imprevisin. Alteracin de la base del negocio. Riesgo imprevisible La teora de la imprevisin pretende flexibilizar la rigidez de la "ley del contrato", considerando que las condiciones que se tuvieron al momento de celebrar el contrato pueden haber variado y, por tanto, corresponde al juez evaluar dicha situacin y modificar las prestaciones de la obligacin. En Chile esta tesis ha tenido escasa acogida, sin embargo la Sptima Sala de la Corte de Apelaciones de Santiago la acogi en un proceso entre un contratista y el SERVIU, caso que es comentado en este artculo Texto Comentario El artculo 1.545 del Cdigo Civil seala que: "Todo contrato legalmente celebrado es una ley para los contratantes y no podr invalidarse sino por su consentimiento mutuo o por causas legales", consagrando el principio denominado "pacta sunt servanda" y que implica que las normas jurdicas particulares que surgen de la voluntad de las partes son obligatorias y adquieren el carcter de una ley para las partes del mismo. Asimismo, las obligaciones y las correspondientes prestaciones que ellas involucran no seran susceptibles de modificacin alguna, sino por causas legales, como por ejemplo el trmino del contrato por nulidad, o por mutuo acuerdo de los contratantes. Surge de esta manera la "ley del contrato". En el Derecho Comparado se ha ido desarrollando, sin embargo, una teora que pretende flexibilizar la rigidez de la "ley del contrato", considerando que las condiciones que se tuvieron al momento de celebrar el contrato pueden haber variado y, por tanto, corresponde al juez evaluar dicha situacin y modificar las prestaciones de la obligacin. Se trata de la Teora de la Imprevisin o del Imprevisto, que en Chile ha tenido escasa acogida. Sin embargo, la Sptima Sala de la Corte de Apelaciones de Santiago, integrada por los ministros Ral Hctor Rocha, Dobra Lusic y el abogado integrante ngel Cruchaga, autos Rol N 6.812-2001, acogi la aplicacin de dicha teora en un proceso entre un contratista y el SERVIU. En la especie se litig acerca de si la aludida entidad estatal estaba facultada para exigirle a la empresa constructora asumir mayores gastos que implicaron la obra, esto es someterla a la realizacin de una prestacin no prevista, que se encuentra fuera de la relacin contractual vigente desde 1997. El fallo que analizamos realiza una fundamentacin justificativa de su decisin, conforme los siguientes argumentos: 1.- Ley del contrato Se hace cargo la sentencia de la fuerza legal del contrato en el sentido de que el artculo 1.545 consagra el aludido principio de pacta sunt servanda. LEYES & SENTENCIAS - Prohibida toda reproduccin parcial o total de este producto, por cualquier medio o procedimiento, incluido el tratamiento informtico, sin autorizacin escrita de los autores del copyright. Esta informacin es de propiedad de Editorial PuntoLEX. Quedan todos los derechos reservados 1 En este contexto la sentencia indica que: "#si bien la doctrina nacional es uniforme al sealar que el artculo 1.545 del Cdigo Civil consagra el antiguo principio #pacta sunt servanda#, el cual otorga a los contratos fuerza de ley o dicho de otra manera establece el concepto de la ley del contrato cuando expresa: todo contrato legalmente celebrado es una ley para las partes, y no puede ser invalidado sino por consentimiento mutuo o por causa legal#". Aade la sentencia que: "#de esta manera, y de la simple lectura del artculo transcrito, pareciere emanar en forma definitiva, la inmutabilidad absoluta del contrato, criterio que esta Corte reconoce como un principio de certeza y seguridad jurdica#". 2.- Teora de la imprevisin Aceptando la existencia de la ley del contrato, la sentencia argumenta que la Teora de la Imprevisin no es una institucin contraria a dicho principio ni atentatoria a la certeza y seguridad jurdica. En efecto, seala que: "#la Teora de la Imprevisin no es, en ningn caso, un peligro para tal principio, es decir, no es incompatible con la denominada #ley del contrato#, por el contrario, se puede afirmar que sta se ve reforzada por cuanto da la posibilidad a los contratantes de conservar inalterada la situacin jurdica que asumieron al vincularse...". Aade la sentencia que a juicio de los tratadistas colombianos, Barbosa Verano y Neyva Morales, la Teora de la Imprevisin es: "#un instituto jurdico creado por el derecho cuyo objetivo fundamental es regular situaciones no previstas por las partes, que escapan a la voluntad de las mismas, que sin lugar a dudas afectan en materia grave los acuerdos privados#". 