Carpeta de Romano

Fernando Garello Derecho - UNC
UNIDAD I
Conceptos introductorios
A) Concepto Derecho romano es el conjunto de normas y principios jurdicos que rigieron la conducta del pueblo romano desde la fundacin de Roma (753 aC hasta la muerte del !mperador "ustiniano (5#5 dC Caracteres Realismo Jurdico: !s la caracterstica esencial y principal del Derecho romano$ !l derecho romano% desde su origen y e&olucin% parti de la realidad y se fund en ella tomando en cuenta las necesidades de esa realidad religiosa% social y pr'ctica$ Pragmatismo: !l derecho romano estu&o orientado al actuar y al obrar% dio soluciones pr'cticas a los problemas planteados a la realidad del hombre concreto$ Universalidad: Destaca su tendencia a e(pandirse m's all' de las ci&itas% trascendiendo las fronteras$ Roma al conquistar lle& su derecho% pero respet la religin de cada pueblo$ Armonizacin entre li ertad ! autoridad: !ste factor equilibra dos conceptos aparentemente opuestos$ )ara que el &alor supremo de la libertad% que se encuentra en la esencia humana% se realice en el indi&iduo que con&i&e en sociedad con otros indi&iduos% es necesario un orden jurdico normati&o$ !ste origen% &a a ser efecti&o en tanto% e(ista una autoridad que haga efecti&o el cumplimiento de la norma$ Ultra actividad: !l derecho romano se mantiene &i&o y acti&o m's all' de los lmites de su &igencia temporal$ *a influido en innumerables sistemas jurdicos% y su estudio se ha profundi+ado$ Necesidad de su estudio para la "ormacin del #urista )osee un inter,s pr'ctico por constituir el elemento formador de casi todas las legislaciones del derecho del mundo occidental$ -uestro Cdigo Ci&il% fue influido a tra&,s de las ideas romanistas de .,le+ /arsfield% y del Cdigo -apolenico$ !jemplo para el aprendi+aje y formacin profesional% por la e&olucin que presenta$ $) %a casa romana 0os romanos tu&ieron una concepcin muy particular de la familia% la que se con&irti en los primeros tiempos de Roma en un organismo &ital dentro de la ci&itas% puesto que la confederacin de familias constitua una casa o gens% que tena por base presuntos orgenes comunes$ /e organi+ bajo la potestad de un jefe 1 el pater "amilias 2 con poderes absolutos de orden poltico% judicial y religioso$ 0o caracterstico de la familia tpicamente romana2 "amilia propio iure 1 fue el sometimiento de todos los miembros a una sola autoridad 1 manus& potestas 1 del pater familias$ Pater "amilias significaba persona no sometida a potestad alguna% o como decan las fuentes 3el que tiene dominio en la casa4$ 5ndicaba una situacin de independencia jurdica 1 sui iuris 2% una ausencia total de sumisin a potestad$ 6 los miembros de la familia colocados bajo el poder o potestad del jefe se los llamaba "ili"amilias' %a "amilia propio iure: !s definida por 7lpiano cuando e(presa 3llamamos familia a muchas personas que% o por naturale+a% o de derecho% est'n sujetas a la potestad de uno solo4 !sta unidad sometida a la potestas o manus de un paterfamilias &i&iente y formada por personas enla+adas entre s por un &nculo ci&il 1 adgnatio ( constitua la familia propio iure$ 6 la muerte del pater% si bien la familia se escinda en otras tantas que tenan por jefes a los hijos &arones de aqu,l% no por ello el &nculo agnaticio se e(tingua% sino que continuaba subsistiendo respecto de todas las personas que haban estado sometidas a la potestas del pater fallecido$ !stos agnados componan las "amiliae communi iure% de la que 7lpiano nos dice que 3era la de todos los agnados% porque aunque muerto el padre de la familia% cada uno tiene familia propia8 sin embargo% todos los que estu&ieron bajo la potestad de uno solo ser'n con ra+n llamados de la misma familia% los cuales fueron dados a lu+ de la misma casa y progenie$ !n un concepto m's e&olucionado llegaron tambi,n los romanos a comprender% dentro del t,rmino familia% a todas aquellas personas ligadas por un ne(o natural o de sangre que descendan unas de otras o de un autor com9n$ /e hablaba en el caso de "amilia natural o cognaticia% que comprenda con el mismo ttulo a los parientes por los &arones% como por las mujeres% parientes que eran llamados cognados$ 0a familia o domus fue originariamente el grupo de personas sobre las cuales el paterfamilias ejerca su potestad y se integraba por el pater% 9nico sui iuris y por todos los filifamilias% esto es% los alieni iuris% libres o no libres% colocados bajo la potestad del paterfamilias$ %os alieni iuris li res eran: 0a mujer in manu mariti% es decir% sometida al poder marital$ 0os hijos y otros descendientes por lnea de &arones$ 0os e(tra:os ingresados al grupo% si eran alieni iuris% por adopcin8 y si eran sui iuris% por adrogacin$ %os alieni iuris no li res eran: 0os escla&os colocados bajo la dominica potestas del jefe 0as personas entregadas al pater en mancipium$ 0a domus fue en Roma una sociedad de car'cter religioso% en efecto% tena su culto propio 1 sacra privata 2% con sus di&inidades% los dioses lares% identificados con el fundador de la estirpe8 y los dioses manes% representados por las almas de los antepasados$
0a familia fue tambi,n una sociedad de car'cter ci&il% su constitucin autnoma in&esta al pater% magistrado dom,stico por derecho propio$ !sta magistratura que ejerca le conceda poderes de supremo jue+$ <ena adem's la familia un patrimonio com9n al pater y a sus descendientes en potestad$ /lo aqu,l go+aba de la titularidad y la administracin de los bienes familiares$ )l parentesco: !n Roma e(isti un parentesco ci&il o agnacin y uno natural o cognacin$ <ambi,n la legislacin romana reconoci un tercer &nculo parentelar% la afinidad% que se formaba entre un cnyuge y los parientes consanguneos del otro cnyuge$ =tra especie de parentesco habra sido la gentilidad% ne(o que una a los miembros de la gens o conjunto de familias agnaticias que en su remoto origen habran formado una sola agrupacin poltica que abarcaba la nacin entera$ a. Agnacin: /e llama as al parentesco ci&il reconocido por el derecho romano que una a todas las personas que estaban sometidas a la patria potestad o potestad marital de un jefe o paterfamilias com9n$ !l &nculo que mantena esta comunidad estaba representado por los descendientes legtimos por lnea de &arones% porque la agnacin quedaba suspendida por el lado de la mujer% que era cabe+a y fin de su propia familia$ >ormaban tambi,n el cuadro de los parientes por agnacin los e(tra:os que el pater incorporaba al grupo% ya sea por adopcin% si se trataba de alieni iuris% ya por adrogacin% cuando se trataba de sui iuris$ 0os hijos nacidos fuera del matrimonio% quedaban e(cluidos originariamente de toda parentela% a no ser que se los adoptara% *asta que apareci el instituto de la legitimacin$ !l &nculo se e(tingua respecto de los hijos cuando salan de la potestad del jefe por emancipacin y respecto de las hijas por un matrimonio cum manu$ b. Cognacin: /e denominaba as al parentesco fundado en el &nculo de sangre que una a las personas que descendan unas de otras o de un autor com9n% que tanto poda darse en la lnea masculina como en la femenina$ Constitua la familia natural por oposicin a la ci&il o agnaticia% tena como fundamento la unin deri&ada de la comunidad de sangre% legitimada por el matrimonio y no por la filiacin e(tralegtima$ !l parentesco por cognacin poda presentarse en dos formas %nea recta o perpendicular: !s aquel en que las personas descienden unas de otras% que puede ser ascendente o descendente$ %nea colateral o transversa: !s el constituido por las personas que no descienden unas de otras% sino de un autor o tronco com9n% como ocurre con los hermanos y los primos entre s$ !n ambas lneas el grado de parentesco% se determina haciendo el cmputo de las generaciones% de conformidad con la regla de que cada generacin representa un grado$ !n la lnea recta ascendente el padre se halla en primer grado% el abuelo en segundo% etc$ !n tanto que en la descendente el hijo en primero% el nieto en segundo% etc$ !n la lnea colateral se contaba sumando el n9mero de grados desde la persona cuyo parentesco se quera medir hasta el tronco com9n y desde all se descenda al otro pariente$ 6s los hermanos son colaterales en segundo grado% porque ascendiendo al progenitor com9n (el padre hay un grado y descendiendo al hermano otro% es decir dos$ 0os primos hermanos que tienen por ascendiente com9n al abuelo% son colaterales en cuarto grado$ c. A"inidad: /e denominaba as al &nculo que naca entre los cnyuges por el matrimonio y el que e(ista entre uno de ellos y los parientes consanguneos del otro$ /eg9n las fuentes afines son los cognados del marido y de la mujer% llamados as porqu, por las nupcias se unen dos cognaciones que son entre s di&ersas (Dig$ 3?%;@%A%3 0a afinidad% que por principio no tena grados% se meda de la misma manera que el parentesco por cognacin y% como este% admita afines en lnea recta% entre los que se encuentran el suegro y el yerno% y en lnea colateral% donde se sit9an los cu:ados$ !l derecho romano solo tu&o en cuenta la afinidad en materia de impedimentos matrimoniales$ %a vocacin #urdica del civis romanus 0a &erdadera esencia del ci&is romanus son la obediencia a la ley% el apego a la tierra y la dedicacin al trabajo$ <odo el esfuer+o educati&o de la familia romana tiende a la formacin de estas &irtudes que permitir'n luego romani+ar a otros pueblos$ !l secreto de ,ste ,(ito educati&o est' en el ejemplo (de los padres y dem's ciudadanos De nada sir&en mejores leyes si no est'n respaldadas por el ejemplo de los magistrados y de los ciudadanos$ 0as cualidades de los hombres que crearon el derecho romano fueronB * edienciaB 7n singular sentido de la subordinacin$ 0os romanos fueron una nacin inspirada por el derecho y a ,l se sometieron$ PietasB Respeto por los &alores eternos y por la &oluntad de los dioses$ +oresB 6firmacin de la tradicin$ AutritasB 6catamiento a la autoridad como reconocimiento al juicio de los hombres cuyo conocimiento merece respeto$ ,idesB Cumplimiento de la palabra empe:ada% la fe$ -umanitasB Celle+a como manifestacin e(terior del sereno orden interior y bondad como resultado de un firme y equilibrado dominio de si mismo$ C) Ideas romanas del derec.o IU/: 0a &o+ ius es traducida en nuestro idioma como derecho$ Celso (seg9n 7lpiano define al ius como est ars oni et ae0ue' !l derecho es el arte de lo bueno y equitati&o$
6rteB <omado como sinnimo de conjunto de reglas y preceptos para reali+ar alguna cosa$ !l derecho no es arte sino ciencia$ De lo buenoB 6qu la definicin trasciende del 'mbito de lo meramente jurdico para entrar en el de la moral% que s es campo especfico de lo bueno y lo malo% por lo cual podemos contradecir porque el derecho no es moral$ 0o equitati&oB <omado como lo justo en el caso concreto% la b9squeda de soluciones justas% la equidad$ ,A/: 0os romanos denominaron as a la norma religiosa% el derecho re&elado por los dioses que regula las relaciones de los hombres con la di&inidad$ IU/1I1IA: 5ustum es lo que se conforma al ius% !l Digesto nos dice que es la constante y perpetua &oluntad de dar a cada uno lo suyo$ Constant et perpetua voluntas ius suum cui0ue tri uendi' .oluntadB porque surge como fruto de un obrar deliberado y consciente$ ConstanteB porque se aplica de igual modo para todos los hombres% en todos los casos$ )erpetuaB porque el concepto de &oluntad siempre% a tra&,s del tiempo% debe ser entendido de igual manera$ Dar a cada uno lo suyoB Dentro de un conflicto lo que le corresponde a cada parte y actuar con equidad en todas las cuestiones que se presenten$ A)2UI1A/: *a sido definida como la justicia en los casos concretos% especiales$ !s la justicia tal como es sentida en el ambiente social de un tiempo dado$ JURI/PRUD)N1IA: 7lpiano la define como el conocimiento de las cosas di&inas y humanas y la ciencia de lo justo y lo no justo$ !l jurisconsulto es entonces una persona dotada de conocimientos generales sobre todas las cosas% las di&inas y las humanas para poder discernir lo que es justo y lo que injusto% para ello deban ser sabios y prudentes% pero teniendo m's de prudentes que de sabios$ 1RIA IURI/ PRA)C)P1A: 0os preceptos seg9n 7lpiano sonB .i&ir honestamente$ -o da:ar al otro% situado dentro del campo del derecho% y el t,rmino es entendido con toda su amplitud$ -o da:ar ni en su persona ni en sus bienes$ Dar a cada uno lo suyo$ *acer siempre la equidad$ %)3: /eg9n )apiano% ley es el precepto com9n% decreto de hombres prudentes% correccin de los errores que por &oluntad e ignorancia se comenten% pacto com9n de la Rep9blica$ )or su parte Eayo% ense:a m's sucintamente que es 3lo que el pueblo manda y establece4% aunque en ,pocas de "ustiniano esta definicin se reformula y establece es 3lo que el pueblo estableca (en pasado porque el comicio ya no se reuna a esos fines a propuesta de un magistrado$ Clasi"icaciones de la le! %e!es rogadas: !ran las leyes romanas por e(celencia% eran las &otadas por el pueblo en asamblea (comicios reunidas e(presamente al efecto$ %e!es dadas: !ran las dictadas por los magistrados encargados de administrar alguna pro&incia en &irtud de una autori+acin del comicio$ %e!es pluscuamper"ectas: 6quellas cuya formulacin trae aparejada nulidad del acto reali+ado en &iolacin a las mismas y una pena para el infractor (ley licinia %e!es per"ectas: 0as que declaraban nulos los actos reali+ados en &iolacin a ellas (ley falcidia %e!es menos 0ue per"ectas: /olamente pre&ean como consecuencia de su &iolacin una pena para el infractor (ley )orcia %e!es imper"ectas: !ran simplemente enunciati&as de alg9n principio o precepto% sin establecer consecuencias de nulidad o sancin para los &ioladores (ley =gulnia ,ormacin de las le!es comiciales !n primer lugar% el magistrado que iba a proponerlas al comicio deba tener facultades para con&ocar a esta asamblea (cnsules% pretores% dictador Dicho magistrado pre&iamente debe dar a conocer el te(to de la ley que propona ( Rogatio al pueblo% cosa que se haca escribi,ndolo en una tabla blanqueada que se ubicaba a la &ista de todos durante un pla+o que no poda ser inferior a tres semanas y de ordinario se e(tenda a D7 das$ 6 esta publicacin se la denomin promulgatio$ )ara la &otacin no podan elegirse ni los dias judiciales% ni los dias inh'biles% e&it'ndose por lo com9n los dias de mercado$ !l lugar se:alado para los comicios y concilios por tribus era el foro% y para los comicios por centurias% el campo de Farte$ Reunida la asamblea% pre&io in&ocar a los dioses y a reali+ar un sacrificio% habiendo consultado a los auspicios$ !l magistrado lea el te(to de la ley que propona rogando su aprobacin$ 0a &otacin se celebraba en los comicios por centuria% jer'rquicamente por clases$ !n cuanto a los comicios por tribus y concilios de la plebe% &otaban las tribus al mismo tiempo$ 0a unidad de &oto es la centuria% o en su caso la tribu$ )osteriormente y a partir de la le!es 1aellariae% del siglo 55 aC% esta clase de sufragio fue sustituido por el depsito en una urna% de tabletas de arcilla en las que el elector haba escrito su pronunciamiento mediante frmulas$( URB Como lo pides$ AB -egati&o$ N%B 6bstencin )roducido el escrutinio y proclamado el resultado% se requera que el senado prestase su conformidad% cosa que haca mediante la auctoritas patrum$ 5nmediatamente despu,s se publicaba el te(to legal% inscribi,ndolo sobre tablas blanqueadas$ Partes de la le! comicial )or lo com9n la ley comicial le&aba el nombre del magistrado que la haba propuesto$
PraescriptioB 5ndicadora del magistrado proponente% el comicio &otante% el da de la &otacin% la designacin por unidad que sufrag primero% y dentro de ,sta el ciudadano que &ot primero$ RogatioB <e(to completo de la ley /anctioB Cl'usulas e(tra:as al contenido normati&o del te(to de la ley$ <ena como finalidad reglar la forma en que el nue&o precepto entraba en &igencia$
Ple iscito Eayo lo defini como 3lo que la plebe manda y establece4 !s la deliberacin de la plebe en su asamblea propia y especfica% el concilio de la plebe% con&ocado a tal fin por un tribuno$ 6l principio fue un mandato emanado y destinado a los plebeyos% pero despu,s de la ley *ortensia (D?7aC % se equipar a la ley obligando tambi,n a los patricios$ Ius Naturale: !l derecho pri&ado se di&ida en Derecho ci&ilB !(clusi&o del pueblo romano% aplicable solamente a sus ciudadanos$ Derecho de gentesB 5ntegrado por normas que aplicaban a todos los pueblos y tenan por fundamento la ra+n natural$ !s la aplicacin del derecho natural a los hombres$ Cicern: 0o justo natural son aquellos preceptos que son eternos% uni&ersales e inmutables% que han e(istido% e(isten y e(istir'n$ 6lude al conjunto de principios comunes a todos los seres &i&os$ Paulo: !s el que siempre es bueno y equitati&o$ /e apoya en ra+ones superiores e inmanentes y no en ra+ones de utilidad de tal o cual estado$ /e identifica con la justicia% concibe un derecho ideal en el que todos los hombres son iguales$ Justiniano: !s el que la naturale+a ense:a (inspira a todos los animales$ !ste derecho no es especial del linaje humano% sino com9n en todos los animales$ De aqu procede la unin del &arn y de la mujer% que llamamos matrimonio% tambi,n la procreacin y educacin de los hijos$ )volucin .istrica del derec.o romano !l derecho romano es un aut,ntico producto histrico% resultante de una profunda decantacin de siglos$ Desde el a:o de su fundacin (Roma 753 aC% hasta la sistemati+acin en el Corpus iuris civile de "ustiniano en los a:os 53A dC$ )volucin .istrica de Roma /e suceden tres regmenes polticos desde la fundacin de Roma hasta la muerte del emperador "ustiniano$ ;$ 0a monarqua 753aC 5@GaC D$ 0a rep9blica 5@GaC D7aC 3$ !l imperio 6lto 5mperio o principado D7aC D?AdC Cajo 5mperio o 5mp$ 6bsoluto D?A ;A53 A( %a monar0ua %a "undacin de Roma: -o hay referencias escritas% por eso se toma como inicio de Roma una leyenda sobre su fundacin$ Dicha leyenda hace emparentar a los ancestros romanos con el h,roe troyano !n,as$ 0uego de un periplo por el Fediterr'neo desembarca con su hijo Cayo 6scanio y se asienta en una +ona del centro de 5talia donde se funda una ciudad llamada 6lba 0onga$ !n esa ciudad durante el gobierno de -umitor% ,ste fue derrocado por su hermano 6mulio% y como se deca que los nietos de -umitor iban a derrocar y e(pulsar al usurpador% 6mulio decide tomar precauciones$ -umitor% hasta ese momento no tena nietos% pero si una hija% Rea /il&ia% que poda d'rselos$ )ara e&itar esto 6mulio hi+o que su sobrina se consagrase al culto de la Diosa .esta como sacerdotisa% funcin en la cual deba mantener su &irginidad$ )ero la princesa qued encinta del dios Farte% y tu&o gemelos a los que llam Rmulo y Remo$ !stos ni:os fueron abandonados en el bosque% donde la tradicin dice que los cri una loba% aunque otras &ersiones indican que lo hi+o 6cca 0aurencia% la esposa de un pastor% que se llamaba >'ustulo% a quien se le llamaba la loba$ 0os j&enes cuando crecen cumplen la profeca% derrocan a 6mulio% de&ol&i,ndole el trono a su abuelo y ,ste% en agradecimiento les cede la tierra que ellos eligieran para que all fundasen su propio reino$ 0os gemelos escogen un lugar ubicado en una +ona denominada /eptimonium$ 6ll discuten sobre qui,n iba a ser el rey% cosa que dejan librada a la &oluntad de los dioses$ /e produce una discusin y Remo despechado salta los surcos que haban hecho con el arado como lmites de la futura ciudad% y Rmulo lo mata% de esta manera Rmulo% de origen latino% es el primer rey romano$ *ubo siete reyes romanosB 4) Rmulo: De origen latino% crea la figura del Rey% el /enado y los Comicios% organi+a la estructura poltica de la ciudad$ 5) Numa Pompilio: =rigen sabino$ =rgani+a todo lo concerniente a la materia religiosa$ =rgani+ el culto p9blico% cre lo primeros colegios sacerdotales y estructura los primeros gremios$ 6) 1ulio -ostilio: =rigen latino$ /e le atribuye haber destruido la ciudad de 6lba 0onga% gobern de manera desptica$ 7) Anco +arcio: =rigen sabino$ Rey contradictorio% querido y benefactor de la plebe$ *i+o construir un puerto en una ciudad que no tena barcos (=stia 8) 1ar0uino el antiguo: =rigen etrusco$ 6 ,l se le debe el desarrollo de la obra p9blica% refaccion murallas% hi+o las cloacas% era autoritario% no consult jam's al senado y al pueblo$ 9) /ervio 1ulio: =rigen latino$ Rey adorado por el pueblo% 6 ,l se le debe la reestructuracin de la 6samblea popular% organi+ el primer censo$
:)
1ar0uino el so er io: Herno de /er&io <ulio% a qui,n asesina$ /e ocupa de las obras p9blicas% pero el pueblo no lo quiere% no consult jam's al senado y al pueblo$ /u reinado finali+a con una re&uelta popular y a partir de entonces el pueblo acuerda no elegir m's reyes sino magistrados que desempe:aran el cargo de manera colegiada y temporal% lo que marca el inicio de la Rep9blica$ ;rganos de la constitucin mon<r0uica )l Re!: <iene poderes militares% administrati&os y ci&iles% jurisdiccionales y religiosos$ Resume en sus manos la totalidad del poder$ !l rey es &italicio% cuando se produce su muerte el gobierno queda a cargo del senado% llam'ndose a este periodo interregno$ Durante el mismo los senadores% empe+ando por el m's &iejo% ejercen el poder durante cinco das cada uno con el ttulo de interre=$ 0a eleccin de los reyes era reali+ada por la asamblea de ciudadanos% el comicio% reunido bajo la presidencia del senador que estu&iese ejerciendo el cargo de interre( ese da$ 7na &e+ reali+ada la eleccin% pre&ia consulta a los auspicios% y conseguida la aprobacin del senado el nue&o rey entraba en funciones$ )l senado: !s un rgano consulti&o del rey% qui,n no estaba obligado a seguir sus consejos% y ni siquiera a requerrselos$ 6simismo brindaba su aprobacin a las resoluciones de la asamblea de ciudadanos$ !l cargo es &italicio y% al fallecimiento de un senador es el rey qui,n designa su reempla+ante$ !n su origen su n9mero era de cien% y dicho n9mero fue &ariando bajo los reinados de los di&ersos reyes$ %os comicios: !(istieron &arios tiposB Comicio por curias: =rgani+ado seg9n la sangre$ !st' estructurado sobre la base de tres tribus% la de los ramnenses% los titienses y los l9ceres$ Cada una de estas tres tribus se di&ida a su &e+ en ;@ curias (3@ curias en total H una curia era la reunin de ;@ gens% entendiendo por gens al grupo de familias que pro&iene del mismo antepasado com9n$ 0a curia era la unidad de &oto% de tal modo y como las curias eran 3@% cuando se llegaba a ;# e(pedidas en igual sentido finali+aba el comicio$ Comicio por centurias: /er&io <ulio cre un nue&o tipo de comicio% estructurado sobre la base del dinero de los ciudadanos$ !(isten en Roma dos clases sociales los patricios y los plebeyos$ 0a creacin del comicio por centurias es una consecuencia del desesperado af'n de los plebeyos de igualarse a los patricios$ Con el comicio por centurias% los plebeyos adquieren por fin la ciudadana% los plebeyos pobres obtienen por su parte el dudoso honor a cambio de ser llamados ciudadanos% de ser citados a integrar el ej,rcito y &erse compelidos al pago de impuestos$ 0a unidad de &oto es la centuria% y por centuria se entendi en principio a ;@@ hombres% y luego a un n9mero indeterminado de familias que pudieran suministrar ;@@ soldados$ Conforme la fortuna los ciudadanos se clasificaron en centurias de caballeros (equites % los m's ricos% y de infantes (pedites % estas 9ltimas conformando 5 clases% habiendo asimismo 5 centurias fuera de clase$ 0a fortuna de los miembros del comicio se e(presaba en ases% siendo el as la unidad econmica que ser&a para medir el capital Ca allera ;? centurias con ciudadanos de mas de ;@@$@@@ ases In"antera ;I clase ?@ centurias con ciudadanos de m's de ;@@$@@@ ases$ DI clase D@ centurias con ciudadanos de m's de 75$@@@ ases D centurias de artesanos 3I clase D@ centurias con ciudadanos de m's de 5@$@@@ ases AI clase D@ centurias con ciudadanos de m's de D5$@@@ ases D centurias de m9sicos 5I clase 3@ centurias con ciudadanos de m's de ;D$5@@ ases ; centuria de proletarios 1otal de centurias: 4>6' !n la pr'ctica la &oluntad aunada de caballeros y primera clase defina cualquier &otacin$ Colegios sacerdotales: Colegio de los pont"ices: !staba compuesto por ;5 miembros% en materia jurdica eran los custodios de las frmulas que haba que conocer y emplear para reali+ar cualquier acto% fueron los primeros jurisconsultos$ Augures ! aurspices: 0os augures eran los encargados de consultar la &oluntad de los dioses acerca de s un da determinado era nefasto o fasto% para cumplimentar cualquier acto jurdico$ Dicha consulta la reali+aban en &irtud de signos como el apetito de los pollos sagrados o el &uelo de las a&es$ 0os aurspices% cumplan la misma funcin% pero sobre la base de las entra:as de animales sacrificados$ %as vrgenes vestales: /acerdotisas consagradas al culto de la diosa .esta% deban mantener siempre encendido el fuego sagrado$ Colegio de los "eciales: !ran sacerdotes cuya funcin principal consista en comunicar a los pueblos e(tranjeros las disposiciones que Roma tomaba en tiempos de pa+$ $( %a Rep? lica 6 partir del a:o 5@G aC aparece una figura muy importante que es el magistrado% cargo p9blico desempe:ado por dos o m's personas$ 0as magistraturas tenan caractersticas distintas a las del reyB @ratuidad en su "uncin: !l cargo es ad .onorem% con la consecuencia que 9nicamente podan acceder a este cargo% quienes posean cierta rique+a$
