UNIVERSIDAD ABIERTA PARA ADULTOS

(UAPA)

ESCUELA:
CIENCIAS JURÍDICAS Y POLÍTICAS

CARRERA:
DERECHO

ASIGNATURA:
Derecho Comercial I

TEMA:
Fondo del comercio

PARTICIPANTE:

FACILITADORA:
LUCRECIA JIMÉNEZ ESCOBOSA

03 de Febrero del 2018

SANTIAGO, REP.DOM

FONDO DEL COMERCIO

Concepto de fondo del comercio

El fondo del comercio puede ser definido como un conjunto de elementos corporales
(Material, mercancía, instrumentos, entre otros) e incorporales (derecho de punto
del comercio, nombre distintivos, entre otros) perteneciente a un comerciante o a un
industrial y que teniendo un valor pecuniario tangible en el mercado, están afectados
al ejercicio de una actividad comercial dada.

El fondo del comercio representa el aspecto jurídico de una empresa, examinanda

desde el punto de vista de ser considerado como un conjunto de bienes que sirve
para sostener y mantener una clientela.

El fondo de comercio es, ante todo, una noción jurídica nacida de la práctica
comercial.

En nuestro país, salvo algunas leyes dispersas dictada en los últimos años, son las
que vienen a regular, de una forma indirecta, aspectos relativos al fondo del
comercio, no existe una disposición legal que regule de manera efectiva la
transferencia, cesión o venta de los fondos de comercio, excepción hecha de la ley
de registro mercantil que obliga a quien decide vender, ceder, traspasar o fusionar
una empresa a otra, a regular en las matrices del registro de dicha empresa en esa
oficina, este cambio, como también los artículos 323 y 324 del Código Tributario en
lo relativo al aspecto tributario, así como la ley No. 407 que regula los
establecimientos de expendio de gasolina, y el Código de Trabajo.

Elementos constitutivos del fondo del comercio

En el proyecto del nuevo código de comercio define el fondo del comercio como el
conjunto de vienes corporales e incorporales afectadas al ejercicio de una actividad
comercial, está incorporado por:

a) La clientela y el punto comercial

b) El nombre comercial y los demás signos distintivos del comercio
 c) Los derechos resultantes de los contratos de arrendamiento, trabajo y de
seguro.
d) El mobiliario y los equipos
e) Las mercancías
f) Las patentes de invención, las licencias, los permisos, las marcas de fábrica
y las concepciones.
g) Los diseños y modelos industriales y los derechos de propiedad industrial,
literaria o artística
h) Todos los bienes muebles necesarios para la explotación del negocio.

Este conjunto de elementos se dividen en dos grandes grupos:

1. Los elementos incorporales

2. Los elementos corporales

Aun con todos elementos y su división definida, se debe tener en cuenta que el
elemento más determinante lo será la clientela, por lo que se puede afirmar que el
fondo de comercio es una actividad incorporal que recae sobre la clientela.

Elementos que no son cedidos por el fondo

Las acreencias y las deudas. Se trata de acreencias inscritas en las cuentas de

valores disponibles o realizables que forman parte del activo del comercio, como lo
son el dinero en caja o los títulos de créditos de los que es acreedor el vendedor.
Estos derechos personales no son cedidos, en principio, con el fondo, como
tampoco las obligaciones que le conciernen al propietario del mismo. Sin embargo
en lo que concierne a las deudas fiscales, como a otras obligaciones sociales, y aun
cuando las mismas hayan sido puestas a cargo del vendedor transferente del fondo,
se presumirá la solidaridad entre ambos (vendedor y comprador) respecto de ella.

Los contratos y acuerdos comerciales suscritos por el vendedor con suplidores

y clientes no son cedidos con el fondo, salvo clausulas en contrario, las cuales, y en
el caso de representaciones o de agencias deben ser avalados o aprobados por el
concesionario representado o el licenciante, según sea el caso.
Los Libros de Comercio, no forman parte del fondo. En caso de cesión el cedente
está simplemente en la obligación de poner a disposición del cesionario o
adquiriente, los libros de comercio para que este pueda tomar conocimiento de
cualquier asunto de su interés en tanto y cuanto esté vinculado al fondo cedido. En
consecuencia, los libros permanecen como propiedad del vendedor. Esto así
porque la finalidad de los mismos es asentar o registrar las operaciones (débito y
créditos) personales del empresario.