1 3.- Reconocimiento en el ordenamiento de la Teora de la Imprevisin La sentencia, una vez asumida la aplicacin de la Teora de la Imprevisin, justifica dicho argumento en la existencia de normas del ordenamiento jurdico civil que constituyen una manifestacin de dicho instituto. As se seala que: "#concluido lo anterior, esto es, que la Teora de la Imprevisin puede ser aplicada en este juicio, corresponde determinar las normas jurdicas que avalan dicha posicin. En efecto, a juicio de estos sentenciadores, la interpretacin armnica de los artculos 1.545, 1.546, 1.547, 1.558, 1.560, 1.568, ms el artculo 1.444, todos del Cdigo Civil, permiten la aplicacin de la citada teora en nuestro ordenamiento jurdico. En efecto, atendido que el artculo 1.545 que como ya se dijo consagra el principio pacta sunt servanda, el cual si se entiende en su real sentido, obliga a los contratantes a cumplir la obligacin estipulada, por lo que, toma importancia determinar exactamente cul fue la obligacin asumida. Para el efecto sealado, cabe recordar el artculo 1.558 del Cdigo Civil, norma que dispone que si no se puede imputar dolo al deudor, slo es responsable de los perjuicios que se previeron o pudieron preverse al tiempo del contrato. De esta manera, siendo inseparables los conceptos de cumplimiento con prestacin de lo que se debe, por una parte, y por la otra, perjuicios con incumplimiento, es dable concluir que slo habr incumplimiento cuando no se realiza la prestacin estipulada a la fecha del contrato y no habr incumplimiento porque no habr obligacin, cuando no se ejecuta cualquiera otra prestacin que deba realizarse por encima de lo previsto, y por ende acordado, en la fecha antes sealada. Adems, se refuerza el razonamiento anterior con lo que dispone el artculo 1.547 del LEYES & SENTENCIAS - Prohibida toda reproduccin parcial o total de este producto, por cualquier medio o procedimiento, incluido el tratamiento informtico, sin autorizacin escrita de los autores del copyright. Esta informacin es de propiedad de Editorial PuntoLEX. Quedan todos los derechos reservados 2 Cdigo Civil que en su parte pertinente establece que "El deudor" es responsable de la leve, (culpa), en los contratos que se hacen para beneficio recproco. Si se relacionan ambas normas, es decir artculos 1.558 y 1.547 del Cdigo Civil, es fcil concluir que en el caso de autos fue el da 2 de agosto de 1996 el momento, en que junto con nacer el contrato, las partes del mismo supieron con exactitud el alcance de sus prestaciones y el grado de responsabilidad que asuman para el evento de su incumplimiento o dicho de otra manera, supieron qu "diligencia" se necesitar para el cumplimiento de la obligacin. Tratndose en la especie de un acto jurdico bilateral que reporta beneficio para ambas partes, era el cuidado de un buen padre de familia el que deban emplear stas y, como resulta evidente, ese comportamiento es el nico que se les puede exigir...". 4.- Voluntad y pago El fallo argumenta, asimismo, sobre la base de lo que es la voluntad y, en un caso en que cambian las circunstancias existentes al contratar, qu es lo que se debe. As el fallo seala que: "#A mayor abundamiento es dable sealar que segn lo dispone el artculo 1.568 del ya citado Cdigo, el pago, verdadera forma de cumplir la obligacin asumida, es la prestacin de lo que se debe. Cabe preguntarse entonces, qu es lo debido, pregunta que debe ser resuelta analizando la voluntad contractual. Para el efecto cabe tener presente, que por ser todo contrato un acto jurdico bilateral slo surge a la vida del Derecho cuando las partes se ponen de acuerdo, es decir, cuando se produce el consentimiento, el