Responsa ilidad en su gestin: 6l asumir el cargo deba jurar desempe:ar el cargo respetando las leyes de Roma% asimismo deba prestar otro juramento cuando dejaba el cargo% donde juraba haber cumplido la ley% si as no lo fuere% estaba sujeto a que se le iniciara una accin criminal$ Periodicidad: -o eran &italicios% sus mandatos duraban generalmente un a:o$ )lectividad: !ran elegidos por el pueblo reunido en comicio$ Colegialidad: 0a ejercan dos o m's personas que no actuaban simult'neamente$ Fientras uno ejerca la funcin% el otro estaba en receso% pero con facultad de oponer su &eto a las decisiones del colega$ Clasi"icacin de las magistraturas *rdinarias: 6quellas que e(istan normalmente en la estructura cotidiana de la Rep9blica$ )=traordinaria: 6parecen para dar solucin a una situacin e(traordinaria$ Durante la Rep9blica e(isti el cursus .onorum% esto implicaba que aquellas personas que queran participar en la poltica deban hacer carrera poltica% empe+ar por las magistraturas menores% hasta llegar a las de mayor responsabilidad$ /e reglament tambi,n la edad mnima 35 a:os para cuestor% y A3 a:os para cnsul$ !ntre cargo y cargo se deba esperar D a:os para postularse y para desarrollar el mismo cargo deba esperarse ;@ a:os$ +agistraturas *rdinarias 4) )l consulado: >ue la m's alta magistratura republicana% concentraba el consulado potestades de car'cter ilimitado que abarcaban di&ersos aspectos de la &ida institucional de Roma$ !ra desempe:ado por dos cnsules% que eran jefes supremos en el orden administrati&o y militar$ Cuando Roma estaba en guerra un cnsul iba a la batalla% el cnsul armado% y otro se quedaba gobernando% el cnsul togado$ !n tiempos de pa+ se alternan un mes y medio en la funcin y el otro tiene derecho de &eto$ 5) %a preturaB 6parece en el a:o 3#7 aC% cuando la ley licinia% crea la pretura para otorgarle los poderes jurisdiccionales que correspondan a los cnsules$ !l cargo de pretor fue 9nico durante mucho tiempo% reci,n en el a:o DAD aC se hace colegiado al crearse la pretura peregrina con competencia en litigios entre romanos y peregrinos% o de ,stos entre s$ F's adelante el n9mero se ele& a A% despu,s a # y por 9ltimo en tiempo de /ila a ?$ 6) %a censura: !sta magistratura no permanente cre el censo$ 0os censores eran elegidos por los comicios a propuesta de los cnsules cada 5 a:os% durando en sus funciones ;? meses$ Reali+a el 'lbum senatorial% es decir% un listado de ciudadanos en condiciones de ser senadores$ De hecho elige los senadores$ Jnicamente se elegan para ser censores a e(cnsules$ 7) %a cuestura: Constituy una magistratura de rango menor% ya que los cuestores fueron meros au(iliares de los cnsules$ !n un principio fueron A% D por cada cnsul% pero ,ste n9mero se fue ele&ando hasta llegar a A@ en la ,poca de C,sar$ Desempe:aron un papel de importancia en la administracin del tesoro p9blico$ Cobraban impuestos y manejaban el erario p9blico$ 8) )l edil curul: !specie de magistrado municipal% encargado de &igilar y custodiar el funcionamiento de la ciudad$ a$ Cura urbisB /e refera al cuidado de la ciudad% a la &igilancia nocturna% al ornato y habitabilidad de los edificios$ b$ Cura annonae: 6barcaba lo concerniente a la polica de los mercados% &igilancia de precios y del abastecimiento en general$ c$ Cura iudorum: )romocin y control de los espect'culos p9blicos$ 9) )l tri unado de la ple e: 0os plebeyos queran tener acceso a la clase poltica y consiguen dar nacimiento al tribunado de la plebe$ /u funcin &a a ser el derecho a &eto a las decisiones de cualquier magistratura patricia que perjudique los intereses de la clase plebeya$ !s un elemento de presin y negociacin% lle&a a conseguir la sancin de las K55 tablas$ 5dearon la forma de debilitar el ejercicio del poder estatal% confiriendo a los tribunos una funcin negati&a la intercessio% que era el derecho a &eto del tribuno sobre las resoluciones de los magistrados patricios$ +agistratura e=traordinaria %a Dictadura: <ena ciertas caractersticas especiales% el poder p9blico lo tena una sola persona (el dictador para que se diera solucin a la crisis% y cumplido ese cometido cesaba su tarea$ !l pla+o m'(imo no poda e(ceder los # meses$ )ara elegir el dictador% el senado deliberaba y dictaba el /enatus consultum ultimus& por el cual se encomendaba a los cnsules la designacin de un dictador$ 6l designarse ,ste quedaban abolidas todas las magistraturas ordinarias (incluido el consulado y tena poderes e(traordinarios y absolutos$ Eeneralmente era un militar y estaba facultado a designar un colaborador magster e0uitum o jefe de caballera$ A( )% I+P)RI* !l perodo histrico 1 poltico que se designa con el nombre de imperio% aparece con la unificacin de dos ciclos histricos perfectamente diferenciadosB El principado o alto imperio: Lue mantiene sin mutaciones notables sus lneas cl'sicas desde 6ugusto hasta los /e&eros$ /e caracteri+a por el propsito de restaurar el r,gimen republicano y la antigua libertad$ El dominado, bajo imperio o imperio absoluto: Lue comien+a a delinearse a partir de los emperadores de la dinasta de los /e&eros y culmina con la organi+acin poltica que al gobierno le imprimen Diocleciano y Constantino$ !st' presente la idea franca y decidida de centrali+ar el poder en manos del emperador$ )l principado A5: aC( 5B7 dC) Complejas y &ariadas causas pro&ocaron el tr'nsito de la Rep9blica al 5mperio$ 0a estructura republicana se fue minando por el problema del reparto de tierras% que hi+o eclosin en la ,poca de los Eracos (;33 aC2 ;D3 aC % y por la idea de dar car'cter poltico a la clase senatorial y ecuestre% impulsando a esta nue&a aristocracia en contra del pueblo$ 6 estas circunstancias se sum el relajamiento de las costumbres% el desprecio por la religin y las instituciones de los antepasados% la tirana del poder y las con&ulsiones internas pro&ocados por ambiciosos caudillos con sed de imperio
(Fario% /ila% )ompeyo% "ulio C,sar% Farco 6ntonio% =cta&io !stos factores de caos contribuyeron a destruir la fuer+a del !stado y la moral del pueblo% lle&ando a la antigua Rep9blica a perecer para dar paso al 5mperio$ Despu,s de la muerte de "ulio C,sar (AA aC Farco 6ntonio y =cta&io decidieron resol&er por las armas su predominio% y la lucha librada en el a:o 3; aC fa&oreci a =cta&io% qui,n se con&irti en el ;I !mperador de Roma$ -o obstante el perodo imperial tiene su inicio D a:os despu,s% cuando el senado otorga a =cta&io el ttulo de Imperator y el calificati&o de Augustus$ F's tarde en una sesin del senado en el a:o D7 aC se designa a 6ugusto padre de la patria y primero entre los senadores principeps senatus% esta decisin hace nacer el principado o alto imperio$ )l emperador: !n ,sta ,poca el magistrado por e(celencia es el emperador$ 6ugusto obtu&o del senado el poder consular y la potestad tribunicia con derecho a &eto$ F's adelante se hi+o conferir el 5mperium proconsular en todo el !stado romano y en el a:o ;D aC lleg a hacerse elegir para el pontificado m'(imo% adoptando como nombre de pila Imperator8 as se hi+o llamar Imperator CCsar Augusto % nombre que sus sucesores adoptaron como designacin oficial$ 0a potestad tribunicia confera al prncipe la in&iolabilidad% el derecho a &eto% y el de con&ocar y presidir los comicios y el senado$ )or el imperio proconsular el prncipe era el supremo administrador% el comandante de los ej,rcitos y el jue+ supremo$ !l pontificado m'(imo haca del emperador el representante de la di&inidad y el custodio de la religin romana$ 6dem's se le otorgaron el derecho a declarar la guerra% proclamar la pa+% acu:ar monedas y conceder la ciudadana a los s9bditos de otros pases$ %as antiguas magistraturas: 0as magistraturas republicanas mantu&ieron le esencial de sus poderes% una sola% la censura% desapareci% y 6ugusto asumi sus funciones$ )ero las otras gradualmente fueron perdiendo algunas de sus prerrogati&as que pasaron al !mperador$ 0a pretura fue la que conser& por m's tiempo su fisonoma$ )l senado: !l senado imperial continu siendo el rgano esencial del gobierno% sin que sus atribuciones sufrieran mengua alguna% sal&o en la atinente a la poltica e(terior que pas al prncipe$ !l c9mulo de poderes del senado lo con&irti en un asociado del !mperador en el gobierno y administracin del !stado% esta situacin lle& a hablar de una Diarqua imperial% al considerar que la direccin del !stado estaba en di&idida en dos rganosB !l prncipe y el senado$ %os comicios: !stos subsisten durante el principado en la forma de comicios por centurias y comicios tribales% conser&ando sus funciones legislati&as y electorales% pero no as las judiciales$ %os "uncionarios imperiales: !s una organi+acin burocr'tica constituida por numerosos funcionarios que actuaban como delegados del !mperador para posibilitar la amplia gama de potestades que sucesi&amente fue adquiriendo$ !stos funcionarios no tu&ieron car'cter de magistrados y eran nombrados y remo&idos por el prncipe$ /us funciones duraban mientras conser&aran la confian+a del soberano y reciban una remuneracin por sus ser&icios$ 7n funcionario que alcan+ mucha importancia en la estructura imperial% fue el )refecto del pretorio% Prae"ectus praetorio% situado en primer rango dentro del aparato administrati&o estatal$ !ra el jefe de la guardia imperial% y a esta funcin una la competencia judicial en aquellas causas ci&iles o criminales en que tena que inter&enir el !mperador% qui,n haca de ,ste funcionario el jue+ supremo del imperio$ =tros prefectos que tu&ieron importancia fueronB Prefecto urbiB !ncargado de la polica de la ciudad% la &igilancia de los mercados y persecucin de cultos prohibidos$ Prefecto vigilumB "efe de una guardia especial dedicada a e&itar robos e incendios$ Prefecto aerariB !ncargado de la administracin del tesoro$ Prefecto annonaeB Con funciones de &igilancia sobre el apro&isionamiento de &&eres a la poblacin$ !ntre los funcionarios imperiales% se cuentan tambi,n los procuratores% que tenan la funcin de administrar la hacienda p9blica y los curatores que fueron de distintas clases% seg9n las funciones o tareas que deban cumplir$ =tros funcionarios fueron los %egati Augusti% que estaban al frente del gobierno en las pro&incias imperiales$ )stado social durante el principado: 0os dos ordenes sociales tradicionales de Roma (patricios y plebeyos % habanse integrado de tal suerte que esta diferenciacin desapareci en tiempo del principado$ /in embargo% e(istieron ni&eles sociales distintos y ello determin que hubiera una puja de clases$ 7na noble+a constituida por la aristocracia senatorial% y una noble+a de fortuna integrada por los caballeros o equites$ !stas clases altas de la sociedad% compuestas de ciudadanos con plenitud de derechos optimo iure% y de hombres del m's alto honor .onestiores% tu&ieron que enfrentarse por el predominio de una sobre otra$ !lemento ponderable dentro de la sociedad de la ,poca del principado son los e(tranjeros peregrini% que masi&amente concurren a Roma atrados por las perspecti&as que el gran imperio ofrece$ )l Imperio a soluto o dominado A5B7 D 4786) /e inicia ,sta ,poca con una gran crisis econmica y poltica% que se inicia con el asesinato del !mperador 6lejandro /e&ero lo que d' inicio a una gran anarqua$ 6 la que puso fin Diocleciano% Constancio .alerio Diocle era general del ej,rcito y se hi+o proclamar emperador por sus soldados en el a:o D?A% adoptando el nombre de Diocleciano$ 7na &e+ en el poder la hacer un an'lisis de la crisis encuentra dos causas% la primera est' dada por la e(tensin territorial del imperio% y el segundo problema est' dado por la ausencia de una norma clara que estable+ca la sucesin imperial$ )ara dar solucin al primer problema decide asociar a un colega con quien compartir sus funciones gubernamentales$ 6 tal fin designa en el a:o D?# a Fa(imiano% a quien adjudic el gobierno de =ccidente con Fil'n como capital% mientras reser&aba para s el gobierno de =riente con capital en -icomedia$ 6quel gobierno gradual se prolong hasta el a:o DG3% en que Diocleciano nombr a otros dos emperadores% Constancio Cloro y Ealerio% cada uno de los cuales recibi una parte del imperio para ejercer sus gobiernos$ Constancio Cloro tena
a su cargo la Ealia% !spa:a y Critania$ Ealerio 5liria y Erecia$ 0os cuatro emperadores no estaban en igualdad% pues el ttulo de 6ugusto era pri&ati&o de Diocleciano y Fa(imiano% y el de C,sar lo ostentaban Constancio Cloro y Ealerio$ !stos tambi,n deberan ocupar el lugar de los 6ugustos en caso que estos abdicaran% C$ Cloro el de Fa(imiano y Ealerio el de Diocleciano$ )ara que esto sea m's natural se decide que los cesares se casen con las hijas de los augustos y ,stos los adoptasen como hijos$ )ero los cesares ya tenan su &ida marital y sus hijos% y ,stos tambi,n se consideraban con derecho al trono% surge as una disputa de la que se sale con una nue&a guerra ci&il% en la que triunfa Constantino$ Constantino profundi+a las reformas de Diocleciano y se produce el traslado de la capital del imperio a Ci+ancio% que a partir del a:o 33@ se llamar' Constantinopla$ )ara una mejor administracin% Constantino di&idi al imperio en A prefecturasB =riente 5liria 5talia 0as Ealias Constantino se con&ierte al cristianismo% y en el a:o 3;3 sancion el !dicto de Fil'n% por el que prohiba las persecuciones a los cristianos y se proclamaba al cristianismo religin oficial del !stado$ <eodosio 5 que gobernaba =riente desde el a:o 37G% di&ide al imperio en 5mperio Romano de =riente y 5mperio Romano de =ccidente$ =riente sobre&i&i largo tiempo% mientras que =ccidente e(perimentaba una suerte muy distinta% sucumbiendo ante los pueblos b'rbaros que lo germani+aron% y en el a:o A7# desaparece como unidad poltica y llega a su fin la !dad antigua$ )or otra parte el 5mperio de =riente &io resurgir nue&amente la tradicin griega% y esto determin que se lo llamara imperio griego o bi+antino$ De su fecunda historia solo nos cabe recordar el gobierno de "ustiniano% a qui,n puede considerarse el 9ltimo emperador romano% porque con su obra legislati&a se cierra el ciclo e&oluti&o del Derecho Romano$ /u obra m's lograda fue la redaccin del Corpus iuris civile% que es una compilacin de los m's puros principios del derecho romano$
UNIDAD II
,uentes pre#ustinianeas A) %a costum re: 0a costumbre es% una de las m's antiguas fuentes del derecho$ !n un sentido amplio costumbre &endra a equi&aler a derecho no escrito$ !n un sentido estricto se la puede conceptuar como un conjunto de principios que la sociedad acata y cumple desde tiempo inmemorial% con&encida de que son obligatorios% y constituy la primera fuente del derecho romano$ !stos principios configuran lo que se denomina +os% esto es la costumbre jurdicamente &inculante$ 6 la costumbre se debe sin duda% la formulacin de las primiti&as instituciones romanas como la familia y la gens$ %as le!es regias ! el Ius Papirianum: /on las leyes que los reyes romanos habran hecho sancionar por los comicios curiados$ !stas leyes habran sido ;A% de las cuales conocemos A% una atribuida a Rmulo% penando a la nuera que faltase el respeto a su suegra8 otra de -uma )ompilio sobre el homicidio de un hombre libre8 una tercera tambi,n atribuida a -uma% por la cual se pena al autor de un delito% que en las &ersiones que nos han llegado no se e(presa% y finalmente una cuarta de <ulio *ostilio en contra de los hijos que maltratan a sus padres$ )robablemente a fines de la Rep9blica% las leges regiae habran sido reunidas o recopiladas% por un pontfice% /e(to )apirio% en una obra que en homenaje a su presunto autor% se designa con el nombre de Ius civile Papirianum' %e! de las EII ta las: !n mitad del siglo . aC% en plena ,poca republicana se dicta la ley de las K55 tablas% llamado tambi,n cdigo decem&iral% por haber sido redactado por un Colegio de magistrados e(traordinarios% los decem&eri legibus scribundis$ Constituy la fuente m's importante del derecho quiritario o ci&il% se dict a instancias de los plebeyos% quienes reclamaban la sancin de una ley escrita que diera fije+a al derecho costumbrista de la ,poca% mantenido en secreto por los pontfices$ !n el a:o A5; aC% el decem&irato legislati&o elabor las die+ primeras tablas% como ,stas se consideraron incompletas% un a:o despu,s se eligi un segundo decem&irato que logr con la redaccin de dos tablas m's% el cdigo decem&iral$ -o se conoce el contenido de las K55 tablas en su totalidad% pero los fragmentos que de ellas disponemos nos permiten deducir que se trat de un cdigo que se haba limitado a hacer resaltar lo que era oscuro o dudoso$ 0as tres primeras trataban sobre el procedimiento judicial% la ;I se refera a la competencia ante el magistrado% la DI al tr'mite del litigio y la 3I a la ejecucin o condena$ 0a AI se ocupaba de los poderes del pater familia$ 0a 5I de las herencias y las tutelas% as como de los locos furiosos y otros incapaces$ 0a #I de la propiedad y la posesin$ 0a 7I de la legislacin relati&a a inmuebles edificados y plantados% ser&idumbres y restricciones y lmites al dominio$ 0a ?I de los delitos$ 0a GI del derecho p9blico y los delitos contra el pueblo romano$ 0a ;@ del derecho sacro% conteniendo lo relati&o a la reglamentacin de los funerales$ 0a ;;I prohiba el matrimonio entre patricios y plebeyos$ 0a ;DI estableca el principio que las leyes posteriores derogan a las anteriores% y la regulacin de la accin ejecuti&a de toma de prenda$ Ius ,lavianum: )ese a lo esperado la sancin y publicacin de las K55 tablas no tu&o la consecuencia de hacer desaparecer por completo el predominio patricio en el conocimiento del derecho e(istente$ 6s siglo y medio despu,s% en el a:o 3@A Cnaeus >la&io dio a conocer p9blicamente lo que dio en llamarse 5us >la&ianum$ Contena la descripcin de los actos que los litigantes deban lle&ar a cabo durante el tr'mite de los procesos% de acuerdo al sistema de las acciones de la ley8 y portaba como ap,ndice una tabla con el calendario de los das fastos y los das nefastos$ Ius Aelianum' %a 1ripertita: 6lrededor de un siglo despu,s del 5us >la&ianum% el jurisconsulto /e(to 6elio )eto Cato% public una nue&a coleccin de frmulas de acciones de la ley% que recibi el nombre de 5us 6elianum$ )osiblemente el mismo /e(to 6elio ampli con posterioridad su obra% dando a conocer la 1ripertita% llamada as por estar di&idida en tres partes$ Contena respecti&amente% el te(to de las K55 tablas% la interpretacin que de dicha norma haban hecho los pontfices y jurisconsultos y% finalmente las nue&as acciones de la ley que ya haban sido incluidas en el 5us 6elianum$ Ple iscitos: >ueron seg9n definicin de las fuentes (5nst$ ;%D%A las decisiones &otadas por la plebe en los concilia ple e a propuesta de un tribuno$ 0os plebiscitos constituyeron una importante fuente del derecho% desde la sancin de la ley *ortensia (D?GaC que los tornaba obligatorios tanto para los plebeyos% como para los patricios$ %e! Comicial: /eg9n la definicin de las 5nstitutas de Eayo% ley comicial es lo que el pueblo manda o establece$ "ustiniano las define como lo que el pueblo romano% interrogado por un magistrado senatorial% sancionaba$ 0ey comicial fue entonces para los romanos% la regla de derecho impuesta obligatoriamente por el pueblo% para regular la acti&idad humana y como norma coerciti&a$ /enado Consultos: !l senado% que fue el organismo de mayor prestigio poltico de la Rep9blica% careci de potestad legislati&a durante este perodo$ 6s% las resoluciones o acuerdos del senado% llamados senado consultos% no constituyeron fuente del derecho romano en la etapa republicana$ Con el ad&enimiento del principado% el senado fue elemento fundamental en la poltica del !stado% y sus resoluciones o acuerdos adquirieron una aut,ntica potestad legislati&a$ De ah que las 5nstitutas de Eayo (;%;%A e(presen que senado consulto es lo que senado ordena y establece$% agregando que tienen fuer+a de ley$
;@
6l senado le corresponda debatir y &otar la propuesta del !mperador oratio principi$ Constituyeron una de las m's importantes fuentes de produccin del derecho romano del perodo imperial$ !ran conocidos con el nombre del emperador que los haba propuesto o con el nombre del cnsul que haba presidido la reunin del cuerpo$ $) )l edicto de los magistrados: 0os edictos eran una especie de publicaciones que hacan los magistrados para dar a conocer los principios que se proponan aplicar durante el a:o de ejercicio de sus funciones$ !stos eran publicados en tablas de madera blanca <l um% y se llamaba edicto anual o edicto perpetuo$ !l pretor sustituto poda reno&ar totalmente el de su colega saliente% y en ese caso publicaba un edicto nuevo' /in embargo se hi+o costumbre que se e(pusieran las normas en un edicto tipo que se transmita de colega a colega y se denomin edicto traslaticio$ Cuando el pretor se &ea precisado a dar normas no contempladas en su bando actual% es decir% que no se encontraban en el edicto perpetuo &igente% dictaba un edicto especial llamado edicto repentino$ )dicto perpetuo de /alvio Juliano: 0a proliferacin de los edictos pretorios y la estabilidad que fueron adquiriendo de un pretor a otro% hi+o que en los tiempos del 5mperio se sintiera la necesidad de poner un orden en la masa edictal% ello determin que el !mperador 6driano en el a:o ;3@dC encargara al m's grande jurisconsulto de su tiempo /al&io "uliano% la codificacin del edicto de los pretores$ 6 la recopilacin se la denomin !dicto )erpetuo de /al&io "uliano% y re9ne en un solo cuerpo las reglas publicadas cada a:o por el pretor y los ediles curules$ !staba di&idido en un cuerpo general de disposiciones y un ap,ndice$ !l cuerpo general se di&idira en A partesB ;$ 7na introduccin que tena por finalidad organi+ar y garanti+ar el proceso hasta la regulacin del iudicio$ D$ )arte central titulada de iudicis contena las acciones tuteladoras de los derechos pri&ados subjeti&os$ 3$ 6barcaba las normas referentes a la herencia pretoria o onorum possesio$ A$ Comprenda los principios jurdicos relacionados con la res indicata y ejecucin de la sentencia$ !l ap,ndice estara di&idido en 3 secciones que tratan sobre interdictos% e(cepciones y estipulaciones pretorias$ !ste edicto implica la cristali+acin del derecho honorario% ya que el mismo deba permanecer en adelante fijo e inmutable$
C) %a la or de los #urisconsultos: 0os jurisconsultos eran personas conocedoras en materia jurdica% a quienes se acuda para pedir su consejo y asesoramiento% e(istieron siempre en Roma% manifest'ndose ya fuera a tra&,s de la jurisprudencia pontifical% ya de la jurisprudencia laica% que comen+ a formarse en la Rep9blica merced a la gra&itacin que alcan+aron los pareceres de los primeros jurisconsultos prudentes que se dedicaron a la labor de interpretar los principios jurdicos$ 0os pontfices monopoli+aron durante todo el perodo mon'rquico y parte del republicano el conocimiento del derecho$ !sto sucedi hasta el ad&enimiento del primer pontfice m'(imo plebeyo% <iberio Coruncario (D5A aC que comien+a a ense:ar y a di&ulgar p9blicamente las frmulas y normas jurdicas &igentes$ 6 partir de entonces y con la ley decem&iral y los escritos de Cnaeus >la&io y /e(to 6elio% el derecho se seculari+a y se inicia la tarea de los juristas laicos$ %os primeros prudentes: /on los primeros jurisconsultos% que surgen paralelamente con la decadencia del monopolio jurdico de los pontfices$ Debemos citar aB 6ppio Claudio el ciego /e(to 6elio )eto Cayo$ 6utor del 5us 6elianum y la tripertita$ F$ )orcio Catn Fanio Fanilio F$ "unio Cruto )ublio Fucio /cae&ola Luinto Fucio /cae&ola 6quilio Ealo /er&io /ulpicio Rufo 6lfeno .aro )l Ius respondendi: !ra la prerrogati&a conferida solamente a ciertos juristas pri&ilegiados a los que se autori+aba a emitir opinin en los asuntos sobre los que fuesen consultados% en nombre del rey$ <ena &alor legal y no poda ser ignorado por los jueces$ %as escuelas de derec.o: !n tiempos de 6ugusto aparecen dos escuelas% la de los proculeyanos y la de los sabinianos$ 0a tradicin romana considera a Farca 6ntonio 0abeon como fundador de la primera% y a Casio Capiton como el iniciador de la segunda$ /in embargo la organi+acin de ellas se debi a )rculo y a /abino% que habran sido discpulos de los mencionados juristas$ /uele decirse que en materia jurdica los sabinianos fueron conser&adores y los proculeyanos progresistas e inno&adores% tambi,n que en los sabinianos predomina un m,todo sistem'tico y en los proculeyanos el m,todo casustico$ 0o cierto es que no hubo diferencias profundas entre las escuelas en cuanto a principios y m,todos$ )l siglo de oro de la #urisprudencia cl<sica: 7n rescripto dado por el !mperador 6driano% confirm los efectos del 5us publice respondendi otorgado por 6ugusto$ )or tal rescripto se reconoca la autoridad a las respuestas y opiniones de los prudentes que haban recibido
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autori+acin para fundar la jurisprudencia% prohibiendo a los jueces separarse de tales consejos cuando hubieran sido emitidos por unanimidad$ !s el momento en que las responsa prudentium adquieren su mayor auge como fuente formal del derecho romano$ !sto es la causa del nacimiento de una nue&a corriente del pensamiento jurdico romano% que se ha dado en llamar Jurisprudencia cl<sica8 y lle&a al derecho romano a su punto m's alto% a su cenit$ %os cinco grandes #urisconsultos: 0os cinco grandes jurisconsultos de la "urisprudencia cl'sica fueron por orden cronolgicoB @a!oB .i&i en la segunda mitad del siglo 55$ !scribi las 5nstitutas% que es un manual para uso de los estudiantes% compuestas en tiempos de 6ntonio )io y publicadas despu,s de la muerte de ,ste$ )milio PapinianoB !ntre sus obras conocemos 37 libros de Luaestiones% coleccin de soluciones de casos pr'cticos$ ;G libros de responsa% una obrita de definitiones y un par de trabajos sobre el adulterio$ Julio PauloB /u obra se orienta hacia la sistemati+acin y recopilacin de la obra de los jurisconsultos cl'sicos% aunque sin descuidar su propia produccin doctrinaria$ !ntre sus obras se encuentran comentarios al edicto del pretor% comentarios especficos a un buen n9mero de leyes$ Reali+ numerosas monografas sobre temas de derecho pri&ado% procesal y fiscal$ Domicio UlpianoB >ue contempor'neo de )aulo y discpulo de )apiniano% a ,l se le deben numerosos estudios sobre derecho ci&il y p9blico% as como comentarios a di&ersas leyes$ /u obra m's conocida son sus reglas$ )renio +odestino: !s el 9nico discpulo de 7lpiano que se conoce% fue autor de ;7 libros de responsa% un tratado de e(cusationibus% y &arias monografas sobre di&ersos temas sobre todo en materia de sucesiones% matrimonio y manumisiones$ %e! de citas: 0uego de la muerte de 6lejandro /e&ero la albor de los jurisconsultos decae totalmente% abandonados los estudios y la in&estigacin% la capacidad de los jueces y su formacin intelectual era un tema preocupante$ >ue as como <eodosio 55 y .alentiniano 555% reali+an en AD# la ley de citas$ Deca la norma que para resol&er todo litigio% los jueces deban consultar lo que sobre el tema haban escrito los cinco grandes jurisconsultos$ !n caso de unanimidad de opiniones% el jue+ deba seguirla sin m's$ De haber di&ergencias% deba inclinarse por la solucin adoptada por la mayora y% en el supuesto de empate de opiniones% tomar lo que al respecto hubiese indicado )apiniano$ H en el caso en que )apiniano no hubiese emitido opinin% el magistrado tena la facultad de resol&er libremente$ D) %as Constituciones imperiales: !n el bajo 5mperio la fuente fundamental de derecho son las Constituciones 5mperiales% en las 5nstitutas de Eayo encontramos el concepto de ellas 3 constitucin del prncipe es lo que el emperador establece por decreto% edicto o rescripto y jam's se ha dudado que las mismas tienen fuer+a de ley% pues el emperador mismo obtiene el imperio en &irtud de una ley4 Dichas constituciones imperiales fueron de distintos tiposB )dictasB =rdenan+as de car'cter general dadas por el !mperador para todo el imperio o una parte de el% en ejercicio del ius edicendi$ DecretaB !ran las decisiones judiciales e(pedidas por el emperador en las causas lle&adas a su conocimiento% en primera instancia o en grado de apelacin$ +andataB !ran las instrucciones de car'cter administrati&o dirigidas a los funcionarios o gobernadores de pro&incia que contenan algunas &eces reglas de derecho pri&ado$ RescriptaB 6s se designaba a las respuestas que el emperador daba% a manera de jurisconsulto a las consultas jurdicas formuladas por particulares o funcionarios$ 0as respuestas a los particulares se denominaban relationes o consultationes% en tanto que las respuestas a los funcionarios se designaban con el nombre de epistolae$ Pragmatica: /e trata de una nue&a categora de constituciones imperiales aparecida durante el imperio absoluto% se dictaban usualmente a pedido de entidades oficiales% para regir a determinadas pro&incias o a cierto grupo de personas$ 1entativas de codi"icacin: 0a multiplicidad de constituciones &igentes% la falta de coordinacin entre las normas nue&as y las anteriores% y la carencia de una publicacin de las mismas dieron origen a una incertidumbre sobre el derecho &igente$ )or todo ello a partir de Diocleciano se a&i&a la idea de reunir en un solo cuerpo todas las constituciones &igentes% surgiendo as las colecciones llamadas cdices$ Cdigo @regoriano: =bra de un tal Eregorio% reali+ada en =riente durante el reinado de Diocleciano% compila e(clusi&amente rescriptos% en ;5 libros$ Cdigo -ermogeniano: =bra del jurista *ermgenes% qui,n en un solo libro recoge todos los rescriptos de Diocleciano% y completado con constituciones de Constantino% 0icinio% .alentiano y .alente$ Cdigo 1eodosianoB 0a mand a reali+ar <eodosio 55 en el a:o A3G$ !s la ;I coleccin oficial de constituciones% contiene todas las constituciones que conser&aban &igencia% dictadas desde la ,poca de Constantino ,ragmenta vaticana: !s una coleccin de 37? tro+os doctrinarios tomados de )apiniano% )aulo y 7lpiano$ %e!es mosaicas ! romanas: Coleccin de leyes que contiene una comparacin pretendiendo demostrar que las leyes romanas deri&aban de las mosaicas$ )) %as compilaciones Romano D <r aras: !l derecho romano% producida la cada del 5mperio con la toma de Roma en A7#% nutri con su sa&ia las distintas compilaciones que los monarcas germ'nicos reali+aron para uso de sus nue&os s9bditos romanos$
