Documentos de Académico
Documentos de Profesional
Documentos de Cultura
EL FONDO DE COMERCIO
18
2.1. Instalaciones.
Para algunos autores, las instalaciones seran los nicos elementos corporales del
fondo de comercio.
Podramos definir a las instalaciones desde una categorizacin contable como aquellos
bienes muebles o inmuebles por accesin que el comerciante tiene colocados en su
establecimiento para el desarrollo de su actividad, es decir para el funcionamiento de
una empresa. En muchas ocasiones la adhesin que tienen estos bienes al inmueble
donde el establecimiento comercial se desarrolla, no permite desprenderse o retirarse
sin que ello implique causar un deterioro a ciertos elementos o al inmueble.
El concepto implica que dichos enseres o instrumentos que se colocan en el
establecimiento se incorporan o adhieren con un carcter de cierta permanencia y que
estn justamente destinados al servicio y explotacin de la hacienda.
Se incluye dentro de esta definicin de instalaciones, a pesar de que el aspecto
contable tienen un significado ms preciso, si tomamos un punto de vista jurdico, a
todas las cosas que estn comprendidas en la nocin de pertenencia, aquellos
elementos que tengan como caracterstica comn de constituir el activo fijo del
establecimiento y que no estn destinados a la venta, por lo cual se van depreciando
valorativamente en cada ejercicio debido al natural desgaste o deterioro. Entre ellos
mencionamos a: estanteras, vidrieras, muebles, tiles, mostradores, maquinarias,
automotores, etc.
2.2. Mercaderas.
La cualidad que convierte una cosa en mercadera se representa por el hecho de
encontrarse formando parte de un establecimiento mercantil con el objeto de ser
comercializada, es decir con el fin de su venta.
Satanowsky las concepta diciendo que las mercancas o productos son los elementos
corporales destinados al trfico del fondo de comercio o empresa, jurdica o
naturalmente capaz de circulacin.8
Si bien podemos sealar que la mercaderas son un elemento importante del
establecimiento comercial porque son las cosas cuya venta o comercializacin son el
objeto de la explotacin de dicha empresa, no son un elemento esencial ya que puede
existir una hacienda sin mercaderas, como es el caso de una empresa que slo
suministra o brinda servicios.
Dentro de las mercaderas, se incluye a las materias primas cuando la explotacin
mercantil tiene una naturaleza industrial, siendo stas las sustancias que se utilizan
para la elaboracin o preparacin de las mercaderas.
Siguiendo su aspecto contable, las mercaderas integran el rubro de los bienes de
cambio, donde tambin se incluyen a los productos en proceso de fabricacin y a los
que se encuentran terminados. Todos ellos sern el stock del establecimiento y
formarn parte del activo de la explotacin.
10
Alberto V. Vern, Sociedades Comerciales Ley 19.550, 2da. ed., Ed. Astrea, T. I, p. 391
Piedecasas, ob. cit. p. 77
21
22
Art. 225 Ley 20.744 Ley de Contrato de Trabajo: Transferencia del establecimiento.
En caso de transferencia por cualquier ttulo del establecimiento, pasarn al sucesor
o adquirente todas las obligaciones emergentes del contrato del trabajo que el
transmitente tuviera con el trabajador al tiempo de la transferencia, aun aquellas que
se originen con motivo de la misma. El contrato de trabajo, en tales casos, continuar
con el sucesor o adquirente, y el trabajador conservar la antigedad adquirida con el
transmitente y los derechos que de ella se deriven.
24
Antonio Vazquez Vialard, Derecho del trabajo y de la Seguridad Social, editorial
Astrea, Tomo I, p. 441
23
5.1.3. Publicidad
Luego de enumerar los elementos que integran el fondo de comercio, la ley de
transferencia de fondos de comercio, establece en su art. 2 que para que dicha
transmisin sea vlida con respecto a terceros debern previamente anunciar esta
situacin.
As dispone:
ARTICULO 2 - Toda transmisin por venta o cualquier otro ttulo oneroso o gratuito
de un establecimiento comercial o industrial, bien se trate de enajenacin directa y
privada, o en pblico remate, slo podr efectuarse vlidamente con relacin a
terceros, previo anuncio durante cinco das en el Boletn Oficial de la Capital Federal o
provincia respectiva y en uno o ms diarios o peridicos del lugar en que funcione el
establecimiento, debiendo indicarse la clase y ubicacin del negocio, nombre y
domicilio del vendedor y del comprador, y en caso que interviniesen, el del rematador
y el del escribano con cuya actuacin se realizar el acto.
Si bien la ley habla de anuncio y no de edictos, en la prctica se ha formulado el
concepto de edicto para la transferencia del fondo de comercio.
El legislador no hace referencia a edictos ya que stos son aquellas publicaciones
emanadas por autoridad judicial o funcionario competente, hecho que no se da en este
caso ya que son las partes quienes realizan esta publicacin
Dicha publicacin deber realizarse por el plazo de 5 das en el Boletn Oficial de la
jurisdiccin donde se asiente el establecimiento y en uno o ms diarios del lugar en
donde funcione el negocio, sucursal o establecimientos secundarios.