concurso de voluntades de ambas partes (Avelino Len, La Voluntad y la Capacidad en los Actos Jurdicos, pg. 67). De esta manera, resulta evidente que la voluntad es el principal elemento del acto jurdico y sta, al decir de don Avelino Len en la obra antes citada, recae necesariamente sobre un objeto; la causa, sea que se entienda por tal, el motivo psicolgico o jurdico que induce a contratar, est en la manifestacin de voluntad; y las solemnidades se exigen como medios especiales de manifestar la voluntad. La capacidad es requisito de validez porque sin ella no puede haber voluntad eficaz. En definitiva encontramos pues, dice el autor comentado, en la voluntad todos los elementos del acto jurdico. La voluntad definida por Demogue como #la coordinacin jerrquica de nuestros deseos#; o por Len Hurtado como #la facultad que nos permite hacer o no hacer lo que deseamos# requiere segn la doctrina y la jurisprudencia, estar revestida de seriedad, es decir, el individuo debe perseguir con su declaracin de voluntad un fin prctico que viene a ser un fin jurdico en cuanto el derecho sanciona (R.D. y J., t. lll, sec. 1, pg. 243, citado por Len en op. cit.). Siendo de la esencia de la voluntad, elemento generador de consecuencias jurdicas, -la seriedad- es dable considerar cmo fue forjada dicha voluntad. En efecto, para que la voluntad persiga un fin especfico como es la obligacin, es necesario que el proceso cognitivo del futuro contratante se desarrolle en un plano real e informado. Real en cuanto es posible alcanzar lo querido e informado en cuanto conoce el alcance de su decisin, elemento que siempre debe estar informado con el principio de la buena fe establecido por el artculo 1.546 del Cdigo Civil#". En definitiva, la sentencia confirma el fallo de primera instancia haciendo aplicado al caso, la Teora de la Imprevisin. LEYES & SENTENCIAS - Prohibida toda reproduccin parcial o total de este producto, por cualquier medio o procedimiento, incluido el tratamiento informtico, sin autorizacin escrita de los autores del copyright. Esta informacin es de propiedad de Editorial PuntoLEX. Quedan todos los derechos reservados 3 Como comentario final, nos parece que en esta sentencia se ha puesto en evidencia dos fuerzas culturales jurdicas de gran relevancia: la certeza y seguridad jurdica y la justicia particularizada al caso. Sin desconocer el primero de los principios aludidos y fundndose en normas del ordenamiento, la Corte estim necesario dar una solucin ms equitativa. Texto Sentencia Santiago, catorce de noviembre de dos mil seis. VISTOS: A.- En cuanto a la excepcin de prescripcin opuesta. PRIMERO: Que, a fojas 192, la parte demandada, conjuntamente con apelar de la sentencia definitiva dictada en esta causa, interpuso excepcin de prescripcin de las acciones deducidas en autos fundada en los siguientes argumentos: 1) Que de conformidad a lo dispuesto por el artculo 63 del Decreto Supremo N 355 del ao 1976, todas las acciones que los contratistas puedan ejercitar en contra del SERVIU con motivo de cualquier acto o contrato celebrado con l, prescribirn en seis meses contados desde la recepcin provisoria de las obras que efecta dicho Servicio. 2) Que en el caso de autos, la Comisin Receptora de Obras, procedi, con fecha 18 de diciembre de 1997, a recibir sin observaciones las obras de urbanizacin y construccin, emitindose con la misma fecha los certificados de recepcin final municipal correspondientes a la poblacin Javiera Carrera y con fecha 19 de diciembre de 1997, es decir, al da siguiente, los documentos correspondientes a la poblacin Laura Allende. 3) Que, en consecuencia, al haberse notificado la demanda de autos con fecha 24 de noviembre de 1998, todas las acciones deducidas se encuentran prescritas. SEGUNDO: Que, por su parte, la demandante -en presentacin que rola a fojas 239- apoyado en el informe en derecho acompaado a fojas 206 y siguientes, documento no objetado u observado por la demandada, solicit el rechazo de la excepcin de prescripcin opuesta sealando que el artculo 63 del D.S. N 355/1976, es nulo de nulidad de derecho pblico y por consiguiente carece de toda eficacia jurdica, por cuanto: 1) Slo toca al legislador establecer los modos de adquirir el dominio sobre bienes incorporales como as del uso, goce y disposicin de los mismos, limitaciones o restricciones, al tenor de lo consagrado en el inciso 2 del numeral 24 del artculo 19 de la Constitucin Poltica de la Repblica. 