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)l edicto de 1eodorico: >ue dictado para regir tanto a los romanos como a los ostrogodos$ /e compone de ;5A art$ <omados de los cdigos Eregoriano% *ermogeniano% y <eodosiano% algunas no&elas y las sentencias de )aulo$ %e! romana de los $urgundios: Compilacin promulgada por los borgo:os% compuesta de A# ttulos que resuman las fuentes jurdicas usuales de la ,poca% destinada a subiditos romanos$ $reviario de Alarico: 0lamada tambi,n le( romana &isgothorum% es un e(tracto de los Cdigos Eregoriano% *ermogeniano% <eodosiano% algunas no&elas y algunos escritos de Eayo% )aulo y )apiniano$
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UNIDAD III
,uentes #ustinianeas ! post #ustinianeas A) %a compilacin de Justiniano: Correspondi a "ustiniano% emperador de =riente entre el 5D7 y el 5#5% recoger en un cuerpo org'nico y sistemati+ado las constituciones imperiales (leges y recopilar las opiniones de los jurisconsultos (iura $ )ara ello cont con el concurso in&alorable de las escuelas de derecho de Cerito y Constantinopla$ -o menos &alioso fue el hecho de haber tenido a cargo de la obra a <riboniano$ -ace as el Corpus iuris civile% llamado as desde la edicin ginebrina reali+ada por Eodofredo en ;5?3$ !l corpus iuris ci&ile consta de A partesB 7na coleccin de ;D libros de constituciones imperiales% llamada Cdigo$ 7na recopilacin en 5@ libros de las obras de la jurisprudencia cl'sica% llamada Digesto o )andectas$ 7na e(posicin en A libros de principios elementales de derecho% llamada 5nstitutas$ 7na coleccin de las constituciones promulgadas por "ustiniano% denominada -o&elas$ )l primer cdigo: )or la constitucin -aec 0uae necessario el !mperador "ustiniano% design una comisin% compuesta por ;@ jurisconsultos% para que reuniera en un solo cdigo todas las colecciones de leyes hechas anteriormente (cdigo Eregoriano% *ermogeniano% y <eodosiano %as como las constituciones que le siguieron$ !n ;A meses la comisin termin su tarea y el Cdigo fue promulgado por el emperador mediante la constitucin /umma Republicae% en abril de 5DG$ /u &igencia no fue sin embargo muy prolongada% ya que apenas un lustro despu,s se lo reempla+o por una nue&a edicin actuali+ada$ )l digesto: )or la constitucin Deo auctore% en diciembre de 53@% "ustiniano cre una comisin presidida por <riboniano% para reali+ar la tarea de sistemati+ar y ordenar las opiniones de los jurisconsultos que haban go+ado del ius respondendi% y formar con ellas un cuerpo de doctrina legal$ !n diciembre de 533 se concluy la obra% quedando sancionada con el nombre de Digesto o )andectas% por la constitucin bilingMe (latn y griego <anta% que el emperador dirigi al senado y al pueblo$ Fas de las DN3 partes del Digesto recopila obras delos cinco grandes jurisconsultos% otra AI parte de la obra corresponde a siete jurisconsultos m's$ 0os restantes fragmentos se reparten entre otros D7 juristas$ -9mero con el cual se completan los 3G jurisconsultos citados en la obra$ !l digesto est' di&idido en 5@ libros% cada uno subdi&idido en ttulos con sus respecti&as rubricas% indicadoras de las materias que trata el titulo$ Como el cdigo% la distribucin sigue el plan del edicto pretorio% y de ah que se halle di&idido en siete partes$ a 0a primera% comprende de los libros ; al A% y se ocupa de las nociones generales del derecho$ b 0a segunda% que abarca los libros 5 al ;;% es la doctrina general de las acciones$ c 0a tercera% libros ;D al ;G% reproduce las disposiciones del edicto sobre las cosas$ d 0a cuarta% libros D@ al D7% trata de instituciones complementarias de los contratos% prendas e hipotecas% derecho de familia y tutela$ e 0a quinta% libros D? al 3#% se ocupa de los testamentos y codicilos$ f 0a se(ta% libros 37 al AA% trata de la posesin de los bienes y el derecho de propiedad$ g 0a s,ptima% libros A5 al 5@% desarrolla las normas sobre obligaciones &erbales% fiadores% delitos p9blicos y pri&ados% penas y apelaciones en juicios$ )ara citar al Digesto suele hac,rselo con una D% seguida de &arios n9meros separados entre s por puntos% los que indican respecti&amente el libro% el titulo% el fragmento y en su caso el p'rrafo$ Cuando lo que se cita es el p'rrafo del principio% ello se hace con las letras pr' %as Institutas: Fientras se estaba reali+ando el Digesto% "ustiniano encomend a <riboniano% <eofilo y Doroteo% que reali+aran un manual para los estudiantes$ )or la constitucin 5mperatoriam maiestatem% en no&iembre de 533 se publicaron las 5nstitutas de "ustiniano% destinadas en efecto 3a la ju&entud deseosa de estudiar leyes4$ Comen+ando a regir con fuer+a legal el 3@ de diciembre de 533 por imperio de la constitucin <anta$ 0a obra se inspira en el modelo de Eayo y esta conformada por A libros que se di&iden en ttulos% cada uno con su r9brica y cada ttulo se di&ide en p'rrafos numerados igual que el Digesto$ )ara aludir a la obra% se lo hace indic'ndola con una I' )l cdigo nuevo: 0a primera coleccin de leges% el primer cdigo de "ustiniano% haba quedado desactuali+ado$ !n efecto% la resolucin de gran n9mero de problemas de ndole pr'ctica demand que se dictara un gran n9mero de constituciones imperiales% probablemente reunidas en un &olumen titulado 0as cincuenta decisiones$ /e haca entonces necesario lle&ar a cabo una nue&a edicin% corregida y actuali+ada del Cdigo% tarea que "ustiniano encomend a <riboniano% Doroteo y tres abogados m's$ !l nue&o Cdigo 1 code= repetitas praelectionis2 fue publicado por la constitucin Cordi en no&iembre de 53A$ !ste cdigo est' di&idido en ;D libros% el primero de los cuales se ocupa de las fuentes del derecho y las autoridades% los libros del D al ? tratan de derecho pri&ado% el G de derecho penal% y los tres 9ltimos est'n dedicados al derecho administrati&o y financiero$ %as novelas: 0as constituciones promulgadas por "ustiniano% posterior al Digesto% las 5nstitutas y al nue&o Cdigo% son las no&elas 1 Novellae constitutiones2 que &ersaban a menudo sobre cuestiones secundarias% pero otras &eces tambi,n sobre cuestiones fundamentales$ /e conocen tres coleccionesB !pitome "uli'nB Debida a un tal "uliano% y tena el resumen de ;DA no&elas$
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6uthenticumB Del a:o 55# y contiene ;3A constituciones$ -o&elas griegasB Del a:o 57?% y es una recopilacin de ;#5 no&elas griegas y latinas% de las cuales ;5? pertenecen a "ustiniano$ Interpolaciones: /on las alteraciones de los te(tos cl'sicos introducidas por <riboniano y sus colaboradores% por la e(presa directi&a impartida por "ustiniano para adaptar los te(tos cl'sicos al derecho en &igencia al momento de la codificacin$ Fndices ! comentarios al Corpus Iuris: "ustiniano prohibi formalmente toda la obra de comentario doctrinario sobre la recopilacin$ Crea que as preser&ara el Corpus iuris impoluto$ 6penas transcurridos unos meses de la finali+acin de las 5nstitutas% <efilo reali+ un comentario% en lengua griega% sobre la misma que recibi el nombre de Par<"rasis de 1e"ilo' !l mismo <efilo inici tambi,n la confeccin de un ndice del Digesto% y tambi,n se elaboraron otros ndices como los de Doroteo% Cirilo y !st,fano$ !n relacin con el Cdigo tambi,n se elaboraron ndices como los de <alaleo e 5sidoro y 6natolio y <eodoro$ %a nueva legislacin imperial: <odos estos ndices% comentarios y par'frasis complicaban y confundan el panorama jurdico$ Ra+n por la cual los emperadores ad&irtieron la necesidad de reemprender la labor legislati&a$ 6 inicios del siglo .555 0en 5saurico junto a su hijo Constantino Coprnico% promulg una especie de codificacin nue&a y m's bre&e% que se designo con el nombre de Ggloga' )osteriormente% a fines del siglo 5K% Casilio el macednico hi+o preparar dos bre&es colecciones de car'cter general% designadas con el nombre de Proc.iron ! )panagoge$ <ambi,n Casilio% acometi la labor de reempla+ar el Corpus iuris ci&ile% porque en esos tiempos presentaba dos grandes defectos$ !n primer lugar estaba redactado en latn% lengua que el pueblo ya no entenda% y en segundo lugar la multiplicidad de obras independientes que lo formaban haca complicada la tarea de anali+arlo$ 6 ra+ de esto surgen las $aslicas% que condensan debidamente e(tractados y compaginados los fragmentos dispersos de las di&ersas partes del corpus iuris$ !n el siglo K se agregaron al te(to de las Caslicas comentarios denominados )scolios' >inalmente% el 9ltimo intento doctrinario oriental fue el +anuale %egum o -e=a i los% su autor fue Constantino 6rmenopulo% qui,n en ;3A5 publica la obra en seis libros$ $) Redescu rimiento del derec.o romano en *ccidente: Despu,s de la cada de Roma en el a:o A7#% el derecho romano slo mantu&o &igencia a tra&,s de las leyes romano 1 b'rbaras% elaboradas seg9n directi&as de los caudillos germ'nicos a partir del siglo .$ )ese a ello el Corpus iuris justinianeo pudo ser conocido en la pennsula it'lica poco tiempo despu,s de su terminacin% a tra&,s de la pragm<tica sanctio pro petitione virgilii' )ero la &igencia de la de la legislacin justinianea fue efmera ya que% a poco de la muerte de "ustiniano% las regiones reconquistadas por el !mperador &ol&ieron a ser arrebatadas al domino bi+antino por los b'rbaros longobardos% y este pueblo impuso su derecho nacional y aboli la legislacin justinianea$ !l derecho romano en la !uropa occidental del medioe&o no poda quedar ajeno% a la profunda depresin que e(perimentaron todos los &alores culturales durante aquel perodo histrico$ 6quel oscurantismo romanista toca a su fin en las postrimeras del siglo K5% cuando se inicia el renacimiento de la ci&ili+acin europea$ !l centro de la cultura jurdica longobarda se traslada de )a&a a Colonia% y dentro de esa escuela jurdica renace para =ccidente el derecho justinianeo$ )scuela de los @losadores: )or el a:o ;@G@ un monje% llamado 5rnerio% descubri en la biblioteca de )isa% un manuscrito de parte del Digesto$ 5rnerio se dedic al estudio del Digesto desde un punto de &ista filolgico y gramatical% no obstante los juristas de toda !uropa se congregaron entorno a ,l$ -aci as la escuela de los glosadores$ )or el m,todo que usaron en sus trabajos se los denomin glosadores% ya que unan al te(to del corpus iuris sus propias e(plicaciones% que podan estar intercaladas en el te(to (glosas interlineales o al margen (glosas marginales $ !l resultado de sus trabajos fue una obra llamada Eran Elosa o Elosa 6cursiana$ )scuela de los comentaristas o postglosadores: Como una continuacin de los glosadores alcan+a su cumbre en el siglo K5. la escuela de los comentaristas o postglosadores% que tiene en C'rtolo de /a(oferrato y en Caldo de 7b'ldis a sus m's eminentes figuras$ !llos emplearon en la obra el modelo escol'stico% y los estudio que reali+an adquieren un complicado desarrollo de di&isiones y subdi&isiones% y oposiciones sutiles% pero &acas de originalidad% que lle&an al derecho romano a un plano terico completamente apartado del car'cter del mismo derecho que es pragm'tico y casustico$ )scuela de los .umanistas: >ue el primer mo&imiento cultural que aparece en el siglo K.% asumiendo una posicin definida ante el derecho romano% al que pretenda estudiar slo por su interes histrico o sociolgico% ya que consideraba que sus normas no eran aplicables despu,s de un milenio a un mundo totalmente diferente$ !sta escuela se desarrolla en >rancia% en la 7ni&ersidad de Courges% de la que se transport a *olanda y se transform en la corriente de la 3jurisprudencia elegante4$ )scuela de los iusnaturalistas: >undada por *ugo Erocio% estos obser&an que el ius gentium es la rama m's &igorosa del derecho romano% porque se encontraba basado en la naturalis ratio y la fides% opinaban que el derecho romano% como ratio scripta% se acercaba bastante al derecho deri&ado de la ra+n misma que ellos pregonaban como ideal$ )scuela Pandectstica alemana: -aci en 6lemania en el siglo K5K por impulso de /a&igny% la idea era que el derecho se encuentra en ntima cone(in con el espritu del pueblo al que est' destinado a regir$ 0a )andectstica busc el retorno a las fuentes romanas% pero siempre desde la ptica de su aplicacin como derecho &igente$ 6 fines del siglo K5K aparece .on 5hering% y con ,l la )andectstica se orienta hacia el positi&ismo jurdico$ C)
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%a trans"usin del derec.o romano en las legislaciones modernas: /i bien el derecho romano hace ya tiempo dej de ser normati&a &igente en si misma% ha sido receptado por &irtualmente todos los sistemas jurdicos modernos$ Pases anglosa#onesB !n 5nglaterra y !!$77$ ha sido culti&ado y estudiado con toda dedicacin' Italia: Cuna del romanismo no ha dejado jam's de culti&ar la disciplina$ )spaHa: !s otro pas de fuerte tradicin romanista% ya que 6larico 55 hi+o dictar para sus s9bditos hispanos el Cre&iario que lle&a su nombre$ Alemania: !s reciente la labor de historicistas y pandectistas$ 0uego de la derrota del r,gimen na+i% los estudios romansticos han renacido con nue&os bros$ )l derec.o romano en la Argentina: 6gustn Da+ Cialet% ha distinguido cuatro perodos en la recepcin del derecho romano en 6rgentinaB a. 0a primera ,poca se prolonga desde los inicios de la coloni+acin hasta la creacin de la 7ni&ersidad -ac$ De Cordoba% en ;#;A$ /on de aplicacin las normas hisp'nicas y cannicas de fuerte influencia romanista$ b. Desde ;#;A hasta ;7G;% a:o en el cual se crea la c'tedra de 5nstituta en la uni&ersidad cordobesa% all se estudiar' derecho laico al lado del cannico% y ello dar' origen a la propagacin de tratados y obras de derecho romano$ c. Desde ;7G; hasta la in&estigacin y reali+acin por parte de .,le+ /arsfield de las concordancias entre el derecho romano y el derecho patrio e hispano% en ;?3A$ <ambi,n la e(istencia de una c'tedra en Cordoba% cuyo primer programa coincide con el ndice de las 5nstitutas de "ustiniano$ d. Desde ;?3A hasta ;?#G cuando se sanciona el cdigo ci&il$ !n este 9ltimo perodo brillan dos grandes jurisconsultos argentinos% "uan C$ 6lberdi y Dalmacio .,le+ /arsfield% autor del cdigo ci&il y del cdigo de comercio$
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UNIDAD II
4) P)R/*NA A) )l su#eto de derec.o: Con la palabra persona se designa hoy al sujeto de derecho% es decir al indi&iduo humano (persona fsica o ente abstracto (persona jurdica al que el ordenamiento legal reconoce la aptitud de ser titular de derechos y obligaciones$ !n Roma% nunca hubo un t,rmino t,cnico para designar al titular de esa capacidad jurdica$ Distingua entre homo y persona$ )or .omo se entiende la mera unidad psicofsica% es decir% todo ente que tenga una mente racional en un cuerpo humano$ !n cambio persona es ese mismo hombre% pero considerado con sus circunstancias% constituidas ,stas por la situacin que ocupa en la sociedad% en el estado y en la familia% esta situacin o posicin jurdica% es conocida con el nombre de caput' .emos que Roma% no todo ser humano era persona% solamente era persona qui,n tu&iera simult'neamente el pleno caput% es decir% el status li ertatis& el status civitatis& ! el status "amiliae $ !stos tres status le daban al ser humano la plena capacidad jurdica y la calidad de persona$ !l escla&o no era persona% era una cosa res% no era sujeto de derecho% sino que era objeto de derecho$ 0os e(tranjeros no eran sujeto de derecho romano% si no que eran sujeto de derecho de su nacin o del ius gentium% tampoco eran personas$ !l derecho romano tambi,n concedi el car'cter de sujetos de derecho a las organi+aciones humanas o personas jurdicas$ )or lo tanto el derecho romano reconoci dos categoras de personasB las personas fsicas y las personas jurdicas$ )=istencia de la persona "sica Nacimiento: !l nacimiento marca el comien+o de la e(istencia de la persona fsica$ )ara considerar nacido a un hombre son necesarias las siguientes condicionesB !l total desprendimiento del seno materno$ Fientras el concebido est, en el &ientre materno se lo considera como una paste de la mujer$ /in embargo por una ra+n de equidad se le admite un ni&el de e(istencia respecto de ciertos efectos que le son fa&orables% ejemplo donaciones y legados$ /iempre que se trate del pro&echo del concebido% se lo reputa como nacido$ Lue haya nacido con &ida$ *ubo ac' una contro&ersia entre las escuelas acerca de la prueba de haber nacido con &ida$ )ara los proculeyanos era necesario haber escuchado el grito del reci,n nacido8 en cambio para los sabinianos bastaba con cualquier signo% fuera el de la &o+ u otros$ Lue el nacido presente forma humana% puesto que si la mujer ha dado a lu+ algo monstruoso o prodigioso% ello no tiene ninguna significacin jurdica$ +uerte: 0a muerte e(tingue al homo y en consecuencia deja ,ste de ser persona$ /e planteaba el problema de determinar el orden de prelacin de quienes moran en un mismo accidente% ello poda tener importancia en el orden sucesorio$ )ara el derecho cl'sico% si no se poda probar qui,n muri antes y qui,n muri despu,s% se consideraba que no se &ea que uno haya sobre&i&ido respecto al otro% por lo que ambos eran tenidos como muertos al mismo tiempo$ !n cambio% "ustiniano sigui otro sistema% al establecer una presuncin para un caso particular$ /e basaba en un criterio de mayor o menor resistencia a la muerte$ 6s si en el accidente perecen el padre y el hijo% se presume% que si el hijo es imp9ber se lo tiene como muerto antes8 en cambio% si es puber% se lo tiene por muerto primero al padre% siempre que no se pruebe lo contrario$ Capacidad de la persona "sica: 0a titularidad de los status libertatis% ci&itatis% y familiae% otorgaba al hombre la plena capacidad jurdica$ Capacidad de derec.o: !s la aptitud para ser titular de derechos y obligaciones Capacidad de .ec.o o de actuar: !s la aptitud para ejercer por s mismo los derechos$ 0a falta de capacidad es la incapacidad que puede ser de derecho% cuando la persona carece de aptitud legal para ser titular de alg9n derecho8 o de hecho si le falta la aptitud jurdica para ejercer por s mismo los derechos$ 0a capacidad de derecho es siempre relati&a% ya que es inadmisible que una persona o sujeto de derecho no goce de alg9n derecho$ 0a capacidad de hecho puede ser absoluta o relati&a% seg9n que el incapa+ este legalmente impedido del ejercicio de todos o alguno de los derechos$ )#emplos: Incapacidad de derec.o: !n el caso del gobernador de pro&incia que no poda contraer matrimonio con mujeres domiciliadas en la jurisdiccin donde ejerca sus funciones% ni tampoco adquirir inmuebles$ !n los tutores y curadores% que estaban jurdicamente inhabilitados para adquirir los bienes de sus pupilos$ Incapacidad de .ec.o a soluta: !n el imp9ber hasta los 7 a:os minor infans% los dementes furiosi$ Incapacidad de .ec.o relativa: !n la mujer% el mayor infans% el prdigo$ $) Causas 0ue modi"ican la capacidad de las personas Capacidad de derec.o -onor civil: 0a e(istimatio% era el estado de dignidad ilesa% comprobado por las leyes y costumbres que en &irtud de un delito se menoscaba y se pierde$ !n Roma el honor del ciudadano deba mantenerse sin m'cula para que ,ste fuera apto par el goce de sus derechos$ )oda desaparecer por la p,rdida de la libertad o de la ciudadana8 o poda disminuir principalmente por la infamia o ignominia% la turpido o intestabilidad$
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Religin: 0as diferencias de derechos en las personas seg9n la religin que profesaban% se hicieron notorias con el ad&enimiento del cristianismo como culto oficial del imperio$ 0os judos no podan ejercer cargos p9blicos% contraer matrimonio con los cristianos% ni poseer escla&os cristianos$ Condicin social: /e d' en los primeros tiempos% en el trato diferencial que e(isti para los patricios y plebeyos$ Pro"esin: 6lgunas profesiones merecan cierto pri&ilegios% como las profesiones liberales% otras traan tacha de infamia con la consiguiente disminucin de los derechos$ Domicilio: !ste poda ser &oluntario si lo elega libremente el sujeto% y necesario cuando era impuesto por ley% por ejemplo los desterrados en el lugar de su destierro% las casadas en el domicilio de sus maridos$ 0a ley estableca adem's que los impuestos que deban pagarse en el domicilio municipal y las acciones deban entablarse ante el jue+ del domicilio del demandado Capacidad de .ec.o u o rar )dad: 0a distincin fundamental se establece entre p9beres e imp9beres$ 0a pubertad es la aptitud fisiolgica para procrear% se fij en ;D a:os en la mujer% y en ;A para el hombre$ 0a mayora de edad se alcan+aba a los D5 a:os$ Imp? eres +enores in"antes: hasta los 7 a:os ( incapa+ absoluto de obrar +a!ores in"antes: desde los 7 a:os hasta los ;A ( incapa+ relati&o de obrar $ )odan reali+ar negocios patrimoniales% con el consentimiento del tutor% y hasta sin ,l% cuando le fueran &entajosos 5nfantis minoris pro(imi 5nfantis pubertatis pro(imi 0a distincin haca referencia a la responsabilidad por delito% e(cluida para los primeros y admitida para los segundos$ 6 pesar de que la pubertad daba a la persona capacidad de obrar% una ley )laetoria (D@@ aC estableci sanciones para las personas que enga:asen a un sui iuris menor de D5 a:os en la reali+acin de un negocio$ )osteriormente se impuso la costumbre de que hasta la edad de D5 a:os el menor fuese asistido por un curador designado por el magistrado$ /e estableci as una nue&a restriccin a la capacidad de obrar% y se cre otra categoraB los menores p9beres o menores de D5 a:os$ /in embargo en el derecho postcl'sico el &arn de D@ y la mujer de ;? a:os podan obtener una declaracin de mayora de edad por fa&or imperial$ /e=o: 0a mujer en Roma estaba e(cluida del ejercicio de las funciones p9blicas y pri&ada de todo poder familiar$ Cuando era sui iuris% estaba sometida a la tutela perpetua del se(o2 tutela mulierum( )n"ermedades corporales ! mentales: .arias restricciones especiales se referan a los ciegos% sordos o los mudos$ 0os primeros no podan testar &alidamente% si no obser&aban formas especiales% y los segundos estaban incapacitados para reali+ar todos aquellos actos cuyos requisitos no formales no pudieran ser satisfechos$ 0os eunucos estaban impedidos de contraer matrimonio y% desde "ustiniano para adoptar$ !n cuanto a los enfermos mentales% los locos y los imb,ciles% tenan incapacidad absoluta de hecho por carecer de discernimiento$ Prodigalidad: !l prdigo% aquel que tena la mana de dilapidar sus bienes% poda ser pri&ado de su plena capacidad de obrar$ /olo poda participar en los negocios que le trajeran enriquecimiento$ Luedaba asistido por un curador$ Capitis diminutio: !ra una institucin jurdica que implicaba un cambio en los estados de libertad% de ciudadana o de familia$ !ra una &ariacin del status% que poda ser triple como el estatus mismo +<=ima Capitis Diminutio: Cuando se perda el estado de libertad% y se e(tinguan% por consecuencia los otros dos status$ !sta ocurra cuando el ciudadano libre era reducido a la condicin de escla&o$ 5mportaba la e(tincin de la personalidad ci&il% porque el escla&o no era persona% sino una cosa$ +edia Capitis Diminutio: Cuando se perda el estado de ciudadana% lo que implicaba el cese del status familiae$ !sta tena lugar cuando el sujeto perda la condicin de ciudadano romano% aunque conser&aba el estado de libertad$ /e e(tingua la ciudadana por ciertas condenas% como la interdiccin del agua y el fuego% la deportacin% el destierro y tambi,n cuando el ciudadano &oluntariamente abandonaba la ciudadana$ +nima Capitis Diminutio: Cuando se produca un cambio en el estado de familia$ =curra en todos los casos en que la persona% sin perder el status ci&itatis% cambiaba de familia% como ocurra con la adopcin% la con&entio in manu mariti% la adrogacin% la legitimacin y la emancipacin$ 7n sui iuris pasa a alieni iurisB Cuando por adrogacin un pater acoge a un sui iuris que acepta$ 7n alieni iuris pasa a sui iurisB Cuando el alieni iuris es emancipado o el pater ha fallecido$ 7n alieni iuris deja de serlo de un pater% para ser alieni de otroB 0a mujer alieni que se casa$ 5) %*/ 1R)/ )/1AD*/ A) /tatus li ertatis: De acuerdo con el status libertatis% las personas se di&idan en libres o escla&os$ 6 su &e+ los libres son ingenuos o libertos$ !ran libres aquellos que go+aban de la libertad que% al decir de un pasaje de >lorentino en el Digesto% era la facultad de hacer lo que le place a cada cual% sal&o si algo se prohbe por la fuer+a o por la ley$