Se exige que en el edicto conste:
a) La clase de negocio que se va a transmitir, cul es la actividad principal y
accesoria que desarrolla.
b) La ubicacin del establecimiento, principales y secundarios o sucursales,
identificando sus domicilios.
c) Nombre y domicilio del vendedor.
d) Nombre y domicilio del comprador.
e) Nombre y domicilio del martillero (si interviene).
f)
28
29
5.1.7. Registracin.
El art. 7 culmina sealando que el documento definitivo para producir efecto con
relacin a terceros, deber extenderse por escrito e inscribirse dentro de diez das en
el Registro Pblico de Comercio o en un registro especial creado al efecto. En tanto el
art. 12 dispone El Registro Pblico de Comercio o el especial que se organice, llevar
los libros correspondientes para la inscripcin de las transmisiones de establecimientos
comerciales e industriales, cobrando a ese efecto los derechos que determinen las
leyes de impuestos.
Ya nos hemos referido, que la operacin es vlida con relacin a las partes, aunque no
se cumplan con el procedimiento establecido en la norma, no obstante ser inoponible
frente a terceros y acreedores.
Debemos hacer una distincin con relacin al plazo de la inscripcin. En efecto, si la
misma se realiza en el plazo fijado por la ley, esto es dentro de los 10 das de
celebrarse el documento definitivo, ste ser oponible a terceros desde el momento de
que fuera suscripto.
En cambio, y ms all de que el art. 7 dispone un plazo para efectuarse la registracin,
nada obsta a que las partes la realicen tardamente.
En ese caso, dicha transferencia ser oponible hacia terceros desde la inscripcin y no
desde que fuera celebrado el documento, como en el caso previsto por la ley.
Ello en funcin al principio que rige en los arts. 39 y 40 del Cdigo de Comercio. Si bien
el plazo que se menciona en dicho ordenamiento es de quince das, en el caso de
transferencia, se estableci un plazo menor, de 10 das. Expresa el art. 39 que vencido
33
5.2.1. Inventario.
Esta modalidad requiere la realizacin de un inventario por parte del martillero
actuante.
Como hemos visto, en el caso de una venta privada, la transferencia ser realizada
sobre todos los elementos que hasta el momento del perfeccionamiento del acto lo
constituyan; en cambio, cuando la venta se realiza a travs de un remate, el
adquirente slo compra los bienes que efectivamente han sido incluidos en el
inventario.
5.2.2. Bienes.
El art 10 como ya hemos dicho, distingue dos supuestos, la venta en block o
fraccionada.
5.2.3. Publicidad.
Se prev que el martillero anuncie la realizacin de la venta en remate pblico del
fondo de comercio, en el Boletn Oficial y en uno o varios diarios que correspondan, por
el pazo de 5 das.
Desde ya que la publicacin deber efectuarse previo al da de la subasta, o bien el
ltimo anuncio deber cumplirse el mismo da del remate (art. 5 decreto reglamentario
88168/36).
5.2.4. Oposicin.
El procedimiento de oposicin y las obligaciones que ste genera se encuentra en
cabeza del martillero.
Scolni seala que en este caso la oposicin que efectan los acreedores es slo
simblica. Dice adems que estos crditos slo sern tenidos en cuenta para la
satisfaccin total de sus acreencias si efectivamente el dinero neto de la subasta
alcanzase para todos, de lo contrario stos cobrarn un porcentaje a prorrata.
Los supuestos que podran darse son:
a) venta por subasta sin oposicin, por lo cual luego de transcurridos los plazos legales,
los fondos obtenidos sern entregados al vendedor.
Debemos tener presente que ello slo podr ser vlidamente cedido, si ha transcurrido
el plazo previsto por la ley para que los acreedores realicen sus oposiciones, es decir
luego de los 10 das de la ltima publicacin.
b) venta por subasta mediando oposicin.
En este caso si los fondos obtenidos alcanzan para efectuar los depsitos
correspondientes de las oposiciones recibidas, se realizarn los mismos y se entregar
al vendedor el saldo remanente.
Si por el contrario, el importe obtenido en el remate no alcanzase a cubrir las
oposiciones, se deber depositar el total del monto conseguido por la subasta,
deducindose previamente el importe de gastos y comisiones.
34
5.2.6. Remuneracin.
El ordenamiento dispone que los martilleros slo puedan retener en concepto de gastos
y comisin el 15% del monto obtenido en la subasta. No obstante, rige la autonoma de
la voluntad entre el vendedor y el martillero, por lo cual stos podrn pactar las
condiciones y montos de los honorarios y gastos.
As lo ha sealado nuestra jurisprudencia:
Si bien al tratarse de la venta de un fondo de comercio, la vinculacin del
intermediario se rige por las disposiciones de la ley 11.867, de manera tal que aqul
asume frente a los terceros y las partes las obligaciones que la normativa vigente
impone, nada impide que los sujetos que acordaron la transferencia y el intermediario
pacten en forma distinta al rgimen de la ley, respetando, obviamente, las previsiones
legales imperativas en salvaguarda de los derechos de los terceros. (Fiorelli Daniel
c/Casfec y otro L.L. 1989-E-266).
7. Distincin de la transferencia
transferencias de acciones.
del
fondo
de
comercio
con
las