Naturaleza jurídica del fondo del comercio

Cada elemento del fondo del comercio tienen su naturaleza jurídica propia, entonces
¿Cómo rendir cuenta jurídicamente hablando de ese conjunto? Se trata de explicar
cómo una reunión de elementos así dispares y artificiales puede estar sometida a
un régimen especial y producir efectos jurídicos. Así surge la pregunta de ¿cuál es
la naturaleza jurídica del fondo del comercio?, sobre la cual está dividida la doctrina
y la jurisprudencia

Diversas teorías tratan de dar respuesta a esta interrogante:

Teoría de la Universalidad. Ciertos autores consideran el fondo de comercio como

una verdadera entidad que califican de universalidad jurídica; constituye un
patrimonio afectado a una explotación comercial distinto del patrimonio del
comerciante, propietario del fondo. Otros autores estiman que el fondo constituye
una simple universalidad de hecho cuyos elementos se encuentran unidos más por
lazos económicos que jurídicos.

Universalidad jurídica. Los bienes incorporales y corporales que integran el fondo

de comercio, están unidos por una afectación común que confiere el carácter de
entidad jurídica al conjunto por ellos formado. Su base no resulta de
la personalidad jurídica, que no se concede al fondo de comercio al fondo de
comercio, sino de la constitución de un patrimonio de afectación, cuyos elementos
se hallan reunidos por un destino idéntico, a semejanza de los que dan origen a las
fundaciones en derecho civil. Ante la carencia de personalidad jurídica, estas
últimas existen y funcionan sobre la base, únicamente, de una masa de bienes
afectados a una obra.

El activo estaría afectado al pago del pasivo, de suerte que los acreedores
comerciales se pagarían antes que los acreedores personales del comerciante. Las
objeciones desaparecen completamente cuando el fondo de comercio es un fondo
social. Todos los bienes afectados al comercio integran el patrimonio de la sociedad.
Los bienes sociales pueden estar esencialmente constituidos por el fondo de
comercio, solución cada vez más frecuente en la práctica y admitida por la
legislación en Alemania, donde el fondo de comercio tiene personalidad jurídica.
El activo responde por el pasivo, lo que no se admite en derecho francés cuando no
hay obligación de constituir una sociedad. Precisamente para suprimir esa objeción
se ha elaborado la teoría de la universalidad de hecho.

Universalidad de hecho. El fondo de comercio no es sino la reunión puramente de

hecho entre bienes unidos por un lazo económico nacido de su destino común.
Cada uno de esos elementos conserva su individualidad; no se funden en un
patrimonio particular, lo que excluye un activo y un pasivo propios del fondo de
comercio. Esta teoría concuerda con el estado actual del derecho positivo. Por una
parte, el derecho de prenda de los acreedores comerciales es general; comprende
todo el patrimonio del comerciante. Y por otra, el adquiriente de un fondo de
comercio no se convierte en titular de los créditos comerciales ni está obligado por
las deudas comerciales del vendedor. Esta teoría no permite explicar por qué el
fondo de comercio puede ser objeto de operaciones jurídicas como entidad real,
siendo así que los elementos que lo componen pueden disociarse y ser vendidos
separadamente a capricho del propietario.
Protección de fondo del comercio contra la competencia desleal

El principio de la libertad de comercio consagrada en el artículo 8 numeral 12 de la

Constitución de la República, entraña como consecuencias lógicas, en primer lugar
la libertad de empresa, o de la creación de empresas; en un segundo lugar la libertad
de gerencia o el poder administrar a su conveniencia la empresa en un mercado de
libre competencia (principio de la libre competencia). Pero ese principio jamás es
absoluto, pues, llevado a sus extremos, entrañaría un abuso. De ahí la existencia
de un determinado número de limitaciones que tienden a asegurar el fondo de
comercio contra los abusos de competencia.

Los unos provienen del mismo estado (protección legal); otros del orden
internacional, de ahí la intervención de los poderes públicos internacionales en este
campo, sean numerosas o variadas.

La Ley No. 20-00 considera como desleal todo acto realizado en el ámbito comercial
o profesional que sea contrario a los usos y prácticas honestos, no siendo necesario
que exista una relación de competencia entre el sujeto activo y el sujeto pasivo del
acto.