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%a esclavitud: !l escla&o es aquel hombre que por iusta causa est' pri&ado de su libertad y debe ser&ir a un hombre libre$ 0as fuentes (>lorentino definen a la escla&itud diciendo que es una institucin del derecho de gentes por la cual alguien es sometido% contra naturale+a% al dominio de otro$ (5nst$ ;%3%D2 Dig$ ;%5%A%; Como se llega a ser escla&oB 0os escla&os nacen o se hacen$ -acen escla&os los hijos de escla&as% poco importa que el padre sea libre o escla&o% puesto que el hijo% fuera del matrimonio sigue la condicin de la madre (0os escla&os no pueden celebrar iustae nuptiae $ 0uego por aplicacin del principio del fa&or libertatis% se estableci que bastaba que la mujer hubiese sido libre% aunque m's no hubiese sido un momento% en el embara+o para que el hijo naciera libre$ /e hacen escla&os por causas del ius gentium% y por causas del ius ci&ile$ )or causa del ius gentiumB los aprehendidos en una guerra de acuerdo a derecho% o tambi,n una guerra sin declaracin formal con pueblos desconocidos para Roma$ /iendo una causa del ius gentium% el romano tambi,n poda ser aprehendido por el enemigo$ !n este supuesto% se para el caso de que escapara de su cauti&erio% se aplicaba el post liminium% por el cual recobraba su libertad y su situacin jurdica$ 0a fictio legis Corneliae operaba en el caso de que el ciudadano muriera en cauti&idad% estableciendo el principio de que la muerte se presuma ocurrida en el momento de caer prisionero% cuando toda&a era libre$ !sto posibilit la &alide+ del testamento que el ciudadano hubiera otorgado8 que se tornaba in&alido si mora escla&o$ /e hacan escla&os por el ius ci&ile por las causas siguientesB 0os que rehusaban inscribirse en el censo$ 0os condenados a penas infames$ 0a mujer libre que mantena relaciones ilcitas con un escla&o ajeno% no obstante la triple ad&ertencia del dominus de dicho escla&o de que las mismas deban cesar$ Condicin #urdica del esclavo: )or principio% para el derecho romano el escla&o era jurdicamente una cosa (res % quedando sujeto a la propiedad del amo% que poda ser transmisibles por mancipacin (res mancipi /in embargo la legislacin romana% no pudo desconocer que el escla&o era una cosa con naturale+a human y paulatinamente fue atenuando la absoluta incapacidad del sier&o% as se reconociB Contu ernium: !ra un matrimonio especial entre escla&os% del que deri&aba un parentesco% la cognitia ser&ilis% que tena &alor jurdico en materia de impedimentos matrimoniales y de sucesin$ Personalidad en el orden religioso% participaba tanto del culto p9blico como del familiar% tena derecho a honras funerarias y su sepultura era religiosa$ Peculio: /iendo el escla&o objeto de derecho% careca de capacidad jurdica tanto personal como patrimonial% par mitigar esta 9ltima el amo sola entregar al escla&o un peculio% esto es% una masa de bienes para que los administrara y obtu&iera beneficios de ellos$ "urdicamente el dominus era siempre el due:o del peculio y poda re&ocarlo en cualquier momento$ Relaciones patrimoniales: !n las relaciones patrimoniales% poda el escla&o actuar jurdicamente dentro de un 'mbito siempre reducido y con sujecin a su due:o$ /e admiti que reali+ara negocios de adquisicin pero% todo lo que adquiriera era propiedad del dominus$ )ero este quedaba ajeno a las relaciones de las que surgieran obligaciones$ Actiones adiecticiae 0ualitis: 0a situacin de que el sier&o poda con sus negocios mejorar la condicin del amo% pero no empeorarla% fue corregida por el derecho honorario con la creacin de acciones especiales que engendraban% una responsabilidad adicional del dominus$ !l amo deba responder por la deuda% ntegramente% hasta el monto del peculio% o al menos% por aquello en que se hubiera enriquecido a consecuencia del negocio reali+ado por su escla&o$ !ntre ellas se encuentranB 6ctio quod iussuB Cuando la deuda hubiera sido contrada con el consentimiento e(preso del amo$ 6ctio e(ercitoriaB /i la obligacin se hubiera constituido por el sier&o colocado frente a un comercio de mar$ 6ctio institoriaB Cuando la deuda pro&iniera de un negocio terrestre$ !n todos los casos el dominus quedaba obligado por la totalidad de la deuda$ 0a actio de peculio% la tributoria y la de in rem &erso% tambi,n pertenecen al mismo grupo% pero no se las conceda por la deuda entera$ Actio no=alis: )or lo que concierne a la responsabilidad del escla&o por los delitos que hubiere cometido% se conceda a la &ictima una actio no(alis para demandar al amo la entrega del culpable$ Caba la posibilidad de que el amo no entregara al escla&o% pagando la pena pecuniaria fijada para indemni+ar al lesionado$ !l derecho de ,ste a e(igir el cumplimiento de la obligacin de reparar el perjuicio% recaa sobre el cuerpo del escla&o culpable% sigui,ndolo hasta aquel a qui,n pasara la titularidad dela potestas$ 6s si el sier&o cambiaba de dominus% la accin no(al se diriga contra aquel bajo cuya potestad se encontraba en ocasin de iniciar la demanda y no contra el amo titular del dominio en el momento de cometerse el delito$ )=tincin de la esclavitud: 0a situacin de escla&o cesa por &oluntad de la ley o por &oluntad del amo que manumite$ +anumisiones solemnes: ;$ Per vindicta: Consista en un proceso% donde el dominus concurra con el escla&o delante de un magistrado% debiendo estar presente un tercero (adsertor libertatis que actuaba por el escla&o (qui,n no poda actuar en justicia y tocaba al escla&o con una &arilla% afirmando solemnemente que era hombre libre$ Como tal declaracin no era contradicha por el amo% el magistrado la confirmaba y pronunciaba la addictio libertatis$ D$ Per censu: /e haca mediante la inscripcin del escla&o en las listas del ceso de ciudadanos por su dominus$ 3$ Per testamento: !l amo poda acordar en su testamento la libertad al escla&o% ya sea directamente% a tra&,s de una cl'usula inserta en el mismo% o indirectamente por medio de un legado que deba cumplir el heredero$ !n el bajo imperio% se admiti una nue&a forma la manumisin en la iglesia$ +anumisiones no solemnes:
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Inter amicos: /e daba la libertad al escla&o con la sola declaracin del amo ante la presencia de amigos$ Per mensan: 6dmiti,ndolo como si fuera hombre libre a compartir la mesa$ Per epistolam: *aci,ndoselo saber a tra&,s de una carta$ !stas manumisiones no formales carecieron al principio de &alide+ legal% por lo que el escla&o era libre de hecho% pero no de iure$ <anto que el dominus arrepentido poda reclamar al pretendido manumitido por medio de una rei&indicatio% sin embargo el pretor inter&ena otorgando al demandado una serie de defensas$ !sta situacin ambi&alente fue finalmente resuelta por la le( 5unia -orbana% que declar que estos libertos seran libres% ubic'ndolos en el status de latini iuniani$ Ostos latinos tu&ieron capacidad patrimonial para disponer por actos entre &i&os% pero carecan de ella si se trataba de actos por testamento% ya que a su muerte sus bienes se transmitan al antiguo dominus$ )=tincin por le!: !l ordenamiento legal romano consagr di&ersas causas que hacan del sier&o un hombre libre$ 6s% si el dominus lo hubiera abandonado gra&emente enfermo% cuando lo hubiese &endido con la condicin de que el comprador lo manumitiese% y ,ste no lo hubiera hecho$ )or haber prestado un ser&icio importante al populus8 si se encontrara de buena fe en posesin de la libertad durante D@ a:os$ Restricciones a la "acultad de manumitir: !l emperador 6ugusto hi+o dictar dos leyes tendientes a restringir la facultad de manumitir$ 0e( fufia o furia caninaB Del a:o D aC% tu&o por objeto restringir las manumisiones testamentarias% estableciendo que solo podan hacerse nominati&amente% es decir% identificando al escla&o por su nombre$ )rescribi% adem's% lmites en cuanto al n9mero de escla&os a manumitir$ 6s% el amo que tu&iera tres escla&os% poda manumitir a dos$ !l que tu&iera de tres a die+% a la mitad8 el de once a treinta% el tercio% el de treinta a cien% el cuarto% y el de ciento uno a quinientos el quinto$ !n ning9n caso se poda pasar de cien$ 0e( 6elia /entiaB Del a:o A dC$ Dispuso que el manumisor deba tener no menos de D@ a:os y el escla&o 3@% a no ser que mediase una justa causa$ Declar nulas las manumisiones que se solan hacer para defraudar a los acreedores$ )rescribi por 9ltimo% que los escla&os manumitidos que hubieran obser&ado mala conducta durante su estado ser&il% no obtenan la ciudadana romana% sino la condicin de peregrinos dediticios$ %os li res a. %os ingenuos: /on quienes han nacido libres y lo contin9an siendo$ b. %os li ertos: /on los libres% que antes fueron escla&os y luego fueron manumitidos$ /e diferencia distintas clases de libertosB %i ertos ciudadanos romanos: !ran tales los manumitidos en forma solemne% pero carecan del ius honorum y tenan el ius sufragii$ !n cuanto al ius pri&atum% tenan la capacidad de reali+ar actos jurdicos del ius ci&ile% el ius comercii$ %i ertos latinos #unianosB !ran quienesB !ran manumitidos por formas no solemnes -o contaban con la edad de 3@ a:os >ueran manumitidos por un dominus que slo tena sobre ellos el dominio bonitario$ !n lo que se refiere al ius publicum% carecan tanto del ius honorum% como del ius sufragii$ !n cuanto al ius pri&atum% carecan del ius connubi% pero posean el ius comercii$ %i ertos dediticios: !ran los escla&os por penas infamantes% que hubieran sido manumitidos% les estaba prohibido &i&ir en Roma% o en un radio de ;@@ millas alrededor$ !ra la peor de todas las situaciones en la que poda estar un hombre libre$ )l Patronato: !ra el &nculo por el cual el liberto quedaba ligado a su antiguo amo% este &nculo arrastraba una serie de deberes a cumplirB !l obsequiumB Consistente en el deber de respeto al patrono y a sus descendientes$ /i el patrono caa en la miseria% poda reclamarle alimentos al liberto% la obligacin era reciproca$ 0as operaeB Consistan en ser&icios que deba prestar el liberto$ *aba dos clasesB =perae oficialesB /er&icios dom,sticos a los que estaba acostumbrado el liberto% de car'cter personal$ =perae fabrilesB <enan un car'cter m's e(traordinario% generalmente in&olucrando un &alor pecuniario 0os bonaB Cuando el liberto mora sin descendientes% los bienes correspondan a su patrono$ $) %a Ciudadana: !l status ci&itatis significa la posicin jurdica que ocupa un hombre libre dentro de la ci&itas$ )or el edicto de Caracalla del a:o D;D% la ciudadana se e(tenda todos los s9bditos libres del imperio$ a. %os ciudadanos romanos: se es ciudadano romano porB )or nacimientoB !ra aquel concebido por padres romanos unidos en iustae nuptiae% o el hijo de una ciudadana romana en el momento del parto$ )or hechos posteriores al nacimientoB !ste poda ser porB Fanumisin solemne Concesin especial e(presa por el populus en comicios(rep9blica % o por senadoconsultos o constitucin imperial (imperio 0a calidad de ciudadano romano representa la plenitud de prerrogati&as de ,ste status (optimo iure $ <enanB 5us publicumB ius honorum% ius sufragii% ius sacrorum% ius pro&ocation ad populum$ 5us pri&atumB ius commercii% ius connubi% testamentifactio acti&a y pasi&a% ius actioni$
;$ D$ 3$
D@
FuneraB census% militia% tributum$ %os latinos: )or debajo de los ciudadanos romanos% se encontraron los latinos$ 0os haba de tres clasesB 0atini &eteresB >ueron los antiguos habitantes del 0acio$ Conser&aban los iura pri&ata% e incluso el ius sufragii% siempre y cuando estu&ieran en Roma en oportunidad de los comicios$ Carecan del ius honorum$ 0atini coloniariB !ran los habitantes de las colonias latinas$ <enan el sufragium% pero no el ius honorum% ejercan tambi,n el commercium$ 0atini iunianiB !ran los libertos manumitidos de manera irregular% que adquiran la libertad% pero no% la ciudadana romana$ c. %os peregrinos: 0os peregrinos o e(tranjeros era% aquellos pertenecientes a otras comunidades que mantenan relaciones con Roma% asegur'ndoles ,sta ciertos derechos y garantas$ /imples peregrinos: )ertenecan a una ciudad unida a Roma por tratados de alian+a y amistad$ /e regan por ius gentium$ Peregrinos dediticios: Fiembros de pueblos que haban resistido a la dominacin romana% y que luego se haban rendido$ /e regan por ius gentium y nunca podan ser ciudadanos$ )l status "amiliae: Desde el punto de &ista del status familiae% se di&iden las personas en sui iuris y alieni iuris$ /ui iuris: 6quel que no est' bajo la potestas o dependencia de otro$ <iene patrimonio% del que es responsable y puede obligarse por el mismo$ !s el caso del paterfamilias$% del ciudadano que hubiera sido liberado de la potestad paterna mediante la emancipacin Alieni iuris: !s la persona sometida al poder familiar% cualquiera fuera su edad y se(o% comprendi,ndose entre ellos% al filifamilias% la mujer sujeta a la manus de su propio marido o la del pater bajo potestad ,ste se encontrara% y la persona in causa mancipi$ -o pueden actuar por si mismos% por cuanto est'n sometidos a la dependencia de otro$ b. 6) P)R/*NA JURFDICA Concepto: /on los entes susceptibles de adquirir derechos y contraer obligaciones% que no son personas fsicas o de e(istencia &isible$ 0a doctrina de las personas jurdicas no es creacin del derecho romano% sino de los int,rpretes posteriores$ 0os romanos% para caracteri+arlas% decan que sustituyen o representan a las personas% como e(presa un pasaje de >lorentino$ *asta el perodo cl'sico esta personalidad o capacidad jurdica reconocida a entes que carecan de atributo personal% slo se aceptaba respecto de las asociaciones de hombres organi+ados para la consecucin de fines de interes com9n e independientes de los miembros que las integran$ Con el derecho bi+antino se comien+a a atribuir capacidad jurdica a entidades patrimoniales destinadas a un fin especfico$ De ah que se haya definido tambi,n a las personas jurdicas diciendo que son las agrupaciones de hombres (asociaciones y las ordenaciones de bienes (fundaciones a las que la ley les reconoce en la esfera patrimonial condicin de sujetos de derecho$ Universitas Personarum& Universitas rerum: 6dentro de la categora de la uni&ersitas personarum% se destacaba el !stado o populus romanus% que era un ente colecti&o que actuaba en el 'mbito del derecho pri&ado con capacidad para ser titular de derechos y obligaciones$ <ena patrimonio propio% y sobre ,l repercutan b'sicamente los actos jurdicos$ a. Corporaciones o asociaciones: >ueron las tpicas personas jurdicas del grupo uni&ersitas personarum% para las cuales se usaban muchas designaciones ( collegia& sodalicia& societas y% a cuyos miembros se les llamaba sodales o socii$ !ra requisito fundamental para la e(istencia de una asociacin o corporacin que estu&iera integrada por tres personas como mnimo% y que tu&iera la intencin de constituir una unidad tendiente a un fin lcito$ Cada ente deba tener un estatuto% sus representantes% una caja com9n o patrimonio y autori+acin estatal ( a partir de la le! Iulia de collegJis $ !n lo que concierne a la e(tincin de la personalidad jurdica de las asociaciones% poda ella producirse por las causas siguientesB por la desaparicin de todos sus socios% por acuerdo &oluntario de ellos% por la consecucin del fin que haba sido moti&o de su creacin y por decisin de autoridad estatal$ b. ,undacionesB 0as tpicas personas jurdicas de la categora uni&ersitas rerum% fueron las fundaciones$ Comien+an a aparecer en el derecho imperial como entes que personificaban un patrimonio destinado al cumplimiento de la finalidad perseguida por el instituyente$ 6parece un patrimonio afectado a la reali+acin de un fin ele&ado$ Constituida por el !stado o un benefactor pri&ado% si bien hay un grupo administrador% el que aparece como titular de derecho y obligaciones es ese patrimonio afectado al fin propuesto$ c. )l "iscoB )ertenece al tipo de la uni&ersitas rerum$ !ra el patrimonio imperial que acab por absorber al aerarium% que constitua el acer&o patrimonial del pueblo romano$ !n el bajo imperio% el fisco no es ya el tesoro del emperador% sino patrimonio del !stado$ 6lcan+a entonces la categora de ente con capacidad jurdica$ d. -erencia !acenteB !s el patrimonio hereditario desde el fallecimiento del causante hasta que es aceptada por el heredero$ !l derecho reputa esa uni&ersalidad de bienes como una persona jurdica$
D;
UNIDAD I
4) %*/ N)@*CI*/ JURFDIC*/ A) -ec.os ! actos #urdicos: 0os romanos no elaboraron una teora general de los hechos y negocios jurdicos% sino que fueron considerando casos concretos que se les presentaban$ 0a dogm'tica moderna% recogiendo los principios b'sicos suministrados por la jurisprudencia romana% elabor la teora del negocio jurdico$ -ec.o es toda accin u obra del .om re o de la naturaleza que cae bajo la percepcin de nuestros sentidos$ )ueden ser .ec.os simples% que no tienen consecuencia jurdica% o .ec.os #urdicos que tienen el efecto de producir la adquisicin% modificacin% transformacin o e(tincin de los derechos$ 6 su &e+ estos pueden ser involuntarios cuando se producen naturalmente% sin inter&encin del querer humano (el transcurso del tiempo% el nacimiento% la muerte 8 y voluntarios cuando se producen por un acto de &oluntad del sujeto (matrimonio% la aceptacin de una herencia $ Cuando esto ocurre% estamos en presencia de un acto #urdico% que puede ser ilcito y recibe el nombre de delito% y lcito y se denomina negocio #urdico$ -atural *echo *umano /impl "urdicos 5n&oluntarios .oluntarios 6cto jurdico 5lcito lcito Delito -eg$
"urdico Acto ! negocio #urdico: !l acto jurdico% puede ser lcito o ilcito$ !l acto jurdico lcito es lo que modernamente recibe el nombre de negocio jurdico% el acto jurdico ilcito constituye el delito$ Acto #urdico: !s el hecho &oluntario del que puede deri&ar una adquisicin% transformacin o e(tincin de derecho$ Negocio #urdico: !s el acto del hombre encaminado a lograr fines lcitos y por ello se encuentra tutelado por ley% y al que el derecho le acuerda consecuencia jurdicas% conforme a la &oluntad de ,l o los agentes$ $) Clasi"icacin: /eg?n el n?mero de voluntades 0ue intervienen Unilaterales: /u formacin depende de la &oluntad de un solo indi&iduo (testamento $ilaterales: /u creacin est' supeditada a un acuerdo de dos o m's sujetos$ (matrimonio% la sociedad% contrato %a ilateralidad en los negocios #urdicos ! en los contratos Negocio Jurdico: /e refiere a las &oluntades en las dos partes ContratoB /e refiere a las prestaciones% ya que el contrato contiene siempre la declaracin de dos o m's &oluntades$ unilateral -eg$ "urdico2 /N &oluntad unilateral Cilateral Contrato /N prestacin bilateral o sinalagm'tico /eg?n el ene"icio patrimonial *nerosos: /uponen una &entaja econmica% que se adquiere por una contraprestacin consistente en un desprendimiento patrimonial$ (&enta @ratuitos: 0a adquisicin de la &entaja se reali+a sin contraprestacin (donacin ,ormas impuestas por el derec.o romano ,ormales: /e deban cumplir determinadas formalidades prescriptas por la ley$ /olemnes: la forma se requiere bajo pena de nulidad (mancipatio No solemnes: 6l solo efecto probatorio$ 6d pro&ocationen$ No "ormales: -o requieren cumplimiento de formalidad alguna o libertad para establecerlos (compra&enta% locacin
Causa en "uncin econmica social CausalesB Cuando la causa est' manifiesta% e(plcita en el negocio jurdico (compra&enta 6bstractosB 0a causa no est' manifiesta% no est' e(plicita% lo cual no quiere decir que no tenga causa (mancipatio o en la stipulatio /eg?n e"ectos en vida o no 5nter&i&osB /on aquellos que tienen eficacia en &ida de las partes (locacin% depsito Fortis causaB Regulan sus efectos para despu,s de ocurrida la muerte del disponente (testamento 5) )%)+)N1*/ D)% N)@*CI* JURFDIC* A) Nocin ! clases: )resenta di&ersos matices que gra&itan en la celebracin del mismo$ !stos se hallan el la legislacin justinianea% y pueden ser esenciales% naturales y accidentales$ )lementos esenciales: /on aquellos sin los cuales no puede concebirse la e(istencia misma del negocio jurdico$ /i faltan el negocio no e(iste$ a. Acto voluntario: !s necesaria la &oluntad de las partes$ !sta manifestacin puede ser directa o indirecta$
DD
b.
c.
d.
Directa: Cuando se e(teriori+a mediante una declaracin% que puede ser recepticia% cuando llega a conocimiento de la persona destinada% o no recepticia% cuando no llega a conocimiento de la persona destinada )=presa: !l acto &oliti&o es manifestado mediante signos e(ternos que lo hacen perceptibles$ 1<cita: Cuando% sin haber signos e(presos% cabe reconocer con certidumbre la e(istencia de la &oluntad$ 0a conducta del sujeto indirectamente hace presumir su &oluntad en un sentido determinado$ !n cuanto al silencio por s slo carece de significado% por lo tanto no puede ser manifestacin t'cita$ Indirecta: Cuando la &oluntad se e(teriori+a a tra&,s de un tercero que obra en representacin de otro$ Representacin: !s el medio jurdico en &irtud del cual la persona que emite o recibe una declaracin de &oluntad es distinta de aquella en la que% en definiti&a% se &an a fijar los efectos del negocio$ Necesaria o legal: Cuando la persona en que reside la titularidad del negocio fuera incapa+ de obrar% supliendo tal incapacidad un sujeto capa+ (tutela% curatela Ioluntaria: 7na persona plenamente capa+ se hace sustituir por otra en la reali+acin de uno o m's negocios jurdicos (mandato )l o #eto o contenido: !l contenido de la declaracin efectuada% o bien del comportamiento asumido por el sujeto de la relacin$ )uede ser muy &ariado seg9n sea el negocio jurdico de que se trate$ Re0uisitos: Debe ser lcito% es decir no contrario a derecho$ Debe ser posible% es decir% resultar factible Debe ser determinado %a causa: !s el fin pr'ctico querido por los particulares al que la ley reconoce efectos jurdicos tendientes a la adquisicin% modificacin% transferencia o e(tincin de los derechos que pudieron resultar del negocio$ !n el derecho romano la palabra causa fue empleada en distintos sentidos% a &eces en el sentido de causa "uente% in&estigacin del hecho$ =tras &eces en el sentido de causa "in% entendiendo por tal el fin objeti&o del negocio o acto$ %a "orma: !ste elemento rige solamente para los actos o negocios que sean solemnes$ !n principio los interpretes del ius eran los pontfices% para quienes era muy familiar el uso de las formas rituales$ 0a tendencia posterior es ir liberando a los negocios de las formalidades solemnes$
$) )lementos accidentales: /on aquellos que no hacen a la estructura% se dirigen a establecer modalidades en el contenido del negocio jurdico% aquellos que se pueden lcitamente incorporar a un negocio jurdico$ a. Condicin: !s un acontecimiento futuro e incierto de cuya reali+acin depende la eficacia del negocio jurdico$ )ueden ser agrupadas en &arias clasificaciones$ /uspensiva ! resolutoria: /uspensiva: Cuando la reali+acin del acontecimiento futuro e incierto determina el nacimiento del negocio$ *asta que la condicin no se cumpla los efectos del acto se encuentran en suspenso$ (te dar, un auto si te recibes de abogado !stos efectos tienen tres momentosB Pendente conditione: Fientras la condicin no se ha cumplido% el titular condicional no adquiere la efecti&idad de ninguna situacin )=istente conditioneB /i la condicin se cumple el negocio adquiere plena eficacia$ 0a e(pectati&a se transforma en e(igibilidad$ De"ecta conditione: /i la condicin jam's se podr' cumplir% ocasiona la e(tincin de la e(pectati&a y todo transcurre como si el negocio nunca hubiera ocurrido$ !n el derecho cl'sico se impuso la irretroacti&idad de la ley% los derechos operan solo desde el momento en que se cumple la condicin (e( nunc $ !l derecho justinianeo se retrotrae al momento en que fue concertado (e( tunc son retroacti&os$ Resolutoria: Cuando de suceder el acontecimiento se produce la e(tincin del negocio (te dar, P ;@@ mensuales hasta que te recibas de abogado <ambi,n tiene tres momentosB Pendente conditione: /e tiene al negocio por concluido debiendo producir los efectos normales$ )=istente conditione: el negocio se resuel&e debiendo cesar todos sus efectos$ De"ecta conditione: !l negocio queda firme y se resuel&e$ !l derecho cl'sico y post cl'sico tienen la postura a fa&or de la retroacti&idad de la ley$ b. Plazo o tCrmino: Consiste en aquella cl'usula que las partes pueden introducir en el negocio jurdico% estableciendo que los efectos del mismo se &erificaran o dejaran de tener lugar cuando suceda un acontecimiento futuro y objeti&amente cierto$ !n especial cuando se llegue a un da determinado o determinable$ )uede ser suspensi&o o resolutorio$ /uspensivo: Cuando se dejan en suspenso los efectos del negocio% hasta que el acontecimiento cierto se produ+ca$ Resolutorio: Cuando los efectos del negocio cesan o se resuel&en al cumplirse el acontecimiento cierto pre&isto por las partes$
D3
Desde el antiguo derecho romano se conocieron cuatro distintas clases de t,rmino$ Dies certus an certus 0uando: /e sabe con certe+a que suceder' y cuando suceder'$ <e dar, P;@@ el D5 de mayo$ Dies certus an incertus 0uando: /e sabe con certe+a que ocurrir'% pero no se sabe cuando$ <e dar, P;@@% cuando muera <icio$ Dies incertus an certus 0uando: -o se tiene certe+a si ocurrir'% pero de ocurrir% se sabe cuando ocurrir'$ <e dar, P;@@ cuando cumplas D@ a:os$ Dies incertus an incertus 0uando: -o se tiene certe+a si ocurrir' y tampoco la hay sobre cuando ocurrir'$ <e dar, P;@@ el da que se case <icio$ c. +odo o cargo: !l &ocablo modo% sir&e para designar una cl'usula agregada a los actos de liberalidad ( legados% donaciones% instituciones de herederos de la cual se impone al destinatario del beneficio gratuito un comportamiento determinado$ Lue <icio sea mi heredero% pero que en el fundo que recibe le&ante un monumento en mi memoria$ !l problema que se presenta es saber como se puede e(igir el cumplimiento del modo$ !n esto el derecho romano tu&o en cuenta las caractersticas de cada negocio$ !n los primeros tiempos el cumplimiento de las obligaciones modales era un deber ,tico% librado a la fides$ F's adelante% en el derecho cl'sico% es una obligacin jurdica que puede e(igirse al beneficiario por el disponente o sus herederos% mediante procedimientos indirectos y el otorgamientos de cauciones$ !n el derecho justinianeo se autori+a al constituyente o a sus herederos a e(igir la de&olucin de la liberalidad mediante la condictio causa non secua o a compelerlo al cumplimiento de la carga mediante la actio praescripta Cuando se trataba de un legado sub modo% el pretor poda neg'rsela hasta tanto no diera garantas suficientes que afian+aran el cumplimiento posterior del cargo$ Cuando se trataba de una institucin de heredero% el testador poda haber establecido una sancin de desheredacin si no se cumpla el modo$ /i se trataba de una donacin el donante poda acompa:ar el traspaso del dominio con un pacto de fiducia$
C) )lementos naturales: /on aquellos que no resultan necesarios para concebir el negocio jurdico% pero que est'n en la naturale+a del mismo$ )or ello aunque las partes no lo menciones% lo mismo integran el negocio% estando implcitos en el mismo$ -o obstante esto% por no ser esenciales% las partes podran determinar e(presamente su e(clusin$ !jemplos los &icios redhibitorios y la garanta de e&iccin$
6) IN),ICACIA D)% N)@*CI* JURFDIC* A) Negocios nulos ! anula les: *ay negocio inefica+ o in&'lido cuando por estar afectado por defectos o &icios en su constitucin% el ordenamiento jurdico no le reconoce sus efectos propios o normales$ !l derecho moderno distingue dos figuras principales de ineficaciaB la nulidad y la anulabilidad$ Nulidad: !s el caso en el cual el acto o negocio solo tiene una mera apariencia de ser% pero en realidad carece de alguno de sus elementos esenciales% ra+n por la cual se lo considera ine(istente o totalmente in&'lido$ Anula ilidad: !s el caso en el cual el acto o negocio e(iste y en principio produce los efectos jurdicos que se propusieron las partes% pero ,stas pueden pedir su anulacin o decretarla el jue+% debido a un obst'culo jurdico e(istente y atendible$ )volucin: !n el derecho antiguo los actos y negocios del ius ci&ile son susceptibles de nulidad y no de anulabilidad% se debe ello a su car'cter solemne$ !n cambio los actos y negocios del ius gentium o del ius honorarium si bien son susceptibles de nulidad% tambi,n pueden ser anulados cuando el pretor% considerando la realidad integral del negocio% entiende que presentan un obst'culo atendible para que se lo torne inefica+ para el futuro$ !sta situacin fue e&olucionando en el derecho cl'sico% de tal modo que incluso los negocios formales del ius ci&ile% &an a poder ser interpretados por el pretor% el cual cuando lo considere oportuno poda otorgar a la parte una e(ceptio par detener los efectos de la accin incoada% o incluso denegar directamente la accin$ F's tarde en el derecho post cl'sico% superadas las diferencias entre ius ci&ile y ius gentium en estos aspectos% el criterio se unificar' en cuanto a los actos ineficaces% admiti,ndose la anulacin de los mismos$ $) Iicios de la voluntad: !n las causas de anulabilidad nos encontramos con los &icios de la &oluntad$ a. )l error: !l error es el falso conocimiento que la o las personas tienen sobre el acto o negocio lle&ado a cabo% o sobre un aspecto esencial del mismo$ !l error a que se refiere es el error de hecho% ya que el error de derecho es ine(cusable% sin embargo se admiti que pudiera ser in&ocado por los menores de D5 a:os% las mujeres% los r9sticos% los soldados% etc$ )rror in negotio: <iene lugar cuando e(iste un desencuentro total entre lo que las partes han querido celebrar y lo realmente manifestado$ <ico cree haber dado una cosa a /empronio en &irtud de una compra&enta y /empronio cree haberla recibido en donacin$ *ay error esencia y por tanto no se perfeccionan ni la donacin ni la compra&enta$
DA
b.
c.