2) Que la consagracin de un plazo de prescripcin extintiva de acciones judiciales, importa establecer una limitacin al ejercicio de una accin y una manera de extinguir el derecho de acceso a la justicia. 3) Que, en tales condiciones, cualquier limitacin que se pretenda imponer escapa de la Potestad Reglamentaria del Presidente de la Repblica, as como de cualquier otra autoridad administrativa, siendo en consecuencia, atribucin exclusiva y excluyente del legislador hacerlo. 4) Que, de esta manera, establecer un plazo de prescripcin en un simple decreto supremo constituye una transgresin constitucional que acarrea su disconformidad con la Carta Fundamental y que trae aparejada la nulidad de dicha norma de manera insalvable. LEYES & SENTENCIAS - Prohibida toda reproduccin parcial o total de este producto, por cualquier medio o procedimiento, incluido el tratamiento informtico, sin autorizacin escrita de los autores del copyright. Esta informacin es de propiedad de Editorial PuntoLEX. Quedan todos los derechos reservados 4 TERCERO: Que, atendido lo expuesto en los considerandos anteriores, corresponde a esta Corte, en primer lugar, resolver acerca de la procedencia de la excepcin de prescripcin opuesta, para luego, y si fuere procedente, entrar a analizar el fondo del asunto debatido. CUARTO: Que, a juicio de esta Corte, ms all del problema constitucional planteado, y sin entrar a ste, del simple anlisis del referido artculo 63 del D.S. N 355 de 1976, se observa que dicha norma legal establece como punto de partida para el plazo de prescripcin que fija, un acto preciso cual es la recepcin provisoria de las obras. QUINTO: Que, establecido lo anterior, es dable hacer presente que, el Decreto Supremo N 29 de 1984, norma aplicable al caso de autos y que "Aprueba Bases Generales Reglamentarias de Contratacin de Obras a Suma Alzada", publicada en el Diario Oficial el 11 de junio de 1984, en el Ttulo XV denominado DE LA RECEPCIN DE LAS OBRAS, no menciona en ningn acpite la aludida recepcin provisional a que se refera el Decreto Supremo N 355. SEXTO: Que, de esta manera, no existiendo en la actualidad el acto denominado recepcin provisional, la norma que estableca un plazo de prescripcin a partir de tal momento, aun en el evento que guardare concordancia y armona con la Constitucin Poltica de la Repblica, tema que no corresponde resolver en esta instancia, resulta imposible de aplicar, motivo por el cual, se rechazar la excepcin de prescripcin opuesta por la parte demandada a fojas 192. B.- En cuanto al recurso de apelacin. VISTOS Y TENIENDO, ADEMS, PRESENTE: SPTIMO: Que, si bien la doctrina nacional es uniforme al sealar que el artculo 1.545 del Cdigo Civil consagra el antiguo principio "pacta sunt servanda", el cual otorga a los contratos fuerza de ley o dicho de otra manera establece el concepto de "la ley del contrato" cuando expresa: "todo contrato legalmente celebrado es una ley para las partes, y no puede ser invalidado sino por consentimiento mutuo o por causa legal". OCTAVO: Que, de esta manera, y de la simple lectura del artculo transcrito, pareciere emanar en forma definitiva, la inmutabilidad absoluta del contrato, criterio que esta Corte reconoce como un principio de certeza y seguridad jurdica, sin embargo, estima que el anlisis del tema discutido en autos no puede abortarse de inmediato, pues la Teora de la Imprevisin no es, en ningn caso, un peligro para tal principio, es decir, no es incompatible con la denominada "ley del contrato", por el contrario, se puede afirmar que sta se ve reforzada por cuanto da la posibilidad a los contratantes de conservar inalterada la situacin jurdica que asumieron al vincularse. NOVENO: Que, concluido lo anterior, esto