Entre los actos considerados como desleales la ley enumera los siguientes:

Los actos susceptibles de causar confusión o un riego de asociación con

respecto a los productos, los servicios, la empresa o el establecimiento de un
tercero.
Usar o propagar indicaciones o alegaciones falsas o innecesariamente
injuriosas capaces de denigrar o desacreditar a los productos, los servicios,
la empresa o el establecimiento de un tercero.

Usar o propagar indicaciones o alegaciones susceptibles de engañar o

causar error con respecto a la procedencia empresarial, el origen geográfico,
la naturaleza, el modo de fabricación, la aptitud para su empleo o consumo,
la cantidad u otras características de productos o servicios propios o de un
tercero.
Los actos que implican un aprovechamiento indebido del prestigio o de la
reputación de una persona, o de la empresa o signos distintivos de un
tercero.
Los actos susceptibles de dañar o diluir el prestigio o la reputación de una
persona o de la empresa o signos distintivos de un tercero, aun cuando tales
actos no causaren confusión.

La adquisición de un secreto industrial mediante el espionaje industrial, el

incumplimiento de un contrato u otra obligación, el abuso de confianza, la
infidencia, el incumplimiento de un deber de lealtad o la instigación a realizar
cualquiera de estos actos.

Cualquier persona interesada puede pedir a los tribunales que se pronuncie

sobre la licitud o ilicitud de algún acto o práctica comercial que considere
constituye competencia desleal. La acción en competencia desleal prescribe
a los 4 años, contados a partir de la última vez que se cometió el acto desleal.
Elementos corporales del comercio

Los elementos incorporales son:

Clientela: es un bien de hecho, que consiste en la posibilidad para un comerciante

de atraer y de explotar un cierto número de clientes en un mercado activo dado. Es
el elemento esencial del fondo del comercio y de ahí que se pueda afirmar que no
hay fondo sin la clientela.

El nombre comercial: esta es la denominación bajo la cual una persona ejerce el

comercio. Puede ser nombre civil o patrimonio, un seudónimo o un nombre
compuesto, o un nombre fantasía.

Los emblemas y lemas comerciales: es una figura o una designación de fantasía,

que un comerciante hace imprimir o colocar sobre un soporte material. El mismo
aparecer en los documentos de uso cotidiano, como en el establecimiento
comercial, en el vehículo u otros instrumentos que le sirven de soporte para el
desarrollo de su actividad comercial y sirven para individualizar y destacar el
negocio.

Los derechos de propiedad industrial y comercial o los derechos

intelectuales: estos son las patentes de invención, las marcas de fábrica, los
diseños y modelos industriales, los permisos y licencia para operar determinados
tipos de establecimientos comerciales (Casinos, bares, restaurantes, agencia de
viaje, farmacia, entre otras) y son cesibles con el fondo, mientras que en otros casos
las licencias o cartas profesionales, por su carácter personal, no transferible con él.

Esos derechos constituyen un monopolio de producción y explotación, representan

a veces, todo el valor del fondo.

En cuanto a estos derechos de propiedad industrial, los mismos están regulados

por la Ley no. 20-00 sobre propiedad industrial, la cual regula de manera particular
lo siguiente:

a) Las invenciones y derecho de patentes. La ley define la invención como

toda idea, creación de intelecto humano capaz de ser aplicada a la industria
 que cumplan con las condiciones de patentabilidad. Esta, la invención, puede
ser referida a un producto o a un procedimiento. Para que la idea pueda ser
objeto de patentabilidad, es necesario que la misma sea novedosa, y tenga
aplicación industrial, o práctica. Esto es, cuando sea susceptible de ser
producida o utilizada en cualquier tipo de industria, en el sentido amplio de la
palabra.

b) Diseños industriales. según el artículo 54 de la Ley 20-00 sobre Propiedad

Industrial se refieres a cualquier reunión de líneas o combinación de colores
o cualquier forma externa bidimensional o tridimensional, que se incorpore a
cualquier producto industrial o artesanía, incluida, entre otras cosas, las
piezas destinada a su montaje en un producto complejo, el ensamblaje, la
presentación, los símbolos gráficos y los caracteres tipográficos, con
exclusión de los programas informáticos, para darle una apariencia especial
sin que cambie el destino o finalidad de dicho producto.

c) Las Marcas Comerciales. se ha de entender por marcas, el signo visible

apto para distinguir los productos o servicios de una empresa de los
productos o servicios de otra empresa.