)rror in persona: Cuando se ha reali+ado el negocio con una persona distinta de aquella con la cual se quera celebrar el mismo$ /i ,sta es considerada como elemento esencial del negocio% como por ejemplo si a un artista famoso se le encomienda reali+ar una obra% el error es esencial% y por ende el negocio es nulo$ )rror in corpore: /e refiere a la identidad del objeto% tal ocurre cuando se confunde un fundo con otro% en cuyo caso el error es esencial y el negocio nulo$ /olamente s el equ&oco no es simplemente sobre el nombre$ )rror in su stantia: .ersa sobre las caractersticas esenciales del objeto% cuando por ejemplo% se compra &inagre por &ino u oro por bronce$ !l error es esencial y el negocio% por tanto in&'lido$ )rror in 0uantitate: <iene lugar cuando recae sobre la cuanta del objeto% el peso% medida% o cantidad de la cosa$ -o in&alida el negocio ya que no altera la esencia de la relacin jurdica$ )l dolo: 0abeon lo define como toda astucia% falacia% maquinacin empleada para sorprender% enga:ar o defraudar a otro$ !ntra:a una conducta maliciosa y fraudulenta para hacer incurrir a una persona en error o hacerla caer en enga:o$ !(iste el dolo malus% que es el que se configura como &icio de la &oluntad al atentar contra la intencin del sujeto% se trata de un error pro&ocado$ !l dolo bonus son los normales artificios utili+ados en los negocios% como la alaban+a e(agerada de la mercadera a &ender$ Re0uisitos: )ara que se entienda que hay dolo se requieren los siguientes requisitosB !l dolo debe pro&enir de la contraparte negocial y no de un tercero$ 0as maniobras dolosas deben haber sido causa determinante de la reali+acin del acto$ Debe ocasionar un da:o importante$ -o debe mediar dolo de ambas partes$ %a violencia: !n este &icio se debe distinguir dos supuestos% la &iolencia fsica y la &iolencia moral o coaccin$ 0a &iolencia fsica e(cluye absolutamente la &oluntad y torna al negocio nulo% ipso iure$ 0a &iolencia moral consista en la creacin de una situacin de miedo o temor bajo la amena+a efecti&a e injusta de un mal$ Re0uisitos: )ara poder alegar el metus o la vis coactiva deben darse ciertas circunstanciasB Debe haber una amena+a injusta$ !l mal con que se amena+a debe ser gra&e o inminente$ Debe estar dirigido a que la persona amena+ada tenga que reali+ar el negocio jurdico$ 0a amena+a debe ser seria% es decir% capa+ de impresionar a una persona normal$
%a interpretacin de los negocios #urdicos: 0os negocios jurdicos deben ser interpretados para desentra:ar su contenido y el alcance que los mismos tienen$ >undamentalmente se han destacado los dos aspectos que tiene la manifestacin de la &oluntad% se:alados por la &oluntad como hecho interno (Q Lu, es realmente lo que quiso decir el que celebr el actoR % y la &oluntad como hecho e(terno (QLu, es realmente lo que dijo el que celebr el actoR De esos dos aspectos se originan dos posturas o criterios$ De acuerdo al primero % denominado &oluntarista% si la declaracin es susceptible de dos o m's sentidos% el interprete debe escrutar hasta donde sea posible la &oluntad interna del declarante$ /e corresponde a la interpretacin subjeti&a$ De acuerdo con el segundo% denominado declaracionista% hay que atenerse 9nicamente a la &oluntad declarada$ !ste 9ltimo criterio responde a la interpretacin objeti&a$ !n el derecho romano la e&olucin fue de la siguiente maneraB !n el &iejo ius ci&ile% en el cual los negocios celebrados eran muy solemnes% no se conoci otro m,todo que el objeti&o$ !l efecto del negocio es consecuencia de la forma del acto y no de la &oluntad$ 6 medida que se &an admitiendo los actos del ius gentium% todos ellos informales% se &a a ir abriendo lentamente el camino para considerar la &oluntad que impuls al declarante a la reali+acin del acto o negocio$ !l pretor tena una gran libertad de apreciacin$ 0a &oluntad deja de ser prisionera dela forma$ 0os romanos partan de en principio de lo e(presado 1 ver a2 tratando de conciliar la interpretacin con lo querido 1 voluntas2 De este modo no solo los actos informales del ius gentium% sino tambi,n los que requeran solemnidades fueron tambi,n inquiridos en su aspecto subjeti&o$ >inalmente en la ,poca post cl'sica% la interpretacin se &a a inclinar por la posicin &oluntarista% contribuy a esto el decaimiento de las formas solemnes para la reali+acin de los negocios$
D5
UNIDAD II
4) D)R)C-* PR*C)/A% A) Conceptos generalesB !s el conjunto de normas que tiene como objeti&o la tutela de los derechos subjeti&os$ 0os romanos desde la antigMedad cuando sentan el derecho de pertenencia respecto a algunos bienes% tendan a protegerlos% la forma primigenia de proteccin de los derechos subjeti&os fue la defensa pri&ada del propio ofendido% que hacia uso si era necesario de la &iolencia$ !s la llamada autotutela o autode"ensa% que tena aplicacin tanto en el campo del derecho penal como en el derecho pri&ado$ 0a autotutela pro&ocaba as una situacin de lucha entre indi&iduos que lle&aba implcita los g,rmenes de su ineficacia$ !n un pueblo que alcan+a un grado de madure+ en su ci&ili+acin no puede admitirse la justicia por mano propia$ !l derecho tiene que defenderse acudiendo a una autoridad superior% para mantener el orden entre los particulares$ 0a reaccin contra ella comien+a a sentirse al final de la ,poca republicana% se manifiesta primeramente como sancin penal contra la &iolencia% en las leyes dictadas por 6ugusto% y m's adelante por un decreto de Farco 6urelio% se a:adi a la sancin penal otra ci&il% consistente en la p,rdida del derecho cuya eficacia alguien hubiera tratado de imponer &iolentamente$ De esta forma se fue restringiendo en Roma% progresi&amente% la defensa pri&ada de los derechos e imponiendo correlati&amente la justicia dirigida y controlada por la autoridad p9blica$ !s entonces cuando adquiere rele&ancia la accin% o sea% el instrumento procesal de ataque% Celso% citado por 7lpiano% la define como el derecho subjeti&o que tiene una persona de peticionar a las autoridades (rgano jurisdiccional competente que se nos estable+ca o recono+ca alg9n derecho subjeti&o &iolado o &ulnerado$ )l proceso& esto es% el camino que debe recorrer la accin% desde que se inicia% hasta la sentencia y su ejecucin% consecuentemente el procedimiento% es decir% el conjunto de formalidades que deben obser&arse durante la marcha del proceso$ Derec.o privado ! derec.o procesal: 0os romanos no distinguieron sistem'ticamente el derecho pri&ado del procesal% ni tampoco poseyeron denominacin alguna para ,ste 9ltimo$ )or ello el ius pri&atum y el derecho procesal presentaron rasgos uniformes$ Proceso p? lico ! privado: <anto en el derecho antiguo como en el cl'sico hubo una neta diferenciacin entre el proceso p9blico y el pri&ado$ Proceso p? lico: !quiparable al actual proceso penal% presentaba dos caracteres distinti&osB !ra siempre iniciado por el magistrado o por cualquier ciudadano% lesionado o no% que actuaba en representacin de la colecti&idad interesada en que el hecho delictuoso obtu&iera la debida sancin$ 0a decisin del juicio corresponda en todos los casos a un rgano estatal in&estido de jurisdiccin$ Proceso privado: Comparable al proceso ci&il actual% presentaba las siguientes cualidadesB /e iniciaba siempre a instancia de la parte demandante% pues en el mismo predominaba el interes particular$ 0a decisin no estaba a cargo de un rgano jurisdiccional% sino de un jue+ pri&ado que los litigantes designaban y a cuya sentencia se comprometan a someterse en &irtud de una con&encin arbitral (litis contestatio %as partes en el proceso: 0as partes en el proceso eran% una que por iniciar la demanda era llamada demandante o accionante (actor o petitor 8 otra que por haber sido el litigante contra qui,n se opuso la demanda% era denominada demandado o accionado o reus' Capacidad: 0a actuacin judicial e(iga a las partes tanto la capacidad de derecho como la capacidad de obrar$ 6s% pues% slo podan asumir el papel de actor o demandado las personas que tenan la plena capacidad jurdica$ )ero era menester que no padecieran de una capacidad de obrar% porque tal incapacidad les impeda litigar &alidamente% si no se hacan representar por el tutor o curador cuando la incapacidad era absoluta$ = asistir mediante la auctoritas% cuando se tratara de una incapacidad relati&a$ 0a rigide+ de los principios que impedan la actuacin judicial de los sujetos que no go+aran del pleno caput fue atenu'ndose paulatinamente$ 6 s se admiti que el escla&o pudiera impulsar el proceso cuando estu&iera en discusin su estado de libertad adquirido mediante una justa manumisin$ !n lo que respecta a los alieni iuris% su situacin mejor gradualmente al serles otorgada a los hijos de familia la facultad% no solo de demandar a terceros% sino tambi,n% en algunos casos% al propio paterfamilias$ Representantes: Con la &igencia de las acciones de la ley no se admiti la representacin en juicio% dado que era e(igencia del sistema que los litigantes comparecieran personalmente ante el magistrado cuando eran citados judicialmente$ !mpero% se reconoci &alide+ a la gestin procesal si el representante obraba en interes del pueblo (pro populo 8 cuando estaba en juego la libertad del escla&o (pro libertate y el adsertor libertatis la reclamaba en su nombre (manumisin per &indictam $ Con el ad&enimiento del procedimiento formulario se mantu&ieron estos casos e(cepcionales de representacin% pero el a&ance de la legislacin romana dio cabida a representantes &oluntarios$ 0a representacin poda ser necesaria o &oluntaria% y ,sta directa o indirecta$ Directa: !l representante act9a en nombre y por cuenta del representado$ Indirecta: !l representante act9a en nombre propio pero por cuenta del representado$ Dentro de esta figuran el Cognitor: !ra el representante judicial para un caso concreto% y se haca en presencia de la otra parte y el magistrado$ !l demandado deba dar las garantas sobre el cognitor 1 cautio ratio caucionen2 Procurator: !ran representantes de car'cter general% que generalmente e(istan con anterioridad al litigio% se presentaban al juicio sin que e(istiera la designacin con formalidad alguna$ <ena que prestar caucin personal$ <ambi,n podan inter&enir en el litigio como au(iliares de las partes los oradores y los abogados$
D#
%os oradores eran ciudadanos que acompa:aban a los contendientes o a sus representantes con el fin de e(poner ante el jue+ las ra+ones que les asistan para litigar y con&encerlo con sus alegaciones% basadas fundamentalmente en la elocuencia$ %os a ogados tenan la misin de asesorar a los litigantes% ya que no se trataba de retricos% sino de personas dotadas de conocimiento jurdico$ !sta profesin estaba reglamentada y se prohiba ejercerla a los imp9beres% los sordos% los ciegos% los herejes% las mujeres y a los condenados con penas infamantes$
$) -istoria del procedimiento civil romano: !l procedimiento ci&il romano pasa por tres etapas perfectamente diferenciadas% que frecuentemente coe(istieron$ !l primero procedimiento ci&il romano es el de las acciones de la le!% desde el comien+o de Roma hasta la sancin de la ley abutia en el ;3@ aC% donde se sanciona el procedimiento "ormulario% con car'cter facultati&o% es decir% que el ciudadano poda optar por alguno de los dos procedimientos% ya que ,stos fueron coet'neos hasta el a:o D7aC% donde se deroga el procedimiento de las acciones de la ley$ !stos dos procedimientos se conocieron bajo la denominacin de orden de los #uicios privados % ya que en estos sistemas% era pre&aleciente la accin de un jue+ pri&ado% elegido por las partes$ 6mbos procedimiento eran i"<sicos% pues se desarrollaba en dos etapas$ 0a primera% llamada in iure% tena slo el fin de crear la relacin procesal y fijar los t,rminos de la contro&ersia$ /e tramitaba ante el magistrado y se cerraba con la litis contestatio$ 0a segunda fase del proceso% se denominaba in iudicio% y se desarrollaba ante un jue+ pri&ado% que era un sujeto pri&ado% un ciudadano romano elegido de com9n acuerdo por ambas partes o sorteo% y este cargo era irrenunciable$ H se destinaba a todo lo concerniente a la prueba y a la sentencia$ Desde el a:o 753 aCB !l procedimiento de las acciones de la le!B !ran acciones ta(ati&as que estaban contempladas en la ley% eran 5% tres declarati&as% donde el jue+ declaraba qui,n tena el derecho8 y dos ejecuti&as donde se ejecuta el derecho$ !l magistrado por e(celencia es el rey$ ;3@ aCB 0ey abutiaB 6parece el procedimiento "ormulario con car'cter facultati&o$ D7 aC$B )asa a ser e(clusi&o$ 6 comien+os de la era cristianaB !mpie+a a regir slo en Roma% un proceso llamado cognitio$ *ay acciones ilimitadas porque el magistrado por e(celencia es el pretor% y tiene dos facultades importantesB Iuris dictioB Dar o delegar la accin a tra&,s del edicto$ Iuris ediscediB >acultad de decir el derecho$ !ra monof'sico y estaba a cargo de un jue+ p9blico% que no era un particular Fitad del siglo 55 dCB )or la Constitucin de Constantino y .alente se deroga el procedimiento formulario y queda &igente el cognitio e(traordinario% y se rompe con el orden de los juicios pri&ados$ %itis contestatio: !n ella queda plasmado el objeto del juicio% y tiene dos efectosB De ,ondo: !(tinguir esa accin% y como consecuencia las partes en este acuerdo arbitral se comprometen a acatar la decisin del arbitro% y el proceso sigue adelante por este acuerdo arbitral$ De "orma: !s el efecto de trabar% determinar los t,rminos o el objeto de la contienda% el derecho que funda la accin y la prueba de que nos &amos a &aler$ 0a litis &ence el da que el demandado contesta la demanda o al &encimiento del pla+o para contestar la demanda$ %egis actio Pr$ ,ormulario Cognito )=t' /olemne 26ceptacin de la &encimiento del pla+o %itis 6ctuada y con 5 testigos frmula por las partes para contestar la !n presencia del 2>rente al magistrado$ demanda magistrado 2/in testigos cuando las tablillas son aceptadas por las partes y entregadas al magistrado$ Citacin o ius )ri&adaB 0a lle&aba a )ri&ada )9blica advocatio o cabo el actor en forma noti"icacin personal% sin la autoridad p9blica$ Comparecencia 5nicia el proceso 5nicia el proceso 5nicia el proceso con la interposicin de la accin ante el jue+$ Incomparecencia 2-o se poda dar$ -o se poda dar$ 2/i se poda dar$ Partes ! 2),rdida autom'tica del 2Sdem 2/e conoci el proceso representantes juicio para el contumacial o en incomparecido$ rebelda 2-o se conoca el proceso en rebelda$ Representacin .oluntariaB /e acept -ecesariaB /e acept /e acepto la solo la representacin .oluntariaB /e acepto en representacin &oluntaria indirecta% en algunos mayor medida (directa e indirecta
D7
casos e(cepcionales$ "ondo 25us ci&ile% solo el 25us honorario derecho ci&il romano /olo cinco acciones 6ctio ilimitadas ( tres declarati&as y dos ejecuti&as 6ctuado (&erbal 1 oral Fi(to (se mantiene lo actuado y se introduce la escritura en la frmula Fuy riguroso en cuanto /e fle(ibili+a% sin perder a las solemnidades las formalidades Cif'sico Cif'sico por Rey )retor
Derec.o aplica le Acciones
de
5us ci&il com9n a todos$ 7n solo derecho% se funden los dos anteriores$ 6ctio ilimitadas !scrito /e fle(ibili+a% sin perder las formalidades Fonof'sico "ue+ )9blico
Instrumentacin /olemnidades )tapas +agistrado e=celencia Juez /u#eto /entencia
)ri&ado (ciudadano )ri&ado )9blico romano cualquiera /olo ci&is romano <odos los sujetos de <odos los sujetos de derecho derecho 5napelable 5napelable$ 6pelable
5) PR*C)DI+I)N1* D) %A/ ACCI*N)/ D) %A %)3 A) *rdenamiento regulatorio: !l m's primiti&o procedimiento ci&il que se aplic fue el de las acciones de la ley$ Lue eran actos jurdicos formales consistentes en solemnidades &erbales y ritos simblicos con los que en el antiguo ordenamiento normati&o romano se iniciaba un procedimiento$ 0as acciones de la ley% uno de los sistemas procesales constituti&os del orden de los juicios pri&ados% presentaban las siguientes caractersticasB /olo tutelaban los derechos del ius ci&ile% y por ende su ejercicio estaba reser&ado e(clusi&amente a los ciudadanos romanos en la ciudad de Roma o a una milla alrededor de ella$ !ra bif'sico% es decir% se di&ida en dos instancias distintas$ 5n iureB 6nte un magistrado romano competente (el magistrado por e(celencia era el rey 5n iuducioB 6nte un jue+ pri&ado !ra esencialmente solemne% las formulas orales que integraban su contenido deban conformarse a los t,rminos e(presos prescriptos por la ley% bajo pena% para las partes de p,rdida del litigio$ !l procedimiento contencioso poda plantearse y resol&erse mediante el ejercicio de 5 acciones$ 1res declarativas: Fediante su ejercicio el accionante pretenda el reconocimiento judicial del derecho por ,l in&ocado$ 6ccin de la ley por apuesta sacramental (legis actio per sacramentum 6ccin de la ley por peticin de jue+ o arbitro (legis actio per iudicis arbitri&e postulationen 6ccin de la ley por empla+amiento o denuncia (legis actio per condictionem Dos e#ecutivas: !ran formas particulares de ejecucin que el actor obtena con una sentencia fa&orable o una confesin del demandado$ 6ccin de la ley por aprehensin corporal (legis actio per manus iniectionem 6ccin de la ley por toma de prenda (legis actio per pignoris capionem )tapas o "ases dentro del proceso a) Instancia in iure: !sta primera fase del proceso se iniciaba con un llamamiento intimatorio ( ius vocatio para comparecer ante el magistrado% que formulaba el actor al demandado$ /e reglament tambi,n que el actor deba tener en cuenta ciertas circunstancias al hacer la citacinB -o poda citarlo en un da de duelo% o de justas nupcias$ -o poda citar a un magistrado romano sin la pre&ia autori+acin del magistrado$ !l actor deba contemplar la enfermedad o ancianidad del demandado% y pro&eerles los medios necesarios para el traslado$ !l demandado poda apla+ar la citacin ofreciendo un vinde=& que era la persona que ofreca el demandado a satisfaccin del actor% que garanti+aba la comparencia del demandado en un determinado da$ /i ,ste no concurra inmediatamente% ni ofreca un &inde(% desde la ley de las K55 tablas se autori+aba al demandante a llamar testigos y a recurrir al empleo de la fuer+a para obligar al demandado a apersonarse$ 7na &e+ presentes las partes ante el magistrado% ,ste le daba la palabra al actor% que e(pona a &i&a &o+ mediante frmulas% la circunstancia y el derecho del cual se &ala% oda la pretensin del actor% tena la palabra el demandado% las opciones de ,ste eranB -egar los hechos y pretensin del actor$ 6nte esta postura se celebraba la litis contestatio% donde se dejaban en claro las posturas del actor y del demandado% y la prueba que se iba a ofrecer en la fase siguiente$ /e comprometan a comparecer otro da para iniciar el litigio$ 6llanarse% ante esta opcin el juicio terminaba en ese mismo acto (confessio in iure 6 este acto se le d' efecto de sentencia y se pasaba a la ejecucin de la misma$
D?
=poner una e(cepcin% que no e(tingua% sino que parali+aba la accin% donde poda argumentar distintas circunstancias que apla+aran el cumplimiento$ !n este caso la sentencia iba a encaminarlo a que cumpliera la pretensin del actor a su debido tiempo$ <anto la etapa in iure como in iudicio deban comen+ar y terminar en el da$ !n la etapa de litis contestatio se elega al jue+$ *aba una lista que confeccionaba el censor% con los nombres de los ciudadanos m's ilustres% que tenan el honor intacto% honestos y no cuestionados por nadie$ De esa lista las partes podan elegir uno% y sino se ponan de acuerdo el magistrado reali+aba un sorteo$ !l cargo de iude= era un cargo p9blico y no estaba permitida e&adir esa situacin% la designacin era un honor y era ad honorem$ <enan un pla+o para determinar la sentencia y se podan hacer asesorar por personas &ersadas en derecho$ 0a designacin era por 9nica &e+$ )osteriormente el magistrado fijaba un nue&o da en que las partes compareceran ante el iude($ 6ntes que finali+ara la etapa in iure el demandado% deba ofrecer un vade=% que iba a garanti+ar la comparecencia del demandado en la etapa in iudicio$ /i el &ade( no cumpla las pretensiones del actor% el demandado quedaba preso$ Cuando e&oluciona el proceso% se permiti que el demandado ofreciera un vadimonium% que era la promesa de comparecer ante el iude( e iniciar la etapa in iudicio$ /i no comparecan ni el demandado% ni el &ade(% el actor poda ejecutar la sentencia contra el demandado y contra el &ade($ ) Instancia in iudicio: !sta etapa comen+aba con la salida del sol% en el foro ante el iude($ 0as partes podan hacerse asesorar por los ad&ocatio% y por los oradores$ /e comien+a produciendo la prueba que las partes haban aportado en la etapa in iure% que podan ser documentales o testimoniales$ 0uego se pasaba a la etapa de los alegatos donde tenan participacin los oradores$ Despu,s de los alegatos% el jue+ poda dictar sentencia o apla+ar el pla+o para dictar sentencia$ -ormalmente terminaba la etapa in iudicio y pronunciaba la sentencia% la cual era inapelable% no haba rgano jurisdiccional de DI instancia que re&iera la sentencia y tambi,n era inapelable por la litis contestatio% ya que haba un acuerdo pre&io de someterse a la sentencia$ *aba remedios e(tra procesales como la integrum restitutum% que era un pedido de alguna de las partes% para que el magistrado dejara sin efecto la sentencia$ )ero era de car'cter e(cepcional y no era un recurso de apelacin$ )#ecucin de la sentencia: /e llegaba a la misma% cuando el condenado no cumpla con la decisin del jue+$ )ara lograr tal efecto se utili+aban dos acciones ejecuti&asB %egis per manus inectionen: 6prehensin corporal del deudor$ %egis per pignoris capionen: 6utori+aba al acreedor a apoderarse de alguna cosa del deudor% para con ello satisfacer su cr,dito% importando una suerte de embargo$ *rganizacin #udiciaria +agistrados ! #ueces: 0os magistrados romanos fueron distintos seg9n las ,pocas en que actuaron$ Durante la monarqua el magistrado por e(celencia fue el Rey$ Con el ad&enimiento de la Rep9blica% el poder real se transfiri a los cnsules% hasta que en el a:o 3#7 aC con la aparicin de la pretura urbana por la ley 0icinia de Consulado% el ejercicio de la jurisdiccin pas al pretor urbano% e(tendi,ndose al pretor peregrino cuando se cre esta magistratura (DAD aC$ Durante la Rep9blica y el principado tambi,n tenan car'cter de magistrados los ediles% el prefecto del pretorio y el prefecto de la ciudad% con jurisdiccin en Roma$ 6 partir de Diocleciano% los magistrados adquirieron facultades para ju+gar los asuntos lle&ados a su conocimiento% a ser el proceso cognitio monof'sico$ !ntre los jueces permanentes estaban los decem&iros% que entendan en las cuestiones de estado y de libertad8 y los centun&iros que tu&ieron competencia en asuntos referentes al derecho de familia y al de sucesiones$ !l iude(% el arbiter y el tribunal de los recuperatores tu&ieron car'cter de no permanentes$ !l iude(% era el jue+ por e(celencia con actuacin en la etapa in iudicio del proceso$ !l arbiter era un jue+ con mayor discrecionalidad% ya que no se &ea constre:ido en su funcin a las pautas se:aladas por el magistrado$ 0os recuperatores tu&ieron al principio competencia en asuntos de car'cter internacional% para actuar m's adelante en asuntos de jurisdiccin &oluntaria como los relati&os a la manumisin de escla&os% en ,poca de la cognitio e(tra ordinem
$) )studio de cada accin Acciones declarativas 4) %egis actio per sacramentum: !l proceso contencioso m's antiguo de Roma% se ejercitaba por medio de una accin general% la legis actio sacramentum y tena dos modalidadesB in rem e in personam$ In rem era aplicable para la &indicatio% esto es% para el proceso en que ambas partes litigaban sobre el dominio de una cosa o de una persona$ !n este proceso se discutan derechos absolutos% como la propiedad de un escla&o o cosas% el derecho hereditario% la libertad de las personas% la patria potestad% la manus sobre la mujer casada o el mancipium sobre los hijos de familia enajenados$ In personam% proceda en las contiendas jurdicas en las que se demandaba el cumplimiento de una prestacin debida por el accionado$
DG
5)
6)
!l sacramentum% era una especie de apuesta consistente en una suma de dinero fija que ambas partes depositaban$ 0a sentencia deba decidir si el sacramentum era iustum% para lo cual era indispensable resol&er la cuestin pre&ia que haba dado lugar a la apuesta sacramental$ 0a parte &encida perda la suma por ella depositada a fa&or del tesoro p9blico$ %egis actio per iudicis ar itrive postulationem: !sta accin fue e(tra:a a la pr'ctica del sacramentum$ /e aplicaba a determinadas acciones personales% como las actiones sponsione% las deri&adas de la stipulatio% la actio familiae erciscundae y la communi di&idundo$ 6 la afirmacin de su derecho reali+ada por el actor o a la oposicin a ella formulada por el demandado% aquel in&itaba al pretor% con una frmula solemne% a que designara un iude( o un arbitro a fin de resol&er el pleito$ %egis actio per condictionem: >ue una accin de aparicin posterior a las anteriores$ 5ntroducida por la ley /ylia para los cr,ditos consistentes en una suma de dinero% fue e(tendida por la ley Calpurnia a cr,ditos de cosas determinadas$ )or esta accin el actor no estaba obligado a e(poner las ra+ones de su demanda y se limitaba a pedir la comparecencia del accionado en 3@ das para designar un jue+$ Acciones e#ecutivas %egis actio per manus iniectionem: !sta accin se tradujo en la aprehensin corporal del deudor$ 0a manus iniecto se aplicaba en principio a dos situaciones procesales la del iudicatus% es decir% la del demandado que% habiendo negado el derecho del actor% era condenado por el jue+$ H la del confessus% que se presentaba cuando el demandado habia reconocido la pretensin del actor mediante confesin e(presa$ Con el tiempo% la accin se hi+o e(tensi&a a determinados cr,ditos regulados por leyes especiales a los que se quiso dotar de fuer+a ejecuti&a$ Lui,n haba sido condenado a pagar una suma de dinero% despu,s de 3@ das de espera% era llamado a juicio por el acreedor% y si no prestaba garanta era asignado por el pretor al mismo acreedor% qui,n adquira un poder sobre el ejecutado$ /i despu,s de #@ das nadie lo rescataba% se le poda dar muerte o reducirlo a la condicin de escla&o$ 0a ley Poetelia Papiria atenu este procedimiento% prohibiendo el derecho de dar muerte a los deudores% a la &e+ que estableca que ,stos respondieran de sus obligaciones con sus bienes$ %egis actio per pignoris capionem: 6utori+aba al acreedor a apoderarse de alguna cosa del deudor para satisfacer con ella su cr,dito% importando una suerte de embargo% reali+ado por el acreedor sin autori+acin alguna$ 0a toma de la prenda tenda a compeler coacti&amente al deudor a cumplir con la prestacin debida% ya que el acreedor que haba tomado la prenda% no poda ser&irse de ella% sino retenerla hasta que el deudor la rescatara haciendo el pago$
7)
8)
UNIDAD III
4) PR*C)DI+I)N1* ,*R+U%ARI* A) 0a rigide+ y el e(agerado formalismo de las legis actiones% la importancia creciente del e(tranjero en la poblacin romana y la complejidad de las nue&as relaciones jurdicas% e(igan una tutela procedimental m's 'gil y m's pr'ctica$ 6s fue que en el a:o ;3@ aC% en &irtud de la ley 6butia% se introdujeron en el procedimiento ci&il romano la pr'ctica de frmulas escritas presentadas por las partes para reempla+ar a las rgidas frmulas &erbales del proceso de las acciones de la ley$ 0as frmulas eran bre&es escritos que el magistrado transmita al jue+ para que tu&iera una orientacin en el modo de decidir el litigio$ 6l magistrado slo le caba aceptar o recha+ar la frmula aportada por los contendientes% otorgando la accin 1 actionem dare2 que permitiera abrir el iudicium% o neg'ndola 1 actionem denegare2 cuando a su juicio el caso no mereciera tutela procesal$
3@