es, que la Teora de la Imprevisin puede ser aplicada en este juicio, corresponde determinar las normas jurdicas que avalan dicha posicin. En efecto, a juicio de estos sentenciadores, la interpretacin armnica de los artculos 1.545, 1.546, 1.547, 1.558, 1.560, 1.568, ms el artculo 1.444, todos del Cdigo Civil, permiten la aplicacin de la citada teora en nuestro ordenamiento jurdico. En efecto, atendido que el artculo 1.545 que como ya se dijo consagra el principio pacta sunt servanda, el cual si se entiende en su real sentido, obliga a los contratantes a cumplir la obligacin estipulada, por lo que, toma importancia determinar exactamente cul fue la obligacin asumida. DCIMO: Que para el efecto sealado, cabe recordar el artculo 1.558 del Cdigo Civil, norma que dispone que si no se puede imputar dolo al deudor, slo es responsable de los perjuicios que se previeron o pudieron preverse al tiempo del contrato. De esta manera, siendo LEYES & SENTENCIAS - Prohibida toda reproduccin parcial o total de este producto, por cualquier medio o procedimiento, incluido el tratamiento informtico, sin autorizacin escrita de los autores del copyright. Esta informacin es de propiedad de Editorial PuntoLEX. Quedan todos los derechos reservados 5 inseparables los conceptos de cumplimiento con prestacin de lo que se debe, por una parte, y por la otra, perjuicios con incumplimiento, es dable concluir que slo habr incumplimiento cuando no se realiza la prestacin estipulada a la fecha del contrato y no habr incumplimiento porque no habr obligacin, cuando no se ejecuta cualquiera otra prestacin que deba realizarse por encima de lo previsto, y por ende acordado, en la fecha antes sealada. UNDCIMO: Que, adems, se refuerza el razonamiento anterior con lo que dispone el artculo 1.547 del Cdigo Civil que en su parte pertinente establece que "El deudor" es responsable de la leve, (culpa), en los contratos que se hacen para beneficio recproco. Si se relacionan ambas normas, es decir artculos 1.558 y 1.547 del Cdigo Civil, es fcil concluir que en el caso de autos fue el da 2 de agosto de 1996 el momento, en que junto con nacer el contrato, las partes del mismo supieron con exactitud el alcance de sus prestaciones y el grado de responsabilidad que asuman para el evento de su incumplimiento o dicho de otra manera, supieron qu "diligencia" se necesitar para el cumplimiento de la obligacin. Tratndose en la especie de un acto jurdico bilateral que reporta beneficio para ambas partes, era el cuidado de un buen padre de familia el que deban emplear stas y, como resulta evidente, ese comportamiento es el nico que se les puede exigir. DUODCIMO: Que, a mayor abundamiento es dable sealar que segn lo dispone el artculo 1.568 del ya citado Cdigo, el pago, verdadera forma de cumplir la obligacin asumida, es la prestacin de lo que se debe. Cabe preguntarse entonces, qu es lo debido, pregunta que debe ser resuelta analizando la voluntad contractual. Para el efecto cabe tener presente, que por ser todo contrato un acto jurdico bilateral slo surge a la vida del Derecho cuando las partes se ponen de acuerdo, es decir, cuando se produce el consentimiento, el concurso de voluntades de ambas partes, (Avelino Len, La Voluntad y la Capacidad en los Actos Jurdicos, pg. 67). De esta manera, resulta evidente que la voluntad es el principal elemento del acto jurdico y sta, al decir de don Avelino Len en la obra antes citada, recae necesariamente sobre un objeto; la causa, sea que se entienda por tal, el motivo psicolgico o jurdico que induce a contratar, est en la manifestacin de voluntad; y las solemnidades se exigen como medios especiales de manifestar la voluntad. La capacidad es requisito de validez porque sin ella no puede haber voluntad eficaz. En definitiva encontramos pues, dice el autor comentado, en la voluntad todos los elementos del acto jurdico. DECIMOTERCERO: Que, la voluntad definida por Demogue como "la coordinacin jerrquica de nuestros deseos"; o por Len Hurtado como "la facultad que nos permite hacer o no hacer lo que deseamos" requiere segn la doctrina y la