derecho consuetudinario o no escrito. El derecho no escrito es aquél que el uso ha hecho válido
porque las costumbres repetidas diariamente y aprobadas por el consentimiento de los que la siguen,
equivalen a leyes.

En los tres siglos que siguieron a la fundación de Roma, el derecho era consuetudinario. La Costumbre
jurídica, constituye la base de sustentación del derecho conduetudinario. Ulpiano dice: "Las costumbres son
los usos arraigados por el tiempo con la conformidad tácita del pueblo." Es una práctica constante de la
comunidad, que adquiere carácter obligatorio con el consentimiento tácito del pueblo.
El derecho civil estaba constituido sobre todo por las mos majorum y es muy probable que las primeras
leyes no fuesen sino redacción por escrito de esas costumbres de los antepasados.

En el derecho privado clásico romano existen instituciones que se dicen derivadas de la costumbre, como
son: la prohibición del matrimonio entre parientes próximos, la substitución pupilar y la invalidación de las
donaciones entre esposos. Se consideran así mismo contra las buenas costumbres actos como los
siguientes : la estipulación de una multa para no casarse, o para no divorciarse, o para no tener
descendencia; la cláusula de no matar; contraer matrimonio por dinero, no prestar reverencia al patrono o ,
no mantener al padre o no rescatarlo del cautiverio, encargar a otros fe hurtar o injuriar; faltar el respeto
debido a la majestad del Estado, contratar sobre la herencia de una persona aún no fallecida Con el
transcurso del tiempo la costumbre pierde importancia como generadora del derecho en relación con las
otras fuentes.

31
IDEAS ROMANAS DEL DERECHO.

La única definición del Derecho , del jus que existe en las Fuentes, es la del jurisconsulto Celso que define
al derecho como el arte de lo bueno y de lo equitativo (ius est ars boni et aequi) . Esta definición ha sido
criticada, no solo porque considera al drecho como un arte cuando realmente es una ciencia, sino también
porque no ha sabido deslindar el campo de la moral y de lo jurídico al incluir la práctica del bien, de lo bueno
como un elemento del derecho. El término bueno debe interpretarse no como relativo a la bondad sino como
ajustado a la ley, es decir a las reglas que el individuo debe observar para una correcta aplicación del
derecho. Los juristas romanos separaron los preceptos éticos de las normas jurídicas, al expresar que no
todo lo lícito es honesto,o sea que no todo lo que es legal o jurídico es moral.
Los romanos apreciaron el aspecto científico del Derecho, sus obras lo confirman. Ulpiano, al referirse a los
jurisperitos, dice que profesan"el conocimiento de lo bueno y lo equitativo, separando lo justo de lo
injusto,discerniendo lo lícito.

El jurisconsulto Ulpiano, define la jurisprudencia como el conocimiento de las cosas divinas y humanas, la
ciencia de lo justo y de lo injusto. De esta definición se deduce que para los romanos la jurisprudencia
suponía el conocimiento de lo justo y de lo injusto y que los primeros intérpretes del Derecho Romano
fueron los Pontífices, quienes, tuvieron mucho tiempo el monopolio de la interpretación del derecho.

En las Institutas se encuentra la definición de la justicia dada por Ulpiano: "Justicia es la constante y
perpetua voluntad de dar a cada uno lo suyo. Ulpiano se refiere a la justicia distributiva, que reconoce y
acepta la desigualdad entre los humanos. El rigor igualitario conduciría fatalmente a la injusticia, como lo
expresó Cicerón.

Con el concepto de Justicia está íntimamente relacionado el concepto de Equidad del cual no hay una
definición en las Fuentes. Se trata para muchos de la aplicación de la justicia al caso concreto. Para otros,
de la suavización de la misma justicia. Es ese sentimiento que lleva al hombre justo a considerar y a pesar
una serie de matices en cada caso concreto para no chocar con la idea que expresara Cicerón del rigor
igualitario. El derecho Justinianeo, influido por el concepto aristotélico y de la equidad Cristiana, transforma
el significado de la equidad en el Derecho Romano en humanitas, la charitas, la benevolencia. Según lo
expresa el autor Juan Iglesias al respecto: “la equidad justinianea es esa alta justicia, de pura raíz ética, en
cuyo nombre se ha de actuar con amor”.

Los juristas romanos establecieron tres preceptos del derecho que sirven como fundamento de todos los
deberes jurídicos del hombre, tanto en las relaciones individuales como sociales. Esta tria juris preacepta
son:
Vivir Honestamente.- El concepto de lo honesto varía con los tiempos y las costumbres. Este precepto
comprende las reglas imperativas que se vinculan con las buenas costumbres y el orden público y cuya
violación trae consigo una sanción legal. De esta forma el derecho castiga el incesto, la el adulterio, la
bigamia.
No Dañar a otro.- Es el precepto que consagra el principio fundamental de la seguridad personal y entraña
la prohibición legal de ofender o causar un perjuicio en la persona o los bienes de otro individuo. Por ello, la
ley castiga al que hiere o injuria a un semejante o al que mata a un animal ajeno.
Dar a cada uno lo suyo.- Este precepto está recogido en el contenido de la justicia. Establece la defensa de
la propiedad, pues equivale al deber de cumplir con las obligaciones contraídas, recibiendo cada quien lo
que legítimamente le corresponde. La persona que ha vendido una cosa y que recibe el precio, está
obligada a entregarla al comprador.

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BIBLIOGRAFÍA.

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ARTILES, Sebastián, Derecho Romano Ed. Liber.

GRISANTI, Hernando, Apuntes de Derecho Romano,Policopia.

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ONTEVEROS, Gerardo, Derecho Romano I y II, Marga Editores.

PETIT, Eugene, Tratado elemental de Derecho Romano

Ed. Movil-Libros.

FACULTAD. DE DERECHO Y CIENCIAS POLÍTICAS

MAYO-2003

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