!l procedimiento formulario estaba subordinado a los siguientes requisitosB Deba tramitarse en Roma o a una milla alrededor de ella$ 0os litigantes y el jue+ tenan que ser ciudadanos romanos !l tribunal estar constituido por un jue+ 9nico (iude( o arbiter Instancia in iure: !sta instancia% al igual que en las legis actio% se abra ante el magistrado con la in ius &ocatio% o comparecencia del demandado% que se hacia efecti&a por el propio actor$ /i no compareca o aseguraba la comparecencia por medio del &inde(% se lo tena por indefenso$ )resentes las partes in iure% el actor haca conocer el objeto de la demanda y solicitaba del magistrado el otorgamiento de la correspondiente accin$ /i el magistrado comprobaba que la demanda era digna de tutela% acordaba la actio8 caso contrario denegaba la peticin% actitud que asuma tambi,n cuando el demandante no haba e(puesto con e(actitud los hechos% o cuando no se hallaba debidamente legitimado% supuesto que poda presentarse si la accin era interpuesta por qui,n careca de accin para ejercitarla% o si la haca &aler contra persona distinta de la que haba &iolado el derecho que daba lugar a la demanda$ !l pretor deba escuchar tambi,n al demandado% al que le caba% oponerse a las pretensiones del actor% o alegar ciertas circunstancias que podan ener&ar o parali+ar la accin interpuesta$ =dos los contendientes% el magistrado redactaba la frmula escrita% se:alando qui,n era el jue+ designado e indic'ndole las pruebas que deba recibir% a la &e+ que lo facultaba a dictar la sentencia de condena o absolucin del demandado$ 0a frmula era% pues% una suerte de programa procesal que cerraba la instancia in iure del juicio en el momento de la litis contestatio$ Dentro de la etapa in iure caba la celebracin de ciertos actos procesalesB %as Interrogationes in iure: )odan plantearse para e(igir al demandado que manifestara% si se presentaba en ,l% una situacin de hecho necesaria para que la demanda estu&iese fundada en derecho$ )l iusiurandum in iure: !ra un juramento se daba cuando se remita la decisin del litigio al resultado del mismo juramento% en lugar de someterlo al pronunciamiento del jue+$ !l demandado poda deferirlo al actor% en cuyo caso si ,ste juraba tal hecho equi&ala a una sentencia ejecuti&a dictada a su fa&or$ !n caso de negati&a% el demandado era qui,n ganaba el pleito al lograr su absolucin$ %a con"essio in iure: !s el reconocimiento de las pretensiones del actor% haca concluir el pleito y tenia el &alor de cosa ju+gada$ <raa aparejado el procedimiento de la ejecucin$ %as Cautiones en iure: /e presentaban cuando los litigantes actuaban &ali,ndose de representantes judiciales% eran fian+as que el pretor haca que aportasen las partes para que asegurasen determinados aspectos del resultado del juicio$ !ntre ellas podemos citarB Cautio de rato: !n caso de que el actor actuase por medio de un procurador% el que deba garanti+ar que su representado no intentara una accin igual a la que haba dado lugar el litigio$ Cautio iudicatum solvi: )or la cual se aseguraba en ciertos casos el cumplimiento de la sentencia$ Cautio pro praedes litis et vindiciarum: )or cuyo intermedio se afian+aba la de&olucin por el demandado de la cosa en litigio y sus frutos% en caso de ser condenado$ %itis contestatio: Cuando de los actos procesales celebrados ante el magistrado en la instancia in iure% resultaba que la actio o en su caso la e(ceptio% haban sido fijadas en su especie y contenido% se llegaba a la determinacin de la cuestin litigiosa$ !l objeto del juicio se indicaba en la frmula% que traa el programa procesal seg9n el cual iba a desarrollarse el litigio$ !n ese momento el magistrado% por decreto% atribua al jue+ o tribunal la facultad de dirimir la contienda enunciada en la frmula$ /e cerraba entonces la fase in iure con el acuerdo arbitral de las partes de someterse a la sentencia que emitiera el jue+$ !ste acto llamado litis contestatio% produca importantes consecuencias jurdicas de orden procesal% ya que &inculaba a las partes% y la sentencia obligaba a ambas$ >ijaba adem's los t,rminos del proceso y por tal &irtud ninguno de sus elementos poda sufrir alteraciones$ 0a litis contestatio produca tambi,n un e"ecto consuntivo o preclusivo en orden a la accin interpuesta% ya que no era posible que el demandante pudiera hacer &aler de nue&o la misma accin$ !sta consecuencia impeda al actor promo&er otra accin con igual causa$ Desde el punto de &ista del derecho sustanti&o% ,sta tena un e"ecto creador& o novatorio% porque a la &e+ que e(tingua la relacin de derecho material que habia dado origen a la accin interpuesta% haca nacer% por el acuerdo arbitral% una nue&a que reempla+aba a la anterior$ !ste efecto no&atorio tena importantes consecuencias en caso de error en la demanda$ <al error poda consistir en una Finus petitio o en una )lus petitio$ !n el segundo caso haba que distinguir$ Plus petitio in re: !l actor se haba e(cedido en la cantidad pedida$ Plus petitio tempore: /i el reclamo del actor se efectuaba antes de tiempo$ Plus petitio in loco: /e demandaba el cumplimiento de la prestacin en un lugar distinto del con&enido$ Plus petitio causa: Cuando de cualquier modo se alteraba lo que perteneca por derecho a uno de los contendientes$ !n todas ,stas hiptesis el actor reclamaba algo que no le corresponda y% por tanto perda el juicio$ Instancia in iudicio: 0a fase in iure del proceso finali+aba con la litis contestatio% contrato arbitral que se reali+aba mediante la entrega de la frmula del actor al demandado% y que comprometa a las partes a someterse a la decisin del jue+ que ellas mismas designaron y cuyo nombre figuraba encabe+ando la frmula$ 6nte el jue+ comen+aba% entonces% la etapa in iudicio del proceso formulario$
3;
0os jueces llamados a sentenciar en el procedimiento formulario (el iude(% los recuperatores% los decem&iros y los centun&iros deban guardar estricta fidelidad a la frmula% ya que ,sta contena todas las instrucciones que el magistrado imparta para ju+gar$ !l primer tr'mite de ,sta etapa impona al jue+ la obligacin de escuchar y dirigir las alegaciones orales que los litigantes hacan en defensa de sus pretensiones$ Corresponda despu,s al jue+ ponderar y &alorar los medios de prueba% form'ndose un concepto propio acerca de si se haban probado o no los hechos in&ocados por las partes$ -o e(isti en el procedimiento formulario% una regla fija que determinar a qui,n corresponda la carga de la prueba$ /in embargo lleg a imponerse el principio de que incumba acreditar el hecho al litigante que afirmaba su e(istencia% no al que la negaba$ 0os medios de prueba% fueron% la inspeccin judicial% la informacin pericial y% principalmente los testigos% los documentos y el juramento$ 0a inspeccin judicial la haca el jue+% y le era permitido hacerse acompa:ar por peritos% los cuales podan tambi,n ser citados a comparecer ante el jue+$ 0a prueba testifical fue el medio m's ordinario y frecuente que usaban los litigantes% e(plic'ndose esto por la decisi&a importancia atribuida a la fides$ 0os testigos% cuya declaracin era oral y de car'cter &oluntario y gratuito% deban prestar juramento si el jue+ as lo requera$ -o habia limitacin en cuanto a su n9mero$ 0os documentos adquirieron gran preponderancia y aparecieron as documentos p9blicos% con &alor probatorio frente a todos8 y pri&ados con &alor de prueba frente a la persona de la que pro&ienen$ !n el juramento prestado ante el jue+% si los litigantes con&enan un juramento &oluntario% ,ste acuerdo tena el &alor de una sentencia y haca innecesario el pronunciamiento judicial$ )ero si ,ste juramento no tena lugar a pesar de la in&itacin que una de las partes hubiere formulado a la otra% el jue+ poda apreciar como elemento de prueba% cada una de las actuaciones de los contendientes en el juego de deferir y contradecir el juramento% &alor'ndolo seg9n su libre arbitrio$ %a sentencia: !l proceso% conclua con el &eredicto del jue+% que resol&a la cuestin litigiosa mediante la sentencia$ !l jue+ deba decidir el juicio una &e+ que hubiera escuchado las alegaciones de las partes y e(aminado las pruebas% ajustando su pronunciamiento al planteo que los litigantes haban efectuado in iure ante el magistrado y que se encontraba plasmado en la frmula$ Distintas modalidades poda presentar la sentencia% seg9n la clase de accin que las partes hubieran intentado$ Condenatoria o a solutoria en las acciones de sustrato patrimonial$ Declarativas% en las acciones prejudiciales$ Constitutivas% tpicas de las acciones di&isorias$ 0a sentencia tena para las partes un &alor peculiar% dado que alcan+aba autoridad de cosa ju+gada !n lo concerniente a la ejecucin% en el antiguo sistema de las acciones de la ley la lle&aba a cabo el propio acreedor% sea por la manus iniecto% o por la pignoris capio$ <ales procedimientos de ejecucin% si bien no desaparecieron totalmente con el r,gimen de las frmulas% e(perimentaron una e&olucin% torn'ndose m's humanos y equitati&os$ 6 la par que se abra paso un sistema de ejecucin sobre el patrimonio del deudor% que poda ser de car'cter especial e indi&idual% o general y concursal$ %a actio iudicati% o accin de la cosa ju+gada asuma el car'cter de accin cuando era in&ocada por el actor% para pedir la ejecucin de la sentencia contra el demandado que haba sido &encido$ !l proceso de ejecucin especial e indi&idual% tu&o su e(presin m's acabada en la figura del pignus in causa iudicati captum% que permita al acreedor requerir del magistrado que ordenara a sus apparitores tomar en prenda alg9n bien perteneciente al deudor$ 0a cosa embargada se mantena por dos meses% para dar margen a que el deudor pudiera rescatarla$ /i el pago no se efectuaba% se proceda a la &enta en p9blica subasta al mejor postor$ !n cuanto a los procedimientos de ejecucin general y concursal% los mismos tu&ieron aplicacin por medio de dos instituciones de creacin pretoriaB la bonorum &enditio y la distractio bonorum$ $onorum venditio: 5mportaba un procedimiento concursal que conduca a la enajenacin en bloque del patrimonio del condenado% abarcando tanto sus bienes materiales% como sus cr,ditos y sus deudas$ /e distinguan tres momentos% el del desapoderamiento de los bienes del deudor% el de la reali+acin de medidas preparatorias para la &enta y% el de la &enta de los bienes en subasta p9blica$ !l desapoderamiento se efectuaba por orden del magistrado% ,l que proceda a poner en posesin de los bienes al acreedor que hubiera solicitado el concurso$ Cumplido ,ste proceso deba anunciarse p9blicamente la fecha de la subasta adem's% de elegir un sndico o magster bonorum% que deba proceder a la &enta en bloque de los bienes del ejecutado$ Despu,s se llegaba a la etapa de enajenacin de los bienes al mejor postor$ Dicho comprador tena car'cter de sucesor uni&ersal del ejecutado% esto es% continuador de la personalidad jurdica del deudor$ )or tal condicin los acreedores podan ejercer contra el onorum emptor% todas las acciones que hubieran podido interponer contra el deudor% pero slo hasta la concurrencia del di&idendo o porcentaje que hubiera prometido al comprar los bienes$ !l sentenciado sometido al procedimiento de la bonorum &enditio caa en infamia$ )ero para e&itar tal tacha% una le( 5ulia% del tiempo de 6ugusto% cre el beneficio de cesin de bienes% con lo cual lograba% adem's que su responsabilidad quedara limitada a la cuanta de su patrimonio$ )ara atenuar el rigor de la &enta en bloque de los bienes% se introdujo en Roma% a fa&or de ciertos deudores% la onorum distractio% modalidad de ejecucin concursal que no lle&aba aparejada la tacha de infamia$ Con este procedimiento no se designaba sndico% ni se &enda el patrimonio en bloque% sino al detalle hasta cubrir los cr,ditos e(istentes contra el ejecutado$ !ste procedimiento reempla+ totalmente al de la bonorum &enditio$
3D
$) %a "rmula: 0a frmula constitua una bre&e orden escrita con la que el magistrado clausuraba la etapa in iure del proceso% se:al'ndole al jue+ un imperati&o de condenar al demandado% condicionado a la comprobacin de un determinado supuesto planteado por el actor% o en caso contrario de absol&er al condenado$ 0a frmula se iniciaba con el nombre del jue+ que los contendientes decidieran nombrar% a tal designacin (iudicis datio % le seguan las partes ordinarias% o sea% aquellas que eran necesarias en la clase de accin que se tratara8 y las e(traordinarias% es decir% las que podan agregar los litigantes cuando se dieran ciertas circunstancias especiales$ 4) Partes ordinarias: %a Demostratio: !ra aquella parte que encabe+aba la frmula con Intentio incerta% y tena por finalidad concretar m's detalladamente la accin del actor% a tra&,s de los hechos que pueden fundamentarla$ %a Intentio: Constitua la parte fundamental de la frmula% ya que en ella se fijaba la pretensin del demandado% esto es% el fundamento y objeto de la actio% que poda consistir en un certum o en un incertum$ !ra 5ntentio certa cuando se reclamaba una suma cierta de dinero o el derecho de propiedad sobre una cosa determinada$ !n cambio% era 5ntentio incerta% si se persegua una prestacin indeterminada o incierta$ %a ad#udicatio: /e insertaba en la frmula cuando se ejercan las acciones di&isorias de particin de la herencia y de di&isin de condominio% as como la accin de deslinde$ !l jue+ adjudicaba la cosa com9n o los derechos que sobre ella correspondieran a los litigantes$ %a condemnatio: Conceda al jue+ la facultad de condenar o de absol&er$ 0a condena en el procedimiento formulario tena siempre por objeto una suma de dinero% y en tal caso la condemnatio era certa8 siendo incerta cuando se facultaba al jue+ para que determinara la suma mediante estimacin$ 0a condemnatio% solo poda faltar% cuando se ejercitaban acciones declarati&as% como poda ser la de filiacin legtima$ 5) Partes e=traordinarias: %a e=ceptio: 0a e(ceptio ser&a como medio de defensa del demandado$ Cuando se daban ciertas circunstancias de car'cter f'ctico que podan conducir a la absolucin del demandado si la alegaba ,ste% peda al jue+ que insertara en la frmula una e(ceptio$ 5nterpuesta ,sta% el jue+ deba condenar% si la hiptesis pre&ista en la 5ntentio era &era+ y absol&er% en caso de que el demandado probara las circunstancias que se:alaba la e(ceptio$ 0as e(cepciones podan ser perentorias o perpetuas y dilatorias o temporales$ 0as primeras eran aquellas que podan ser opuestas en cualquier momento en que el demandante interpusiera la accin% logr'ndose neutrali+ar definiti&a y perpetuamente la demanda$ 0as segundas% en cambio% eran defensas que slo tenan &alide+ temporal% por lo cual parali+aban la accin del demandante por un tiempo determinado$ Cabe toda&a que% admitida la e(ceptio% pueda el actor argumentar contra ,sta% pidiendo la insercin de una replicatio% y que luego% en otro momento% solicite el demandado una duplicatio$ /in que ello obstara para que el demandante pudiera a:adir una trplica% la triplicatio$ %a Praescriptio: !ra la otra parte e(traordinaria de la frmula que figuraba al principio de ella% antes de la Demostratio y de la 5ntentio$ <enia por objeto instruir al jue+ para que apreciara ciertas circunstancias que en el supuesto de comprobarse su e(istencia% si no fueran tenidas en cuenta por el sentenciante% se llegara a un &eredicto injusto% ya sea para el actor o para el demandado$ 0as que se insertaban a fa&or del actor se denominaban praescriptiones pro actore% las que se insertaban a fa&or del demandado se llamaban praescritiones pro reo$ 5) PR*C)DI+I)N1* C*@NI1I* )E1RA*RDINARI* !ste proceso coe(isti por mucho tiempo con el procedimiento formulario% hasta que ,ste fue suprimido por una constitucin del emperador Constancio en el a:o 3AD$ !l proceso per e(traordinariam cognitionem acaba con la cl'sica biparticin del proceso en las fases in iure y apud iudicem$ !l jue+ es ahora funcionario p9blico% y ante ,l se sustancia el pleito en un solo momento procesal$ )or otra parte la iurisdictio la delegaba el emperador a rganos distintos% primeramente% a los cnsules o a pretores especiales8 m's adelante a funcionarios imperiales como el praefecto urbi% el praefecto praetorio% etc$ =torgaba adem's al jue+ un mayor arbitrio% las partes se hallaban sometidas al ju+gador por un fuerte poder constricti&o% de manera que ya no era menester un acto de sumisin de aquellas% como ocurra con la litis contestatio% que &io reducidos sus efectos singulares% para &ol&erse solamente un momento del proceso$ 0a citacin al demandado adquiri car'cter oficial y su incomparecencia daba lugar a un proceso contumacial antes ine(istente$
A) Noti"icacin& comparecencia ! prue a: Con el procedimiento de la e(traordinaria cognitio desaparecen las formas pri&adas de citacin del demandado (in ius &ocatio% &adimonium % que se usaban en los anteriores sistemas procesales% para dar paso a una notificacin oficial conminatoria efectuada por el magistrado 1 evocatio2 % que se traduca en un requerimiento &erbal 1 denuntiatione2 o escrito 1 literis2 De esta notificacin deri& en ,poca de Constantino% la citacin denominada litis denuntatio% que consista en un documento escrito que el actor presentaba ante el magistrado% quien lo autenticaba (apud acta y por medio de un oficial subalterno (e(ecutor lo haca llegar al demandado para que compareciera ante el tribunal dentro del pla+o de cuatro meses$ )or una e&olucin paulatina% en tiempo de "ustiniano% entr a regir una nue&a forma de notificar la demanda$ /e efectuaba por medio de la redaccin de un documento escrito li ellus conventionis% mediante el cual el actor e(pona su pretensin% los fundamentos% y la accin que intentaba% requiriendo al jue+ que lo hiciera llegar al demandado%
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cit'ndolo a apersonarse ante el tribunal$ !n ese momento del proceso el magistrado e(aminaba el contenido del documento% pudiendo recha+arlo o admitirlo$ !n este 9ltimo supuesto se haca conocer el libelo al demandado por medio del e(ecutor y se lo citaba a comparecer en un da determinado$ 6l recibir la notificacin% el demandado deba entregar un documento en el que haca constar la fecha misma y la actitud que iba a asumir ante la demanda$ !ste escrito de respuesta li ellus contradictionis% deba% a su &e+% ser notificado al actor$ Corresponda tambi,n al accionado prestar garanta de que comparecera y que se sometera al proceso$ 0a circunstancia de que la citacin tu&iera car'cter oficial% haca que naciera el llamado proceso contumacial o en rebelda$ )oda incurrir en contumacia tanto el demandado como el actor$ /i el incompareciente era el demandado% la causa prosegua sin su asistencia y el jue+ dictaba el &eredicto a fa&or o en contra del contuma+$ Cuando la rebelda pro&ena del actor% el demandado se presentaba y era absuelto de la obser&ancia del juicio$ F's si la incomparecencia tena lugar despu,s de la litis contestatio% la causa se fallaba con absolucin o condena del accionado% seg9n el arbitrio judicial% pero en cualquiera de los supuestos el contuma+ deba cargar con los gastos y las costas procesales$ %a litis contestatioB Constituye el acto procesal con que quedaba trabada la litis o cuestin litigiosa% momento que tena lugar cuando el demandante e(pona sus pretensiones mediante una narratio% y el demandado responda a la misma por una contradictio' 0a litis ya no consume la accin% es solo la etapa del juicio en que se produce el primer debate contradictorio que sostienen los litigantes ante el magistrado% consider'ndose que desde entonces e(iste &erdadera cuestin en litigio$ !ra el punto de partida para contar el pla+o de tres a:os que se fijaba como duracin m'(ima del pleito% de manera que si no conclua en dicho t,rmino se produca su caducidad y quedaban sin efecto los actos procesales cumplidos$ %a prue a: /i bien la eleccin y aportacin de las pruebas quedaban a cargo de las partes% incumba al jue+ apreciarlas libremente$ 6dquieren relie&e las presunciones% cuyo &alor poda ser destruido por la contraprueba del ad&ersario$ 0a prueba documental alcan+ singular importancia$ Contin9a utili+'ndose el dictamen de peritos$ H pierde la significacin que tena antes la prueba testifical$ )or lo que ata:e a la &aloracin aparece el sistema de la prueba reglada% que &inculaba al jue+ a reglas fijas y determinadas$ !n este sistema% el jue+ se &ea constre:ido a estimar una prueba como lograda o no% de conformidad con aquellas reglas &inculantes$ $) /entencia: recursos ! e#ecucin: !n el r,gimen procesal de la cognitio e(traordinaria% la sentencia del jue+ asumi el car'cter de orden de autoridad p9blica y no de decisin arbitral$ /e dictaba por escrito y deba ser leda a las partes en audiencia p9blica$ /e distinguan las que ponan fin al litigio ( de"initiva sententia de las resoluciones de mero tr'mite dictadas por el jue+ durante al tramitacin del pleito (interlocutiones $ 0a condena impuesta por la sentencia no tena necesariamente car'cter pecuniario% puesto que el jue+ deba procurar% en cuanto le fuera posible% condenar a una cosa cierta% o a una cantidad precisa de dinero$ Cuando la condena se refera a una cosa cierta% el jue+ poda decretar la reintegracin de la propiedad (dare % solo la posesin (tradere% restituere o su mera e(hibicin (e(hibere 7na particular caracterstica de la sentencia en este proceso es que no se reduca% como en los anteriores% a declarar la condena del demandado o su absolucin$ Caba ahora la posibilidad de que el demandado contrademandara o recon&iniera al actor$ !n tal supuesto% en la sentencia poda contener la absolucin o condena del demandante que% por &irtud de la recon&ersin% se haba con&ertido en demandado$ !l jue+ tena que pronunciarse e(presamente sobre el pago de los gastos y costas procesales% determinando cual de los litigantes se haca cargo del mismo$ 7na constitucin del emperador Tenn% del a:o A?7% impona la condena en costas al que perda el juicio$ !l procedimiento e(traordinario introdujo el recurso de apelacin de las sentencias ante un magistrado superior para llegar en 9ltima instancia hasta el emperador mismo$ 0a apelacin solo caba contra las sentencias definiti&as% no contra las interlocutorias% ni las emitidas en el proceso contumacial$ !n lo que ata:e a los efectos de la sentencia esto no difirieron sustancialmente de los que produca en el r,gimen de las frmulas$ 6s% el fallo del jue+ alcan+aba autoridad de cosa ju+gada posibilitando en consecuencia la ejecucin de la misma mediante el ejercicio de la actio iudicati$ %a e#ecucin: 6 diferencia de los sistemas anteriores% la ejecucin en el proceso cognitorio estaba garanti+ada por la fuer+a publica% ya que funcionarios judiciales hacan entrega manu militari de los bienes del condenado% los que si eran ocultados o hubieran desaparecido haca que el deudor fuera reducido a prisin hasta que pagara su &alor8 desde la ,poca de <eodosio 55 esta prisin la sufra el deudor en c'rcel p9blica$ /i la condena tena por objeto un resarcimiento en dinero% el actor poda &alerse del pignus in causa iudicati captum% tomando en prenda los bienes del demandado por el &alor de lo debido% los que eran &endidos en p9blica subasta si el deudor no los rescataba en el pla+o de dos meses$ /ubsiste en este sistema un procedimiento de ejecucin concursal que se materiali+a en la distractio bonorum% y desaparece la bonorum &enditio$
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UNIDAD IIII
4) )% PA1RI+*NI* A) Concepto Romano de KPatrimonioL: !n su acepcin m's lata8 conjunto de derechos de que puede ser titular una persona% as como las obligaciones o cargas que lo gra&an$ !timolgicamente deri&a de la palabra patrimonium% que significa lo recibido del padre o pater$ 6 diferencia de los modernos% no se elabor una teora completa y precisa% y desde antiguo% el patrimonio fue considerado por los romanos como compuesto slo por causas corporales que se transmitan de generacin en generacin% como propiedad del pater$ ComposicinB Con el ad&enimiento del derecho cl'sico% constituy un ente regulado por ley% compuesto o integrado no slo por cosas corpreas% sino con todos los bienes% es decir% cr,ditos% derechos% y acciones de que fuera titular una persona% con deduccin de las deudas y cargas que la gra&aran$ !ntonces% &alores positi&os eran todo lo que hoy se llaman bienes% entendido por tales las cosas colocadas bajo el dominio del hombre y los derechos que se pueden ejercer contra determinada persona para e(igirle el cumplimiento de una prestacin o pago de una deuda$ !sta concepcin se e(trae de los jurisconsultos cl'sicos% citamos a 7lpiano a modo de ejemploB 3es dinero ajeno el que debemos a otro% y es dinero propio el que otro nos debe4$ (Digesto 5@% ;#% D;3% ; 6l considerar los romanos el patrimonio como un ente jurdico% aceptaron su transmisin por acto inter &i&os% como ocurra cuando la mujer era sui iuris$ !(ista adem's% la posibilidad de un patrimonio sin titular en el caso de las hereditas iacens (herencia yaciente y como slo se compona por &alores positi&os% haba personas sin patrimonio cuando los bienes no alcan+aran a cubrir las deudas o cargas$ =b&iamente% el filius o alieni iuris% careca totalmente de patrimonio$ Di"erencia con las concepciones modernas' 0os juristas franceses 6ubry y Rau consideraron el patrimonio como un atributo de la personalidad% algo que no puede separarse de la persona% constituyendo unidad abstracta y uni&ersal de
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derecho integrada por todos los bienes y derechos a apreciacin pecuniaria y de las cargas que le est'n impuestas$ )or ende% no es admitido transmitir el patrimonio por negocios inter &i&os% oper'ndose su transmisin solo por causa de muerte% porque no se concibe persona sin patrimonio aunque las deudas y cargas superen los bienes o derechos$ <ampoco puede e(istir patrimonio sin la persona de un titular% recordar en esto el caso de las hereditas iacens$ Introduccin a los derec.os reales: 0os romanos no reali+aron una teora de los derechos reales% ni los distinguieron de los derechos obligacionales$ 0as fuentes separan slo las acciones reales ( in rem de las acciones personales (in personam $ Concepto' 0os derechos reales% tienen como objeto inmediato una cosa% crean entre esa cosa y la persona una relacin directa e inmediata$ )or lo que no cuentan m's que con dos elementos% la persona (sujeto acti&o de derecho y la cosa (objeto de ,l !l titular no requiere la mediacin de otro sujeto para el ejercicio del poder$ >rente a estos derechos% no hay una persona 2 deudor 2 especialmente obligada a facilitar al titular el ejercicio de las facultades que integran el contenido del derecho real8 e(iste un deber jurdico uni&ersal que tiene un car'cter negati&o% de simple abstencin$ / C Relacin directa e inmediata
Derec.os personales' !s la facultad que una persona tiene para e(igir algo de otra$ !s una relacin entre dos personas% de las cuales una% el acreedor% puede e(igir de la otra% el deudor% un hecho determinado apreciable en dinero$ 0a relacin es indirecta y mediata$ /i el sujeto obligado no entrega la cosa el acreedor no la &a a tener$ /4 C !sta relacin puede ser considerada desde dos puntos de &istaB del lado del acreedor% es un derecho de cr,dito% que cuenta en el acti&o de su patrimonio y del lado del deudor% que es una obligacin que los romanos se sir&ieron de la palabra obligatio$ 0as 5nstitutas de "ustinianoB 3es un la+o de derecho que nos constri:e en la necesidad de pagar alguna cosa conforme al derecho de nuestra ciudad4 /e distinguen en tres categoras los di&ersos actos a los cuales puede ser obligado el deudor y se los resume en estos tres &erbosB dare (dar % praestare (prestar y facere o non facere (hacer o no hacer $ DI,)R)NCIA/ )N1R) D)R)C-*/ R)A%)/ C*N %*/ D)R)C-*/ *$%I@ACI*NA%)/ Reales )lementos constitutivos /ujeto acti&o comunidad determinado Personales (la /ujeto acti&oB acreedor /5
/ujeto pasi&oB deudor /ujeto pasi&o indeterminado (la =bjetoB )restacin cosa * #eto Cosas Dare )restare >acere y non facere *poni ilidad )#ercicio N?mero 6bsoluta (erga omnes )erpetuos /olo al deudor <emporarios
0imitados% solamente los puede 5limitados% impera el principio de crear la ley la autonoma y la &oluntad de las partes$
DI/1IN1A/ )/P)CI)/ D) D)R)C-*/ R)A%)/ !n tres grandes categoras pueden clasificarse los derechos realesB a) Derec.os reales so re la cosa propia Apropiedad& copropiedad): /e encuentra en esta categora el derecho de propiedad o dominio% que es el derecho subjeti&o% que otorga a su titular el poder de go+ar plena y e(clusi&amente de una cosa$ ContenidoB todo dentro de lo lcito debe considerarse permitido al propietario$ )lementos: Ius utendi o usus: derecho de ser&irse de la cosa y obtener todas las &entajas sin incluir los frutos$ Ius "ruendi o "ructus: facultad de go+ar del bien obteniendo los frutos ci&iles o naturales$ Ius a utendi o a usus: el poder de consumir la cosa y disponer de ella en forma definiti&a y absoluta$ Ius indicandi: derecho del propietario de reclamar el objeto de terceros poseedores o detentadores$ Caracteres: es un derecho absoluto% e(clusi&o e indi&idual y perpetuo e irre&ocable% inmune y tiene &irtud absorbente$ ) Derec.os reales so re la cosa a#ena: /on derechos que se ejercitan sobre cosas pertenecientes a personas distintas del titular$ Dentro de este se encuentran las ser&idumbresB pro&iene de ser&usB indica una relacin de sumisin$
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>ue creada por el ius ci&ile como una necesidad impuesta por la necesidad agrcola y ganadera de los primeros tiempos de Roma$ !sta es constituida sobre fundo y en &entaja de otro fundo (ser&idumbres reales o prediales o sobre cualquier forma corporal en &entaja de una persona (ser&idumbres personales $ 0as ser&idumbres prediales o reales% estas se di&iden en dosB rurales y urbanas$ 0as ser&idumbres personales se di&iden en usufructo% uso% habitacin% operae ser&orum% enfiteusis y superficie$ c) Derec.os reales de garanta !l patrimonio de un deudor% sir&e de garanta a todos sus acreedores% para asegurarse de esta manera cobrar todo o parte de lo que le es debido a cada uno de ellos$ )ero% al hacerse el patrimonio insol&ente% el acreedor corre el riesgo de perder esa parte que le es debida$ )or eso% ,ste puede encontrar para disminuir ese riesgo una proteccin m's o menos efica+% obteniendo garantas especialesB garantas personales% garantas realesB a esta 9ltima% est'n unidas las hipotecas$ Roma consideraba que el patrimonio del deudor es la prenda com9n de los acreedores% por lo que necesitaron admitir que una deuda pudiera garanti+arse ya sea por garanta personal (tercero que asume la obligacin en caso de incumplimiento del deudor o garanta reales (afectacin de una cosa del deudor al incumplimiento de la deuda Distintas especies de derec.os de garantas: >iducia% pignus% hipoteca$ $) Clasi"icacin de las cosas: !(iste una clasificacin (seg9n las 5nstitutas de "ustiniano cl'sica% de hecho que distingue entre res intra patrimonium y res e(tra patrimonium seg9n que se encontraran entre los bienes econmicos de los particulares o fuera de ellos$ %os res e=tra patrimonium (o fuera del patrimonio % son las cosas que su naturale+a misma hace insusceptible de apropiacin indi&idual% o ciertas cosas que pueden ser apropiadas% pero de las cuales nadie se ha apoderado toda&a$ %os res intra patrimonium (o dentro del patrimonio se usaba para clasificar a las cosas que pertenecan al patrimonio de una persona particular$ Con esta clasificacin las fuentes diferenciaban las cosas susceptibles de relaciones jurdicas de las que no lo eran (esta distincin fue tomada de Eayo y las 5nstituciones de "ustiniano $ !sta clasificacin tena un defectoB aluda a un hecho o situacin actual que la cosa se hallara o no comprendida dentro del patrimonio de una persona$ *tra clasi"icacin era la res e=tra commercium e in commercio (no comerciables y comerciables$ !sta clasificacin parte de si las cosas son susceptibles de relaciones jurdicas pri&adas8 para Eayo esta clasificacin es la m's importante y la m's antigua debido a la influencia que la religin tu&o en el derecho primiti&o de Roma$ 6 medida que la religin fue seculari+ada del derecho% esta di&isin fue perdiendo importancia$ Res e=tra commercium: /e hace alusin a las cosas no susceptibles de relaciones jurdico patrimoniales por prescripcin de la norma di&ina o disposicin de la ley positi&a% de donde surge la di&isin de cosas fuera de comercio (res di&ini iuris o por causa humana (res humani iuris $ Res divini iuris: se di&iden en tresB Res sacrae:& <rata las cosas sagradas% que eran las consagradas a los dioses superiores y puestas bajo su autoridad (templos% terrenos% utensilios de ceremonias% etc$ por una ley% por un senadoconsulto o por una constitucin$ Res religiosae: /on las cosas religiosas consagradas a los dioses inferiores (los sepulcros y tierra donde se depositaba un cad'&er Res sanctae: Como los muros o puertas de la ciudad% son las cosas con proteccin di&ina contra los atentados de los hombres aunque no est'n consagradas a los dioses$