jurisprudencia, estar revestida de seriedad, es decir, el individuo debe perseguir con su declaracin de voluntad un fin prctico que viene a ser un fin jurdico en cuanto el derecho sanciona (R.D. y J., t. lll, sec. 1, pg. 243, citado por Len en op. cit.). DECIMOCUARTO: Que siendo de la esencia de la voluntad, elemento generador de consecuencias jurdicas, -la seriedad- es dable considerar cmo fue forjada dicha voluntad. En efecto, para que la voluntad persiga un fin especfico como es la obligacin, es necesario que el proceso cognitivo del futuro contratante se desarrolle en un plano real e informado. Real en cuanto es posible alcanzar lo querido e informado en cuanto conoce el alcance de su decisin, elemento que siempre debe estar informado con el principio de la buena fe establecido por el artculo 1.546 del Cdigo Civil. DECIMOQUINTO: Que, de esta manera, estando legalmente acreditado en autos que se produjo una alteracin de la base del negocio, se est frente a un caso concreto en que resulta aplicable la doctrina llamada del riesgo imprevisible, teora que, como ya se dijo, no constituye una excepcin a la autonoma de la voluntad privada, es a juicio de los tratadistas LEYES & SENTENCIAS - Prohibida toda reproduccin parcial o total de este producto, por cualquier medio o procedimiento, incluido el tratamiento informtico, sin autorizacin escrita de los autores del copyright. Esta informacin es de propiedad de Editorial PuntoLEX. Quedan todos los derechos reservados 6 colombianos, Barbosa Verano y Neyva Morales, un instituto jurdico creado por el derecho cuyo objetivo fundamental es regular situaciones no previstas por las partes, que escapan a la voluntad de las mismas, que sin lugar a dudas afectan en materia grave los acuerdos privados. DECIMOSEXTO: Que, no pudiendo calificarse jurdicamente el contrato celebrado entre las partes sino como oneroso y conmutativo, la equivalencia en las prestaciones resulta fundamental por cuanto dicha caracterstica es un elemento de la naturaleza de ese tipo de contrato, esto es, segn lo dispone el artculo 1.444 del Cdigo Civil, "aquellas cosas que no siendo esenciales en l se entienden pertenecerle, sin necesidad de una clusula especial". De manera que, al alterarse la equivalencia en las prestaciones, se lesiona el contrato mismo, situacin que permite consecuentemente su revisin. DECIMOSPTIMO: Que, as planteadas las cosas, el exigirle a CONSTRUCTORA CONCRETA S.A. asumir los mayores gastos que implicaron la obra, es someterla a realizar una prestacin no prevista, es decir, "no debida" que se encuentra fuera de la relacin contractual vigente desde 1997, lo que le ha significado una cuantiosa prdida, a diferencia del SERVICIO DE VIVIENDA Y URBANIZACIN DE LA REGIN METROPOLITANA, que se ha visto enriquecida injustamente, situacin que deber ser revisada mediante la aplicacin de la Teora de la Imprevisin, procedimiento que no implica tocar en un pice el contrato existente entre las partes sino que tan slo precisar y afirmar su existencia, pero restableciendo su real sentido y alcance. De conformidad con lo expuesto, disposiciones legales citadas, en particular, artculos 1.545, 1.560, 1.558, 1.444, 1.447 y 1.968 del Cdigo Civil, 186 y siguientes del Cdigo de Procedimiento Civil, se declara: Se rechaza la excepcin de prescripcin opuesta por la demandada a fojas 192 de autos. Se confirma en todas sus partes el fallo apelado de fecha diez de julio de dos mil uno, escrito a fojas 142 y siguientes de autos. Redaccin del Abogado Integrante seor Cruchaga. Regstrese y devulvase Dictada por la Sptima Sala de esta Corte de Apelaciones, integrada por los ministros seor Ral Hctor Rocha Prez, seora Dobra Lusic Nadal y por el abogado integrante seor ngel Cruchaga Gandarillas. Rol 6.812-2001. 1 Nos parece interesante destacar la cita a autores extranjeros y no nacionales que han definido la Teora de la Imprevisin, como Lorenzo De La Maza, La Teora de la Imprevisin, 1933. Tambin cabe sealar que el fallo no indica la fuente en que consta la opinin doctrinaria citada. 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