Los límites impuestos por la ley (Lato Sensu) a la libertad de competencia

Los textos son múltiples y diversos en sus inspiraciones reflejando una dicotomía
mal conjugada de un sistema económico que se debate entre neo-liberalismo,
proclamándose capital social, y que se mueve con una oscilación propia de un
péndulo que va de un extremo a otro.
Los verdaderos Límites u obstáculos a la libertad de competencia

Son poliformes, a veces abiertos, a los más, hipócritas (por ejemplo bajo la cubierta
del urbanismo comercial, de la producción y de los productos).

 La existencia, las incidencias de la reglamentación de acceso a determinadas

actividades comerciales, tales como las licencias requeridas para la apertura
de ciertas empresas y negocios.

 Sobre las condiciones del equilibrio económico de la empresas.

 Las incidencias eventuales de la reglamentación de comercio exterior de

cambios (sistema de los contingentes así como de la reglamentación
eventual de los precios y del crédito, recaen sobre las condiciones mismas
del equilibrio financiero de las empresas, y las liberalización de los precios y
la tasa de cambios; y sobre la instauración por el legislador de las
condiciones de competencia discriminatoria en beneficio de ciertas
empresas.

La tendencia actual es luchar contra esos desequilibrio y dos leyes en particular,

dan muestra de ello, una es la Ley 1-02 Sobre Práctica Desleales de Comercio y
Medidas de Salvaguardas y la otra, la Ley 20-00 sobre Propiedad Industrial.

La primera, tiende a regular las prácticas desleales de comercio internacional,

sancionando el Dumping (venta de ciertos productos por debajo de su precio normal
o real a los fines de lograr un mercado, y con ello desplazar a otros competidores
que pueden ser productores o comerciantes de igual rama).

Las disposiciones de esta ley tienen el carácter de orden público y son de aplicación
general.

En cuanto a las medidas de salvaguarda, que la misma ley prevé, se ha de entender

por ellas, todas aquellas que están destinadas a regular las importaciones
temporalmente, y “tienen por objeto prevenir o remediar un daño grave a una rama
de la producción y facilitar el ajuste a los productores nacionales”
Operaciones que pueden recaer sobre el fondo del comercio

Un fondo de comercio puede ser objeto de transmisión a titulo gracioso, u oneroso

recayendo dicha transferencia sobre la propiedad plena, o sobre la nuda propiedad.

En consecuencia, un fondo de comercio puede ser transmitido por donación, o por

fallecimiento, o por testamento.

En este aspecto, nada se opone a que un comerciante particular pueda dar un fondo
de comercio, a una sociedad comercial, como aporte en naturaleza, a cambio de
suscripción de acciones en la misma.

El aporte de la sociedad conlleva en ocasiones un riesgo para los acreedores

quirografario del fondo, por eso la Ley de Registro Mercantil exige que todo aporte
de un fondo de comercio sea sometido a las mismas formalidades de publicidad que
en el caso de venta.

El arrendamiento de los locales comerciales

Ninguna ley en especial regula en nuestro medio el arrendamiento de locales

comerciales, salvo el código civil de forma general y si bien el decreto 4807 de 1959
que crea y regula la comisión de control de alquileres y desahucios de manera
expresa no contempla la regulación de los contratos de arrendamientos
comerciales.

No podemos olvidar las disposiciones del párrafo II, del artículo 6 de la Ley no.407
de 1972, en lo atinente a los locales comerciales donde funcionan establecimiento
de expendio de combustibles.

De ahí que, en nuestro país, el arrendamiento de los locales comerciales, está

sujeto a las disposiciones tanto del Código Civil, como del mencionado decreto.

La práctica y uso comercial aconsejan a que las partes contratantes estipulen en

dicho contrato de arrendamiento, todo lo relativo al punto comercial, que en torno a
un establecimiento comercial pueda desarrollarse.
Fuentes bibliográficas:

Juan Alfredo Biaggi. (2010). Manual de Derecho Comercial Tomo I. República

Dominicana: Librería jurídica Internacional.

OMC. (2017). Asamblea General. 01/02/2018, Organización Mundial de comercio

http://www.itamaraty.gov.br/es/politica-externa/diplomacia-economica-comercial-e-
financeira/6462-organizacion-mundial-del-comercio