Res .umani iurisB todas las cosas que no son de derecho di&ino son de derecho humano% y se di&iden enB Res communes: las que por derecho natural pertenecen a todos los hombres y son e(cluyentes de toda apropiacin indi&idual (aire% agua% etc$ $ Res pu licae: /u uso es tambi,n com9n a todos los hombres pero se consideran como propiedad del pueblo romano e(cluyendo a las otras naciones (los puertos% las &as publicas% los ros y sus orillas% etc$ $ Res universitates: 0as cosas que integraban el patrimonio de una comunidad y que estaban afectadas al uso de sus miembros (teatros% foros% ba:os p9blicos% pla+as% etc$ $ Res privatae: Componen el patrimonio de los particulares% los cuales pueden adquirirlas y transmitir a otros la propiedad$ Constituyen la rique+a de la persona y se las denominaba pecunio$
Con res nullius (cosas que no son propiedad de nadie y res derelictae (aquellas a cuya propiedad ha renunciado su due:o por abandono encontramos una diferencia entre autoresB 6rgMello sostiene que ambas son cosas in commercio% mientras que !$ )etit sostiene que ambas son res e(tra commercium y e(tra patrimonium$
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Res in commercio' /on las cosas susceptibles de apropiacin pri&ada que integran o pueden integrar el patrimonio de los particulares% y pueden serB /eg?n las "ormalidades para su transmisin: De la ley de las K55 tablas% esta fue la primera clasificacin a la que los romanos reconocieron un inter,s pr'cticoB Res mancipi: eran las cosas cuya propiedad se transmita por un modo del derecho ci&il formal y solemne% la mancipatio o mediante la in iure cessio$ !ran cosas mancipables las de mayor &alor en la primiti&a economa agrcola como los fundos y las cosas situadas en el suelo de 5talia% las ser&idumbres rurales de paso% los escla&os y los animales de tiro y carga$ Res nec mancipiB eran el resto de las cosas transferibles$ /e transferan por la tradicin$
0a distincin entre cosas mancipi y nec mancipi fue perdiendo inter,s pr'ctico$ Decadente la mancipatio en el derecho imperial% el emperador "ustiniano la suprimi definiti&amente como modo de adquisicin del dominio$ /eg?n su materialidad: Corporales: son aquellos cuya materialidad es percibida por los sentidos% es decir las cosas tangibles (fundo% escla&o% etc$ Incorporales: las que son producto de una abstraccin% esto es que no pueden palparse$ /on los beneficios que el hombre obtiene de las cosas corporales% a ellos los llama derechos (derecho de cr,dito% derecho de ser&idumbre% etc$ $ 0os romanos haban hecho la e(cepcin de considerar como cosa corporal el derecho de propiedad$ /eg?n su posi ilidad de movimiento: Res mo iles: son las cosas inanimadas que pueden trasladarse de un lugar a otro por una fuer+a e(terior% sin ser deteriorada en su sustancia o forma$ /e di&iden en muebles (pueden ser mo&idas por una fuer+a e(terior como una carreta 2sin caballos2 o un libro y en semo&ientes que se mue&en por su propia fuer+a (animal% escla&o% etc$ $ Res soli o inmue les: son los que de acuerdo con su naturale+a% fisicamente es imposible que cambien de lugar ('rboles% edificios% casas% etc$ $ /eg?n la posi ilidad de e=tincin: Consumi les: son aquellas cuyo uso o destino normal las destruye fsica o econmicamente% es decir se e(tinguen con el uso (alimentos% dinero% etc$ $ No consumi les: son las susceptibles de un uso repetiti&o sin que se pro&oque otra consecuencia que su mayor o menor desgaste (&estimentas% libros% etc$ $ /eg?n la posi ilidad de reemplazarlas: ,ungi les: son las que pueden sustituirse por otros de la misma categora y no se toman en cuenta como indi&idualidades% sino en cantidad por su peso% n9mero y medida (&ino% trigo% dinero% etc$ $ No "ungi les: tienen su propia indi&idualidad y no admiten la sustitucin de otra (obra de arte% fundo% escla&o% etc$ $ 0as cosas fungibles son designadas seg9n el g,nero% cantidad o cualidad8 mientras que las no fungibles comprenden una cosa particular conforme a sus indi&idualidades% as una cosa es fungible cuando en la relacin jurdica en que es objeto se la considera m's bien seg9n su genus (g,nero % o su cantidad que seg9n su especie8 el sujeto habr' de de&ol&erla en su g,nero o en la misma cantidad o cualidad$ /eg?n la posi ilidad de "raccionamiento: Divisi les: es cuando sin ser destruido enteramente puede ser fraccionado en porciones reales% cada una de las cuales despu,s de la di&isin forma un todo particular e independiente que conser&a en proporcin la utilidad de la cosa originaria (as un fundo o un bloque de m'rmol son di&isibles pues las partes que resultan al fraccionarlos siguen siendo fundo o bloques de m'rmol% con id,ntica funcin% del todo del que pro&ienen $ Indivisi les: se califican como tal% a aquellas cosas cuya di&isin genera partes no homog,neas y que no participan de la esencia y funcin del todo (una mesa% un escla&o% un caballo% aunque se pueden di&idir% no son consideradas cosas di&isibles% pues al di&idirlas las partes resultantes no conser&an la funcin econmico social de la pie+a original $ 0a di&isibilidad o indi&isibilidad a la que alude esta clasificacin est' referida a lo meramente fsico o material% pues teniendo en consideracin el aspecto intelectual% esto es los derechos que sobre las cosas pueden ejercerse% todas las cosas son di&isibles$ /eg?n su utilidad Principales: son aquellas cuya e(istencia y naturale+a est,n determinadas por si solas% siendo 9tiles inmediatamente y por ellas mismas a las necesidades del hombre$ (fundo% un cuadro% etc$ $
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Accesorias: son las cosas cuya e(istencia y naturale+a est'n determinadas por otra cosa de la cual depende% por la que no puede e(istir sin la cosa principal (el marco del cuadro% los peones del fundo% etc$ $ !stas se di&iden enB accesorias por su incorporalidad (son aquellas cosas que est'n unidos a otras% ya que con ellos forman una sola cosa y accesorias por su destino (son las cosas afectadas de una manera permanente al uso de otra $ 0as cosas accesorias est'n regidas por el mismo derecho que regula a la principal% pues ambas no forman m's que una sola cosa$ /eg?n su productividad: ,ruto: es todo lo que seg9n la concepcin social constituye r,dito normal de la cosa que se puede obtener de ella sin destruirla ni da:arla (son frutos por lo tanto los productos de las plantas% de las minas y de los animales 1 leche% lana y cras2 $ >rente a este fruto que los modernos llaman naturales% se colocan los denominados ci&iles% es decir aquellos que la cosa produce como consecuencias de una relacin jurdica (locacin $ )ueden encontrarse en diferentes estadosB ,rutos pendentes: 0os que a9n est'n unidos a la cosa fructfera% y por lo tanto no tienen e(istencia independiente de ella% ni pueden ser objeto de relaciones jurdicas particulares$ ,rutos separados: son los que se han separado de la cosa fructfera por causa natural o artificial y por lo tanto tienen e(istencia independiente de aquella$ ,rutos perci idos o por perci ir: seg9n hayan sido recogidos o est,n en condicin de ser recogidos$ ,rutos e=istentes: cuando se hallan toda&a en poder del poseedor de la cosa$ ,rutos consumidos: cuando hallan sido consumidos% transformados o enajenados$
No "ruct"eras: se las denomina as a aquellas cosas que quedan fuera del grupo de las fructferas% es decir aquellas que no poseen la cualidad de brindar un fruto$ /e consideran accesorias a una cosa los gastos o impensas (impensae $ !stos pueden serB Necesarios: cuando resulta indispensable para la conser&acin de la cosa (los gastos de restauracin de un edificio% etc$ $ Mtiles: cuando sin ser necesarias% aumentan el &alor intrnseco de la cosa (canales de riego% etc$ $ Ioluptuarias: solo sir&en de adorno% o hacen m's agradable el uso de la cosa (una estatua colocada en una finca% etc$
5)%A P*/)/I;N C*+* P*D)R D) -)C-* /*$R) UNA C*/A C*RP*RA% A) Nocin /e presenta como manifestacin del poder de hecho que el hombre ejerce sobre las cosas% del poder que el indi&iduo puede tener sobre una cosa% independientemente de la cuestin relati&a de si la asiste o no un derecho que fundamente ese poder$ /e puede afirmar que es un poder no disociable de la nocin misma de sujeto% porque es inconcebible una persona que no ejer+a una potestad material sobre alguna cosa$ 5dealmente es anterior a la propiedad% pues un poder del hombre sobre las cosas puede no llegar a configurar el derecho de dominio pero% al menos% se presentar' como posesin$ !l t,rmino posesin deri&a de la &o+ latina possidere que% significa poder sentarse o fijarse$ De acuerdo con la etimologa% entendieron los romanos por posesin un estado de hecho por medio del cual una persona tena una cosa en su poder y dispona de ella seg9n su &oluntad como lo hara un propietario$ !ntra:aba pues% una potestad material que un sujeto ejerca sobre una cosa% un se:oro o poder de hecho &alorado en s mismo% con independencia de que fuera o no conforme a derecho$ Naturaleza: !s un tema difcil de dilucidar lo que da lugar a di&ersas teoras que se apoyan en soluciones contenidas en los te(tos romanos$ 0as dos tendencias que han pre&alecido son las deB /avign!: (<eora subjeti&a de la posesin 0a posesin es un simple .ec.o porque se funda en circunstancias materiales% sin las cuales la misma no e(istira% agregando que al no constituir la posesin por s misma un derecho% su &iolacin no es en rigor un acto perturbatorio del orden jurdico y no puede llegar a serlo sal&o que se ataque un derecho cualquiera$ )ero admite que por sus consecuencias se asemeja a un derecho$ !s un simple hecho al que en determinadas circunstancias la ley la atribuye efectos jurdicos% como ocurre cuando un ataque a ella pone en mo&imiento la especial defensa interdictal$ I.ering: (<eora objeti&a de la posesin Dice que la posesin da lugar a un interCs 0ue reclama proteccin y que es digno de recibirla y que todo inter,s que la protege debe ser tenido como derecho% por lo que la posesin% como relacin de la persona a la cosa% debe ser considerada un derec.o$ )lementos: !n la posesin se presentan dos elementosB
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Corpus: !s el elemento e(terno y material que entra:a el contrato o poder fsico que el sujeto tiene respecto de la cosa$ AnimusB !s el elemento interno% subjeti&o o espiritual que consiste en el intento de someter la cosa al ejercicio del derecho de dominio% con la cual el titular act9a como lo hara el &erdadero propietario$ 0a concurrencia de ambos era requisito necesario para que se reconociese a la posesin consecuencias jurdicas y su debida proteccin$ Clases de posesin: /eg9n la manera en que haban sido adquiridosB Justa: !ra la obtenida sin haber pro&ocado lesin alguna a su antiguo poseedor% es decir% por un medio legal% sin &icios In#usta: !ra la que se haba adquirido con lesin para el poseedor% y se calificaba seg9n el &icio de que adolecieraB !n posesin &iciosaB (&i cuando el medio utili+ado es la &iolencia fsica o la intimidacin$ !n posesin clandestinaB (clam cuando la haba obtenido ocultamente con ignorancia de quien poda contradecirlo% eludiendo as su posible oposicin$ !n posesin precariaB (precario cuando qui,n habiendo tenido en su poder una cosa que se le haba concedido en uso se negaba a de&ol&erla$
)or la con&iccin que tu&iera el poseedor poda serB De uena "e: Cuando este creyere que le corresponda legtimamente$ De mala "e: Cuando faltare tal con&iccin$
)or los efectos que poda acarrearB Possesio ad usucapionem: )osesin de buena fe que conduca a la adquisicin de la propiedad por el transcurso del tiempo$
Possesio ad interdicta: 5nclua tambi,n a la posesin de mala fe% no poda producir la anterior consecuencia y s la de acordar la proteccin interdictal$ =tra clasificacin% la que ha dado lugar a di&ergencias de opinin% es la distincin entreB Possesio civilis: /e llamaba as a la posesin que tena como base una iusta causa y que estaba garanti+ada como un &erdadero derecho% no solo por los interdictos posesorios sino tambi,n por una especial accin$ Possesio naturalis: !ra algo menos que la possesio% se trataba de una mera detentacin sin animus possidendi% o sea% una relacin de hecho pro&ista de tutela posesoria$
Di"erencia con la propiedad ! la tenencia Di"erencia con la propiedad: !l derecho romano consider que la propiedad y la posesin eran instituciones totalmente distintas% califica a la primera de res iuris% en cuanto entra:aba un se:oro de derecho sobre la cosa y la segunda de res facti% desde que significaba un se:oro o relacin de hecho$ !l dominio otorga al propietario derechos absolutos sobre la cosa% mientras que la posesin solo otorga al poseedor el derecho de tener el bien bajo su poder% usarlo y apro&echarlo$ !l dominio es perpetuo% no se pierde con el transcurso del tiempo% in&ersamente la posesin cesa instant'neamente por el hecho de un tercero 0a propiedad de tutela por medio de acciones in rem o petitorias8 la posesin% en cambio por medidas e(tra iudicium otorgadas por el magistradoB los interdictos posesorios Posesin ! tenencia: !n la primera el titular act9a sobre la cosa como si fuera su propietario% teniendo materialmente su disponibilidad (corpus e intelectualmente la &oluntad de conser&arla y defenderla (animus $ !n la tenencia el locatario dispone de la cosa dentro de los lmites con&enidos con el propietario$ /e diferencian tambi,n por los medios de proteccin% el primero cuenta con la especial defensa interdictal% en cambio el tenedor no puede &alerse por interdictos posesorios$
Criterios )lementos constitutivos
Propiedad Corpus 6nimus Corpus 6nimus
Posesin
1enencia CorpusB Fera detentacin de la cosa% yu(taposicin del sujeto con la cosa
A@
De iure% de derecho De facti% de hecho Con el animus corpus y De derechoB De&iene de un contrato el 6 tra&,s de un contrato
/ituacin
Ad0uisici <tulosB n 2Fancipatio 2iure cesio De"ensa procesal' 6ction in rem 1utela procesal
5nterdictoB Fedio de 6ctio in persona dejar las cosas como est'n$
)"ectos de la posesin: )ara los romanos la posesin naca como una relacin de hecho que apenas adquira &ida se con&erta en relacin de derecho% ya que inmediatamente produca efectos jurdicos$ 0a posesin se presentaba como el objeto o contenido de un derecho% al abarcar uno de los aspectos de la propiedad% cual era necesario para reali+ar los fines del dominio al posibilitarle al titular del derecho el ejercicio del ius utendi% del ius fruendi y del ius abutendi$ !stos elementos del derecho de propiedad daban al propietario del bien el uso y goce pleno del mismo y por ello llamaban los romanos propiedad desnuda al dominio sin posesin% desde que el supuesto careca de la utili+acin que normalmente debe producirle a su titular$ !ntra:aba igualmente la posesin un requisito para el nacimiento de un derecho$ !ra as porque la propiedad y los dem's derechos reales se adquiran normalmente por la tradicin o entrega efecti&a de la cosa% lo que e(iga en el propietario su pre&ia condicin de poseedor$ 6dem's la possesio era requisito permanente e indispensable para adquirir la propiedad por usucapion% siempre que a tal e(igencia se le agregaran otros elementos b'sicos% como el justo ttulo% la buena fe y el transcurso del tiempo establecido por la ley$ <ambi,n la posesin era fundamento de derecho al merecer por s misma e independientemente de la propiedad el amparo de la ley$ 7no de los efectos m's salientes de la possesio consista en acordar al poseedor el derecho de reclamar la tutela interdictal% porque cualquiera que fuera la naturale+a de la posesin% acordaba al titular la posibilidad de ejercer los medios e(tra iudicium que el magistrado cre para su proteccin$ /i un poseedor es despojado de su posesin por un tercero% puede recurrir al pretor% quien le hace restituir la posesin a tra&,s de la accin de interdicto$ /i la posesin es de buena fe% pueden e(istir efectos como los de percibir los frutos de la cosa o de hacerse propietario por usurpacin% siempre que se conser&e su buena fe en un lapso determinado de tiempo$ Ad0uisicin ! pCrdida de la posesin Ad0uisicin: 0a posesin se integra por dos elementos (corpus y animus % habr' adquisicin de la posesin cuando se encuentren reunidos ambos elementos$ /e produce el corpus cuando el que desea adquirir la posesin de una cosa la toma bajo su custodia% es decir% se requiere que sea fsicamente posible tener la cosa que se trata de poseer% esto es que opere su aprehensin y tambi,n que el poseedor pueda usar de la misma con e(clusin de cualquier otra persona$ !n cuanto al animus% que consiste en la &oluntad del poseedor de disponer de la cosa como si fuera propietario% quien no tu&iera &oluntad no poda adquirir la posesin (estos eranB los infantes% los dementes% etc $ )ara e&itar los incon&enientes que esto acarreaba el derecho romano admiti que se supliera el animus por conducta de sus representantes legales o &oluntarios% esto es% de sus tutores% curadores o sndicos$ PCrdida: 0a falta de uno de los elementos de la posesin% o de ambos a la &e+% hace perder la posesin a quien la detentaba$ /e perda el corpus cuando cesa el poder fsico que sobre la cosa tena su titular$ !llo sucede cuando el objeto posedo sale del dominio del sujeto$ <ambi,n cesaba la posesin in corpore si el objeto posedo pereca% sea por muerte si se tratara de cosas animadas% sea por destruccin si fuesen cosas inanimadas o inmuebles$ 5gualmente se perda la posesin corpore por el hecho del hombre% esto es% cuando un tercero se apoderaba de la cosa poniendo al poseedor en la imposibilidad fsica de disponer de ella$ -o obstante% la jurisprudencia cl'sica admiti que% en ciertos supuestos% la posesin poda ser mantenida solo animo% a9n cuando faltare el elemento corpore$ !l concepto se introdujo para los campos destinados al pastoreo% y que eran ocupados solo en determinada ,poca del a:o$ 0a posesin se pierde animus cuando haba desaparecido la intencin de poseer la cosa para s$ 0a intencin de dejar de poseer puede ser conocida de una manera e(presa o bien t'citamente% pero nunca se la presume$ 6s pierde la posesin por falta de animus el poseedor que% ante un acto manifiesto de turbacin de su posesin por parte de un tercero% no reali+a los actos conducentes a poner fin a tal situacin% dejando que el turbador permane+ca en poder de la cosa$ 0a posesin se pierde corpore et animus cuando cesa el poder fsico que sobre la cosa tena su titular y% al mismo tiempo% aparece la intencin de no seguir posey,ndola como &erdadero propietario% ejemplo la derelictio y la traditio$ $) Proteccin posesoria' *rigen$ 0a proteccin posesoria es de origen pretoriano$ 7n poseedor puede ser de buena o de mala fe$ !s de buena fe si se cree propietario% y ser' de mala fe si ha tomado posesin de alguna cosa sabiendo que pertenece a otra$ !n todos los casos% sea de buena o mala fe% si el poseedor es perturbado en su posesin o es despojado por un tercero% puede
A;
dirigirse al pretor% quien% preocup'ndose 9nicamente de proteger la proteccin por ella misma% se la conser&a o la hace restituir por medio de una decisin llamada UinterdictoU$ )oco importa que el ataque a la posesin &enga del &erdadero propietario o de otra persona8 el resultado es el mismo% pues slo se trata de regular una cuestin de posesin y no de propiedad$ !l propietario que quiera hacer respetar su propiedad debe recurrir a las &as de derecho% esto es% a la Urei &indicatioU% y no a &as de hecho% pues no es necesario que se haga justicia ,l mismo$ !s con objeto que no se altere el orden p9blico por lo que el pretor inter&iene a fa&or del poseedor$ Considerando otro punto de &ista% el pretor slo hubiera protegido la posesin en el inter,s de la propiedad% puesto que casi siempre es el propietario quien la posee$ Conser&'ndole la posesin se le asegura el papel de demandado% e&it'ndole la prueba que incumbe el demandante en la Urei &indicatioU$ )ero si los interdictos benefician a los propietarios% se creer' entonces que han sido creados para ellos puesto que% los primeros interdictos se destinaron a proteger a los poseedores del Uager publicusU% a quienes faltaba precisamente la cualidad de propietarios$ 0a &entaja que m's tarde result para la propiedad es un efecto feli+% y no la causa de la proteccin posesoria$ 0a proteccin de los interdictos (possessio ad interdicta es la 9nica &entaja que procura la posesin de la mala fe8 pero el derecho ci&il concede adem's% a la posesin de buena fe efectos m's importantes$ !l poseedor de buena fe adquiere los frutos de la cosa que posee% mientras dura su buena fe$ 6dem's% se hace propietario por UusucapionU (possessio ad usucapionem si su posesin se prolonga hasta el tiempo fijado% y si re9ne tambi,n las condiciones necesarias de este modo de adquisicin8 entonces la posesin% estando en el mismo caso es fuente de una &entaja muy considerable% esto es% de la adquisicin de la propiedad$ Eracias a la tutela interdictal la posesin se configura como un se:oro de hecho frente al dominio que es de derecho$ )or lo tanto al considerar la posesin primero como hecho% aludimos a la detentacin corporal de una cosa (corpus % o simplemente al hecho de tener poder y posibilidad fsica de disponer de ella8 con la intencin (&oluntad de poseer de tenerla para si (animus % de la misma manera que el due:o% dispone de medios idneos para defenderse del ataque de terceros$ !n cuanto al dominio de derecho% la posesin se compone de dos elementosB el hecho y la &oluntad o intencin de tener una cosa$ 0a posesin a9n cuando es un derecho% lle&a siempre consigo la idea del poder fsico que se tiene sobre la cosa% donde se colocan reglas jurdicasB sobre la adquisicin de la posesin% en cuya materia se distingue% la ocupacin% que es la toma de posesin de una cosa que toda&a no corresponde a nadie8 y la tradicin (traditio % que es la traslacin de la posesin de una persona a otra8 sobre los di&ersos efectos de la posesin% considerando ya no como un hecho% sino como un derecho% cuyos efectos &aran seg9n di&ersas circunstancias8 y en fin% sobre la cesacin del hecho o la p,rdida del derecho de posesin$ 0a posesin% puede% lo mismo que la propiedad% di&idirse% desmembrarse y atribuirse sobre la misma cosa a distintas personas$ ,undamento: .emos que se protege el poder f'ctico sobre las cosas en beneficio de quien no es propietario% a9n protegiendo qui+'s a un ladrn% para ,sto podremos encontrar dos respuestas ha dicho conflictoB /6.5E-HB cuyo fundamento principal de su respuesta es proteger la pa+ p9blica otorgando interdictos a fa&or del estado posesorio hasta que el conflicto sea planteado y as se e&ita que los particulares hagan justicia por s mismo$ 5*!R5-EB cuya opinin dice que la propiedad normalmente en la realidad coincide con la posesin% y esta posesin se protege generalmente con la rei&indicacin% pero es en esta situacin donde &an a entrar en juego los interdictos que son f'cilmente obtenibles por el poseedor que no tendr' que probar nada si contra ,l se intentase una rei&indicacin (es por esto que puede llegar a proteger a un ladrn% siendo estos casos son los menos frecuentes $ 0a defensa de la proteccin posesoria encuentra% su fundamento en la interdiccin de la &iolencia y el respeto a la &oluntad humana$ 0a pa+ social e(ige que las cosas se hagan sin &iolencia% ordenadamente% y as es que el pretor prohbe la justicia por mano propia y hace necesaria la inter&encin de la autoridad jurisdiccional competente$ 6dem's es ra+onable que la &oluntad del hombre e(presada en su &oluntad de poseer sea respetada mientras que no se demuestre que afecta a otro$ 0a proteccin posesoria se presenta como una posicin defensi&a del propietario% desde la cu'l puede recha+ar m's f'cilmente los ataques dirigidos contra su esfera jurdica$ Interdictos posesorios' 0a proteccin posesoria se dio por medio de interdictos que eran rdenes basadas en el UimperiumU del magistrado que tenan por finalidad proteger la posesin% ya sea permitiendo que la recuperase quien la haba perdido% o haciendo cesar los actos que la turbasen$ !n su origen constituyeron una especie de procedimiento estatal administrati&o destinado a preser&ar las posesiones pri&adas y m's singularmente las p9blicas$ !n el periodo republicano forman parte de un procedimiento especial dentro del proceso ci&il romano configur'ndose como rdenes pro&isionales$ 0a doctrina cl'sica agrupa los interdictos posesorios en Uinterdicta recuperandae possessinis4(interdicto para recuperar la posesin 8 Uinterdicta retinendae possessinis4 (interdicto para retener la posesin y en 3interdicta adipiscendae possessionis4 (interdicto para obtener la posesin $ /lo los dos primeros importan medios de tutela de la posesin$ !n el derecho justinianeo estos interdictos aunque conser&ando su nombre se transformaron en acciones posesorias$ 4) Interdicta recuperandae possessionis'
NInterdicto unde viN: este interdicto recuperatorio lo poda intentar quien hubiese sido pri&ado &iolentamente de la posesin de un inmueble$ !l derecho cl'sico conoci dos formasB el de U&i armataU y el de U&i cottidianaU seg9n que la disposicin se hubiese concedido por medio de armas o sin ellas$ =btenida por el demandado una frmula arbitraria o efectuadas la UsponsioU y la UrestipulatioU por medio de las cu'les las partes se comprometan a pagar una suma de dinero si no se restituyese la cosa contra el edicto o si se de&ol&iese de conformidad con ,l% se habra el procedimiento Uapud iudicenU$ !l jue+% si entenda que el actor tena ra+n% condenaba al demandado a pagar la cantidad estipulada y% si rehusaba la destitucin del predio% a pagar su &alor absol&iendo al actor por la UrestipulatioU$ /i por el contrario consideraba que el demandado tena ra+n condenaba al actor a pagar la suma contenida en la UrestipulatioU y absol&a al demandado de la UsponsioU y de la obligacin de restituir la cosa$
AD
!l interdicto de U&i armataU era perpetuo y su frmula no contena la Ue(ceptio &itiosa e possessionisU$ !l U&i cottidianaU poda ser utili+ado por el poseedor de un fundo que hubiese sido e(pulsado por la fuer+a aunque sin empleo de armas$ Como surge de la frmula% a diferencia del Ude &i armataU deba ejercitarse dentro de un a:o% y contena la Ue(ceptio &itiosae possessionisU que impeda ejercitarlo cuando la posesin era &iciosa respecto del ad&ersario% no as cuando lo era respecto a un tercero$ !n el derecho justinianeo esta limitacin desaparece$ KInterdicto de precarioL: por este interdicto el pretor conceda al otro que haba dado a otro una cosa en precario en el caso de que% requerido el precarista para que la de&ol&iese% no lo hiciera$ KInterdicto de clandestina possessioneL: se daba cuando el poseedor hubiera sido pri&ado oculta y maliciosamente de su posesin sobre un inmueble$ !ste interdicto habra tenido aplicacin slo en ,pocas remotas% para caer pronto en desuso% reempla+ado por el interdicto unde &i$ 5) Interdicta retinendae possessionis
NInterdicto uti possidetisN: este protega al poseedor actual de un inmueble cuya posesin era turbada por un tercero$ 0a orden iba dirigida a ambas partes (interdicum duple( por lo que el demandado poda aducir y probar que ,l era el poseedor$ <ambi,n poda actuar como recuperatorio% cuando el demandado sostena que el actor posea &iciosamente a su respecto$ /e hacan cuatro estipulaciones por ser duple($ 0uego las partes comparecan ante el jue+ quien condenaba a una parte y absol&a a la otra$ Deba ejercitarse dentro del a:o y protega a quien poseyese sin &icios respecto del ad&ersario$ !n el derecho justinianeo perdi su funcin recuperadora$ KInterdicto utru iL: se concedi para conser&ar la posesin de las cosas muebles% frente a las turbaciones de terceros$ 0a proteccin se otorgaba a quien hubiese posedo m's tiempo en el a:o anterior$ <ambi,n era duple( y poda tener funcin recuperadora como el Uuti possidetisU$ )ara el cmputo de tiempo se admiti la unin de posesiones (successio y accesio possessionis % de manera que poda agregarse el tiempo que hubiese posedo el antecesor$ 0a proteccin se daba al poseedor sin &icios de &iolencia% clandestinidad o precario$ !n el derecho "ustiniano resulta asimilado al Uuti possidetisU al proteger al poseedor actual$ 6) Interdicta adipiscendae possessionis
KInterdicto 0uorum onorumL: !ra aquel que se daba al heredero pretoriano o bonorum possessor con el objeto de obligar a qui,n hubiera entrado en posesin de una herencia o parte de ella% a que le restituya las cosas que tu&iera en su poder KInterdicto 0uod legatorumL: >ue concebido al heredero ci&il y al bonorum possessor para hacerles retituir las cosas de que el legatario se hubiera apoderado sin el consentimiento de ellos$ KInterdicto /alvianoL: /e acordaba al arrendador de un fundo a quien no se le hubiera pagado el arriendo a su &encimiento para poner en posesin de los objetos que el colono o arrendatario hubiera introducido en la finca y que por simple con&encin% haban sido afectados al pago del arriendo$ KInterdicto possessoriumL: Creado a fa&or del bonorum emptor con el fin de que pudiera entrar en posesin del patrimonio que se le hubiera adjudicado a consecuencia del concurso de un deudor insol&ente$ %a cuasi posesin' !l derecho romano consider la posesin como una dominacin solamente ejecutable sobre una cosa corprea% con lo que el derecho de propiedad se confunda con la cosa misma sobre la que recaa$ <ardamente e(tendieron los jurisconsultos cl'sicos% con el nombre de quasi possessio o possessio iuris% la idea de posesin a otros derechos reales distintos de la propiedad como% los derechos de ser&idumbre% consider'ndose como poseedor de una ser&idumbre a aquel que ejerciera las facultades contenidas en dicho derecho$ !ra menester la reunin de los elementos de la posesin% es decir que el ejercicio del poder de hecho que est' contenido en el derecho de ser&idumbre (corpus y la intencin del sujeto de ejercer dicho derecho para s (animus possidendi $ 0a nocin de posesin como situacin de hecho cabe% no solamente a aquel que aparentemente se comporta como si tu&iese la propiedad de la cosa% sino al que est' de hecho ejercitando las actuaciones o facultades que constituyen otro derecho cualquiera$ 0a quasi possessio parece indicar en el Derecho Cl'sico la situacin de aquellos que sin ser poseedores tenan a su fa&or interdictos an'logos a los posesorios$ !n el Derecho poscl'sico se e(tiende como categora general de possessio iuris$ 0a cuasi posesin lleg a abarcar% con el derecho justinianeo% a otros derechos reales sobre cosas ajenas% como el usufructo% la enfiteusis y la superficie$
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UNIDAD IE
4) %A PR*PI)DAD a' Concepto ! terminologa romana' Contenido ! caracteres' Concepto: !s un derecho real sobre la cosa propia (iura in re y representa el contenido econmico m's amplio$ !s un derecho subjeti&o que otorga a su titular el poder de go+ar% que es la utili+acin inmediata y directa del bien% y disponer plena y e(clusi&amente de una cosa$ /e di&ide en dos facultadesB "urdicaB facultad de enajenar la cosa$ FaterialB posibilita destruir% consumir y demoler la cosa$ 6rias Ramos define a la propiedad como 3la se:ora jurdica efecti&a o potencialmente plena sobre una cosa4$ 6l decir% se:ora jurdica hace referencia a que la cosa puede estar en manos de otra persona% y sin embargo ,l sigue siendo el propietario de la cosa8 en este caso jurdicamente hablando la cosa le sigue perteneciendo$ !n la propiedad hay tambi,n% una se:ora plena$ Lue concede al propietario los poderes m's amplios sobre la cosa% es decir que en todo lo que se refiera a la cosa% es decisi&a la &oluntad del propietario$ 1erminologa romana$ !n Roma e(istieron tres denominaciones t,cnicas para designar la idea abstracta del derecho de propiedad$ !n la ,poca de Cicern se utili+aba el &ocablo KmancipiumL que indicaba una idea de aprehensin material% de efecti&a aplicacin de fuer+a% ligado a crear y defender la propiedad$ /in embargo% el t,rmino por e(celencia es KdominiumL& es decir% se utili+aba para se:alar la pertenencia no slo de una cosa% sino tambi,n de cualquier derecho subjeti&o% que implicaba una nocin de se:oro$ )or eso 3dominus4% no se aplicaba e(clusi&amente al propietario% sino al titular de poderes o facultades de di&ersa ndole% y es as que en las fuentes encontramos e(presiones como 3dominium obligations4% 3dominium hereditatis4% 3dominium usufructus4% etc$ Cabe destacar que de ,sta costumbre surgi el empleo de otro &ocablo : KpropietasL& el cual fue el t,rmino predilecto empleado en los te(tos post2cl'sicos% as como el de 3propietarius4 para designar al titular$ 6dem's los 9ltimos jurisconsultos llamaron 3dominus propietatis4 (due:o de la propiedad al propietario para distinguirlo del usufructuario$ Contenido' 6unque 6rgMello haya hecho referencia a la propiedad como 3el derecho subjeti&o que otorga a su titular el poder de go+ar y disponer plena y e(clusi&amente de una cosa4% el contenido de la propiedad no se agota en su goce y disposicin8 sino que el contenido de la propiedad reside en la plenitud del se:oro que confiere al titular poderes concretos y potestad gen,rica% por lo cual dentro de los lmites de lo lcito% todo le es permitido al propietario$ !ncontramos &arios elementos que esclarecen la e(plicacinB Ius utendi o usus: derecho que tena el propietario de ser&irse de la cosa y obtener todas las &entajas que pudiera de ella$ Ius "ruendi o "ructus: facultad de go+ar del bien obteniendo los frutos ci&iles o naturales que pudiera producir$ Ius a utendi o a usus: poder de consumir la cosa y disponer de ella en forma definiti&a y absoluta$ Ius vindicandi: Derecho que tena el propietario de reclamar el objeto de terceros poseedores o detentadores% consecuencia de ser el derecho de propiedad un derecho real por e(celencia oponible a todos (erga omnes $ )or lo cual deducimos por medio de su contenido que la propiedad entra:a un podero de tal magnitud que permite a su titular% no solo usar y usufructuar de la cosa sobre la que ejerce% sino tambi,n en abusar y disponer de ella a &oluntad por estar sometida a su poder$ Caracteres' !l 9ltimo subtema por abordar tiene que &er con los caracteres que abarca este importante derecho$ !stos sonB A soluto: otorga a su titular el poder de go+ar y disponer de la cosa como mejor le pare+ca sin que persona alguna pueda impedir su libre ejercicio$ )=clusivo e individual: el propietario puede impedir% a quien quiera que sea% concurrir en el ejercicio de los poderes inherentes a la propiedad (ius prohibendi y en la titularidad de ellos% sal&o cuando una misma cosa pertenece% a la &e+% a &arias personas% que ejercen concurrentemente el derecho de propiedad% en este caso llamado propiedad o condominio% cada persona tiene sobre la cosa un derecho indi&idual$ Perpetuo e irrevoca le: /ubsiste con independencia del ejercicio que de ,l haga su titular por consecuencia del car'cter absoluto y e(clusi&o +odalidad el<stica: recobrar su e(tensin desaparecida la limitacin$ Inmune: la propiedad es libre de todo impuesto o carga fiscal% lo que haca que el tributo que por el bien sola pagarse re&istiera car'cter estrictamente personal$ Iirtud a sor ente: todo lo que estaba en el fundo se incorporaba a ,l (tesoro% planta% edificio% etc$ perteneca a su propietario de pleno derecho$ $) )volucin .istrica de la propiedad romana' )volucin .istrica: *ay una ley uni&ersal de propiedad% que dice que ,sta habra sido primero colecti&a y luego una concepcin del !stado% hasta ser reconocida como de los particulares$ 0a propiedad indi&idual de los muebles habra precedido a la de los inmuebles$ 0a gens constituy el territorio soberano sobre el cual se ejerca la soberana de este organismo poltico anterior a la ciudad$ !l fundo romano era limitatus% es decir% tena lmites% todo lo que estaba o se incorporaba a ,l% pasaba a integrar el dominio de su titular (poder absorbente % las facultades del due:o no conocan restriccin y cuando ,stas aparecieron resultaron slo de la &oluntad de aquel o de la ley (car'cter absoluto 8 el poder del due:o no era temporario% sino perpetuo% el fundo romano fue inmune% porque estaba e(ento del impuesto territorial$ 6l constituirse las ci&itas% los
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poderes que el paterfamilia tena sobre el fundo como jefe de la gens% se concentraron en ,l% apareciendo como su due:o$ 0a propiedad indi&idual de la tierra aparece como pree(istente$ /e constituye antes de e(istir el !stado$ -o parece aceptable que en aquella ,poca pre2estatal haya habido una propiedad colecti&a de la tierra% porque no admita igualdad jurdica de todos los miembros de la familia% ni tampoco era indi&idual% ya que la antigua concepcin consideraba al grupo y no al indi&iduo$ 0a di&isin de las cosas en los tiempos m's antiguos no es la de muebles e inmuebles% sino la de res mancipi y nec mancipi% de las cuales slo las primeras habran sido susceptibles de propiedad (mancipium $ !n resumen% no hay propiedad colecti&a de la tierra anterior a la indi&idual% sino que el suelo de cada gens era el territorio de este organismo poltico y que al constituirse el !stado% los poderes de ese territorio se concentraron en el paterfamilia% considerado 9nico titular de relaciones jurdicas patrimoniales en el 'mbito de la familia$ !l derecho de propiedad no es una concesin del !stado$ "unto al suelo se incorporaron al patrimonio del pater los dem's bienes de inter,s para la gens (las res mancipi sobre las que su titular ejerce similares poderes$ )species de propiedad Propiedad 0uiritaria' Dominium e= iure 2uiritium: !sta forma de propiedad% tambi,n conocida como propiedad ci&il o quiritaria% fue inicialmente la 9nica forma reconocida por el derecho$ !ra un se:oro general y pleno sobre las cosas$ !lla supona la concurrencia de tres requisitosB sujeto% objeto y modo romano$ /u#eto romano: !l derecho de propiedad no fue reconocido originalmente sino al ciudadano romano% porque supona el ius commercii$ Cuando por las sucesi&as conquistas se concedi la ciudadana o el ius commercii% pudieron acceder al derecho de propiedad otras personas% pero al e(tranjero (peregrinus % le estaba &edada la posibilidad de ser due:o conforme al derecho ci&il$ * #eto romano: !ra menester la e(istencia de un objeto romano% es decir% de un objeto susceptible de propiedad quiritaria$ Re&estan esta condicin los fundos ubicados en suelos it'licos% pero de ninguna manera los fundos pro&inciales% que eran propiedad del !stado romano% quien poda conceder su uso a los particulares$ +odo romano: !ra menester que el derecho de propiedad se hubiese adquirido por un modo romano8 inicialmente slo mancipatio o in iure cesio% luego tambi,n por traditio% seg9n se trate de cosas mancipi (un escla&o por ejemplo por simple traditio% el adquiriente no se con&erta al punto en dominus% aunque poda alcan+ar tal condicin por la usucapin$ Propiedad onitaria: !sta clase de propiedad se presentaba ante la falta de alguno de los requisitos de la propiedad quiritaria$ /i faltaba alg9n requisito se transmita una propiedad imperfecta$ !l pretor% entendiendo que el rigorismo del derecho ci&il deba ceder ante la intencin de las partes% admiti que e(istiera otra propiedad% a la que se llam gen,ricamente bonitaria o pretoria$ 6quella especie de dominio se di&ersific en tres modos distintos de propiedadB Propiedad PeregrinaB Cuando el sujeto no era un ciudadano romano% sino un peregrino% qui,n por carecer del status ci&itatis% no estaba habilitado para go+ar del dominium e( iure quiritium$ Como los titulares de esta propiedad no podan ampararse en la rei&indicatio% por ser accin del derecho ci&il% el pretor debi proteger el se:oro de los peregrinos sobre sus cosas$ Propiedad Provincial: !l dominio e= iure 2uiritium% en materia de inmuebles% slo era posible si se trataba de fundos situados en lugares que go+asen del ius italicum$ 0os fundos ubicados en las pro&incias no eran susceptibles de propiedad indi&idual% se los consideraba como propiedad estatal$ !l !stado sola conceder esas tierras a los particulares a cambio del pago de un impuesto llamado stipendium en el caso de las pro&incias senatoriales y tri utum en el de las imperiales$ Como el concesionario de estos fundos tena poderes similares a los del dominus e= iure 2uiritium% resulta posible hablar de una propiedad pro&incial$ 0a propiedad pro&incial no poda ser transmitida por mancipatio% in iure cessio% ni por la usucapio% pero una institucin semejante a ,sta% la praescriptio longi temporis% posibilit que si el inmueble pro&incial era posedo con justo ttulo y buena fe durante die+ a:os entre presentes o &einte entre ausentes% se con&irtiera en &erdadero dominium o proprietas$ Propiedad pretoria o in onis: /e presentaba esta especie de propiedad bonitaria cuando se hubiera transmitido una cosa susceptible de dominio quiritario% entre ciudadanos romanos% sin los modos solemnes del ius ci&ile% como ocurrira si se &endiese una res mancipi y se la transfiera por medio de la traditio$ !n el supuesto% hasta que adquirente no alcan+ara la calidad de propietario por la usucapion% la propiedad corresponda ci&ilmente al enajenante$ /u titulo de dominus poda lle&arle a pretender rei&indicar la cosa% accin que resultaba procedente% m's como esa accin contrariaba los principios elementales de equidad% el pretor tutel de di&ersas formas la propiedad pretoria o in bonis$ =torg al adquirente una e(ceptio rei venditae et traditae para parali+ar la accin rei&indicatoria interpuesta por el enajenante8 y la e=ceptio doli% de car'cter general% que se conceda al presumirse una actitud fraudulenta de parte del transmitente que pretenda desconocer la transferencia reali+ada$ Accin Pu liciana: !l derecho ci&il no conceda la rei &indicatio sino al propietario e( quiritium$ 0a situacin se tornaba difcil en el momento en que la persona que est' en &as de lograr la usucapion de la cosa la perda y no poda ejercer la rei &indicatio para que fuese de&uelta$ 6qu es donde aparece la pretura% donde le concede a la persona un rei &indicatio ficticia para no perder la posesin$ )or lo tanto esta accin era b'sicamente una rei &indicatio ficticiaB la ficcin consiste en que el demandante es tratado como si hubiera acabado la usucapin de la cosa que reclama$ /e concede a quien es desposedo frente a todo poseedor% por la p,rdida de posesin en &as de usucapir$ )or lo tanto la ficcin sobre la cual reposa la frmula consiste solamente en tener acabado el pla+o de usucapion$ 0as condiciones para la usucapionB
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Debe tener justo ttulo y buena fe$ 0a cosa debe ser susceptible de usucapion$ !n fin es preciso que el demandante haya posedo la cosa% sin necesidad de tiempo determinado$ )"ectos: )roduca las mismas consecuencias de la rei &indicatio ficticia% por ser tal$ !l jue+ deba fijar las restituciones a operar por el demandante y la condena pecuniaria% en caso de la inejecucin del jusus$ !l demandado no perda el proceso en ninguno de los casos en que el demandante hubiese justificado su pretensin$ )oda suceder que tu&iese un ttulo de superior y la equidad e(iga% algunas &eces que se dejara de lado$ a) 7n propietario de buena fe a non domino nunca puede triunfar ante un propietario% ya que con solo probar que ,ste 9ltimo es el propietario de la cosa% es absuelto y obtiene la cosa$ 0a 9nica forma de que no sea ,ste el rumbo del proceso% consiste en probar que aquel que dice ser propietario no lo sea realmente$ ) Contra el poseedor de mala fe% la &ictoria del demandante es indudable8 porque la publiciana fue un recurso para aquellos que tenan ttulo justo y de buena fe$ c) 0a publiciana puede ser ejercida por personas de situacin semejante$ /i el conflicto se desarrolla entre un poseedor de buena fe% adquirente a non dominio% y un propietario bonitario% ,ste 9ltimo debe triunfar sea demandado o demandante$ /i el proceso se entabla entre dos poseedores de buena fe% teniendo ambos adquirida la cosa a non domino% es el primer adquirente que recibi tradicin qui,n se queda la cosa% siempre que ambos la han adquirido por la misma persona$ De no ser as no hay otra forma de decidir sin el hecho de posesin actual$ C) %imitaciones legales a la propiedad romana %imites a la propiedad: !l fundo romano tiene confines santos% como los muros de la ciudad$ 0os confines son se:alados con el ceremonial solemne y sagrado de la limitatio' 6lrededor del ager limitatus corre un espacio libre% de por lo menos quince pies como m'(imo% llamado inter limitare en el campo% y de dos pies y medio en la ciudad llamado ambitus$$ 0os agri arcifinii% es decir% los terrenos no limitados% aunque con confines naturales (montes% ros% lagos% o artificiales% fosos% cercas% hileras de 'rboles% pertenecen al ager publicus% cuando menos la falta de limitatio re&ela que no son objeto de propiedad pri&ada Por razones de interes p? lico: ;$ )rohibicin de cremar y enterrar cad'&eres dentro de la ciudad y a una distancia de #@ pies de los edificios$ D$ !l impedimento de retirar las &igas intercalada en el edificio ajeno% mientras no se terminan las obras$ 3$ 0a prohibicin de demoler un edificio para &ender los materiales$ A$ Conceder el paso a tra&,s del fundo% en caso de estar intransitable la &a p9blica$ 5$ !l deber de los propietarios ribere:os de permitir el uso de su fundo al ser&icio de la na&egacin$ #$ !n el perodo post cl'sico% la facultad conferida de buscar y e(ca&ar minerales en fundo ajeno% pagando un d,cimo del producto al due:o y un d,cimo al fisco$ Por razones de vecindad: ;$ Cuando las ramas de un 'rbol se e(tendan sobre el fundo del &ecino% ,ste poda e(igir la poda del mismo$ /i el due:o no lo haca el perjudicado proceda por s mismo a la poda$ 0as K55 tablas establecieron a fa&or del due:o de un fundo el derecho a penetrar en el de su &ecino para recoger los frutos del propio 'rbol% cado en el$ (en das alternos D$ !l due:o de un inmueble% que no poda tener acceso a camino p9blico sin pasar por un fundo ajeno% tena derecho de paso for+oso por aquel fundo$ 3$ !n la ,poca post cl'sica se prohibi que las propias construcciones oscurecieran e(cesi&amente la casa del &ecino$ A$ <odo edificio nue&o deba ser construido a ;D pies de distancia o a ;5 si ,ste era p9blico% la altura de los mismos no poda ser superior a ;@@ pies$ 5$ 0a inmisin de humos% aguas% etc$ )ro&enientes de un campo &ecino% cuando no e(cedieran la cantidad normal% deba ser admita por qui,n lo sufra$ /i superaba la cantidad tolerable poda hacerlo cesar$ #$ Lui,n por efecto de instalaciones o transformaciones perjudicara al &ecino% pro&ocando una mayor afluencia de aguas plu&iales al fundo de ,ste% poda ser demandado por la actio a0uae pluviae arcendae% y e(igir la supresin de las modificaciones$ 7$ !n caso de peligro de que el edificio del &ecino se derrumbara% el pretor conceda la seguridad de obtener mediante la cautio damni in"ecti% la reparacin completa del perjuicio que el derrumbe pro&ocara$ 5) +*D*/ D) AD2UIRIR %A PR*PI)DAD 0os hechos jurdicos de los cuales el derecho hace depender el nacimiento del pleno se:oro que ejerce una persona sobre una cosa constituyen los modos de adquisicin de la propiedad$ !l derecho cl'sico distingua los modos de adquisicin del derecho ci&il% solemnes% formales y slo asequibles a los ciudadanos romanos8 de los modos de adquisicin del derecho natural o de gentes% comunes a todos los pueblos$ 0os int,rpretes han sustituido tal distincin por otra de sello bi+antino% que clasifica los modos de adquirir la propiedad en originarios y deri&ati&os$ !s originaria la adquisicin en la que no media relacin con un antecesor jurdico% autor o transmitente% es decir% que se produce por una relacin directa con la cosa% como ocurre con la ocupacin de una cosa sin due:o$
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!s derivativa% en cambio% la adquisicin que se logra por traslacin de los derechos del anterior propietario% como acaece en la traditio$ +odos originarios de ad0uisicin: a. *cupacin: 0a persona que tomaba posesin de una cosa que no perteneca a nadie% se haca propietaria de ella por ocupacin$ !ra un medio de adquisicin del derecho natural que se daba respecto de las cosas del enemigo% de los animales sal&ajes% de las perlas% piedras preciosas y dem's objetos que se encontrasen en las costas o en el fondo del mar$ !n lugar an'logo a la ocupacin se halla la adquisicin del tesoro$ !n una primera ,poca el tesoro corresponda ntegramente al propietario del fundo en donde se hubiese hallado$ F's tarde% con el emperador 6driano% se modifico el principio y se reconoci la mitad para el que lo hubiera encontrado y la otra mitad para el propietario del fundo o para el fisco% seg9n el inmueble fuese pri&ado o p9blico$ b. Accesin: Cuando una cosa se adhiere a otra% por obra natural o artificial% para integrarse ambas en un solo cuerpo% hay accesin$ !n &irtud del principio seg9n el cual lo accesorio sigue la suerte de lo principal% el propietario de la cosa principal e(tenda sus derechos a cualquier otra cosa que hubiera &enido a agreg'rsele$ 0os interpretes agrupan los casos de accesin en tres clasesB Accesin de cosa mue le a otra mue le: !ntraban en esta claseB %a ,erruminatio: /e configuraba por la unin o soldadura inmediata de dos objetos del mismo metal$ %a te=tura: !ra el tejido o bordado que se reali+aba en una tela o &estido con hilos ajenos$ %a tinctura: Cuando se daba coloracin a telas o pa:os$ %a scriptura: 5mportaba la accesin de la tinta al papel o pergamino$ %a pictura: !ra la pintura reali+ada sobre lien+o o madera% y que "ustiniano resol&i que% siendo la obra del artista superior al material% la tabla o lien+o deba ceder a la pintura$ Accesin de cosa mue le a cosa inmue le: !n estos casos rega el principio de que siendo el inmueble la cosa principal% todo lo que a ,l se le una perteneca al propietario del suelo %a siem ra: 6cceda a la tierra la semilla ajena que en ella se haba sembrado$ %a plantacin: !l propietario del suelo adquira lo que en ,l se haba plantado% siempre que echara races y la adquisicin fuese definiti&a% aunque la planta se arrancara despu,s$ %a edi"icacin: 0os materiales empleados podan% por el contrario% ser rei&indicados por el antiguo propietario% si la conjuncin perda efecto$ Accesin de cosas inmue les a inmue les: /e agrupaban en esta categora los llamados incrementos flu&ialesB )l aluvin: /e daba con la tierra que &a sedimentando un ro en los predios ribere:os y la que en ,stos &a quedando al descubierto al modificarse paulatinamente la lnea de la orilla y que era adquirida por el propietario del fundo$ %a avulsin: Lue se produca cuando la porcin de terreno arrancada a un fundo lo fuera en forma repentina por el mpetu de las aguas% siendo menester% que la porcin quedase unida ntimamente al fundo al que acceda de forma permanente$ Alveus derelictus: Lue se presentaba cuando un ro p9blico &ariaba de cauce% en cuyo caso el lecho era adquirido por los due:os de los predios situados en lo que haban sido sus orillas$ %a nsula in "lumine nata: !ra la isla que emerga de un ro publico y que se di&ida entre los propietarios de los fundos de las dos riberas% o de una sola seg9n la posicin$ c. )speci"icacin: Consista en la transformacin de una materia prima en una especie nue&a% que adquira su propia indi&idualidad% como el &ino de la u&a% o la estatua del m'rmol$ !l problema se planteaba cuando se deba determinar a qui,n corresponda la nue&a especie elaborada con materiales ajenos$ /eg9n los sabinianos% la cosa nue&a perteneca al due:o de la materia de que pro&ena% mientras que los proculeyanos% atribuyendo mayor importancia al trabajo del especificador% reconocan a ,ste la propiedad de la nue&a especie$ "ustiniano adopt una posicin intermedia al disponer que si la cosa poda ser reducida a su estado primiti&o perteneca al propietario de los materiales% en tanto que era propiedad del artfice si no se daba tal supuesto y no se obrara de mala fe$ d. Con"usin ! conmi=tin: !stos modos de adquisicin del dominio tienen lugar% respecti&amente% cuando se me+clan lquidos (confusio o slidos (conmi(tio del mismo o distinto g,nero% sin que haya incorporacin de una cosa a otra (accesin ni elaboracin de una especie nue&a (especificacin $ !n tales casos% el derecho romano no reconoca cambio de propietario% sino la e(istencia de un condominio que se poda hacer cesar por medio de la actio conmuni di&idundo o por una rei&indicatio pro parte$ Fenos en el caso de me+cla de monedas% ya que no haba posibilidad de identificar las recibidas% en tal supuesto ellas eran atribuidas al poseedor$ e. Ad#udicacin: Consista el otorgamiento de la propiedad por pronunciamiento judicial en los juicios que tenan por objeto la di&isin de la cosa com9n y en los cales el iude( atribua a los copropietarios la parte que les correspondiere% haciendo que la propiedad pro indi&isa se tornara en independiente e indi&idual$ /e llegaba a la adjudicacin mediante el ejercicio de dos accionesB la actio familiae erciscundae% que era la accin
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de particin de la herencia entre coherederos% y la actio conmuni di&idundo% que se ejercitaba para lograr la di&isin de la cosa com9n entre copropietarios$ $) +odos de ad0uirir la propiedad por el transcurso del tiempo A' Usucapin: Concepto' DigestoB 0a define como la agregacin del dominio mediante la continuacin de la posesin por el tiempo determinado por la ley$ )ara UlpianoB !s la adquisicin del dominio por la posesin continuada de una cosa por un cierto tiempo$ !sta institucin responde a la necesidad de con&ertir en propietario al que no es tal8 sea porque el transmisor carece de derecho o porque no se ha obser&ado la forma requerida para la transmisin$ )volucin .istrica: 0a primera aparicin del 3usucapio4 se remonta a la ley de las K55 <ablas$ 0a tabla .5 manifiesta que la propiedad se adquiere por el estado posesorio continuado durante dos a:os si la cosa es inmueble y un a:o si es mueble$ 0a usucapin estaba limitada a los ciudadanos romanos y recae e(clusi&amente sobre las cosas susceptibles de propiedad quiritaria$ !n los tiempos tr,molos la 3usucapio4 no e(iga la concurrencia de requisitos positi&os% bastaba la posesin y que no se dieran determinadas prohibiciones de car'cter objeti&o% que aseguraban la falta de lesin al derecho ajeno$ 0a ley de las K55 <ablas y la 3le( 6tinia4 impeda la 3usucapio4 de los inmuebles arrebatados por la &iolencia$ 0a 3le( )lautia4 e(tendi la prohibicin a los bienes muebles$ Casos de aplicacin ! utilizacin de la KusucapioL en la Cpoca cl<sica KDominium e= #ure 0uiritiumL a 0uien tiene una cosa en K onis .a ereL: !l poseedor tiene la propiedad in 3bonis habere4% porque es una cosa 3res mancipi4 transferida por algunas de las formas del Derecho natural o 3iuris gentium4$ -o es propietario de la cosa porque 3res mancipi4 no se pueden transferir por el derecho natural% sino por las formas pre&istas por el Derecho Luiritario$ )ara que el poseedor se transforme en propietario es necesario que se aplique la 3usucapio4% una &e+ transcurrido el tiempo establecido8 el poseedor se transforma en propietario 3e( iure quiritium4% como si lo hubiese adquirido medio de la 3mancipatio4% es decir% por el derecho ci&il o 3ius ci&ile4$ Permite ad0uirir la propiedad al poseedor de uena "e: 6quel que ha recibido una cosa 4mancipi4 o 3nec mancipi4 de una persona que no era propietario o no tena poder para enajenar$ !s difcil justificar esta forma de adquisicin% en este caso% porque se despoja al propietario del bien por ser negligente$ $' Praescriptio longi temporis: 0a usucapin no poda ser aplicada a los fundos pro&inciales% esta laguna que haba en el Derecho fue llenada por esta institucin$ !ra la forma de proteger al poseedor de un fundo pro&incial% bajo ciertas condiciones$ Cuando bajo el imperio de Diocleciano desaparece la distincin entre fundos it'licos y fundos pro&inciales (3Constitutio 6ntoniana4% D;D DC % la separacin entre usucapin y 3longi temporis praescriptio4 perdi su ra+n de ser$ 6mbos institutos fueron fusionados por "ustiniano en lo que se llam la prescripcin ordinaria$ Re0uisitos de la prescripcin ordinaria Res .a ilis: !(istencia de una cosa susceptible de adquisicin por este modo$ -o debe ser una 3res e(tra commercium4% debe ser una cosa corprea$ -o pueden ser objeto de usucapin 3res furti&ae4 (cosas robadas y las 3res &i possessae4 (cosas posedas por la fuer+a % cosas de los pupilos% y de los menores% de los ausentes% del fisco% de la 5glesia% etc$ 1tulus: = tambi,n llamado iusta causa usucapionis$ !s todo acto jurdico que hubiese sido suficiente por si misma para justificar la adquisicin inmediata de la propiedad% pero por un &icio de fondo o de forma slo legitima el comien+o de la posesin$ $ona ,ides: (Cuena fe <ener la con&iccin de que no se perjudica a nadie cuando se entra en posesin de la cosa$ !s irrele&ante la mala fe sobre&iniente$ Possessio: (posesin Detencin material de una cosa con la intencin de tenerla para s$ 1empus: (tiempo )ara adquirir la propiedad por usucapin en el derecho cl'sico% el tiempo establecido era de dos a:os para los inmuebles y uno para los muebles% y en el perodo "ustiniano son necesarios tres a:os para los muebles8 die+ a:os entre presentes y &einte a:os entre ausentes% para los inmuebles$ C' Prescripcin )=traordinaria' 7n rescripto de Constantino introduce la 3praescriptio longissimi temporisU o prescripcin que puede oponerse ante cualquier accin rei&indicatoria% por parte de quien ha posedo la cosa durante cuarenta a:os% aunque sea sin ttulo de buena fe$ <al prescripcin tiene fuer+a adquisiti&a y no simplemente defensi&a% en el Derecho "ustinianeo quien ha posedo la cosa (incluso furti&a pero no e(trada &iolentamente durante treinta a:os o cuarenta a:os si perteneca al fisco% a la 5glesia% al emperador% a la emperatri+% adquiere la propiedad sobre ella$ C) +odos derivados' %a KmancipatioL' %a Kin iure cesioL' %a KtraditioL' a( %a Kin iure cesioL' 0a in iure cessio (cesin ante el magistrado era un pleito simulado o ficticio% en que el adquiriente finga rei&indicar la cosa que en realidad deseaba adquirir$ Consista en un simulado proceso de rei&indicacin reali+ado sobre el esquema de la 3legis actio per sacramentum in rem4% en el cual tanto el adquiriente% como el demandado% se presentaban ante el magistrado (in iure $ *abiendo acordado pre&iamente el demandante% que asuma el rol de actor% que rei&indicaba la cosa como si fuera suya y si el demandado no se opona% ante esa falta de contradiccin% el magistrado adjudicaba la cosa a quien la haba reclamado como propia$ !sta cesin ante el magistrado% slo era accesible a los ciudadanos romanos que tu&ieran el ius comercii$ )or negocios jurdicos cargados de solemnidades% tanto la mancipatio como la in iure cessio% posterior a ,sta y conocida en el r,gimen de las K55 tablas% ser&an para numerosas relaciones de tr'ficoB
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emancipaciones adopciones manumisiones traspaso de la tutela legtima sobre las mujeres traspaso de derecho hereditario constitucin de ser&idumbre transmisin de propiedad$ 0a in iure cessio tena los mismos efectos que la mancipatio% con la diferencia de que el acto se efectuaba bajo la garanta de la autoridad constituida (magistrado $ Determinaba la adquisicin de dominio% pero no daba lugar a la actio auctoritatis8 qui+'s por esta causa y por necesidad de acudir ante el magistrado que ella determina% fue m's utili+ada la mancipatio que la in iure cessio$ !n el Corpus 5uris Ci&ilis% "ustiniano ha desaparecido totalmente$ ( %a KmancipatioL' !s uno de los m's tpicos negocios formales de Derecho Romano% que lleg a tener innumerables aplicaciones adem's de constituir el modo solemne de transmitir el 3dominium e( quiritium4$ Consista en el cambio de una cosa por una suma de dinero% acto que deba cumplirse en presencia del pueblo% y en el que el enajenante daba la cosa y el adquiriente% el precio en dinero que era &alorado por su peso para el cual se empleaba una balan+a$ /e aplicaba para la adquisicin del dominio de la 3res mancipi4% y estaba reser&ado a los ciudadanos romanos$ 6 ,stos 7lpiano agregaB 3los latinos de las colonias% latinos pro&incianos y aquellas personas a quienes se les hubiera otorgado el ius commercium% que consiste en el poder &ender y comprar entre s4$ !n la ,poca cl'sica% la mancipatio se transform en una ceremonia simblica (imaginario &enditio que se reali+aba con el empleo del cobre y la balan+a% con la presencia de cinco testigos% que probablemente representaban las cinco clases del pueblo% participando una se(ta persona% libipens% que tena la misin de sostener la balan+a$ <rat'ndose de la adquisicin de una cosa a ttulo oneroso por mancipatio% el precio estaba representado por un lingote de cobre% o una peque:a moneda que el adquiriente% pona en la balan+a y pronunciando palabras solemnes declaraba que la cosa era suya$ 6lba Crespo nos dice que estas palabras solemnes eran% por ejemploB 3 6firmo que este escla&o es mo de acuerdo con el Derecho Luirites y que lo he comprado con este cobre y esta balan+a de bronce4$ /i la cosa era mueble% tena que estar presente8 si era inmueble se utili+aba algo que la simboli+aseB un terrn% una teja% etc$ De acuerdo a lo que dicen 30as 5nstitutas 3 de Eaius% de este modo se emancipanB 30os escla&os% las personas libres% los animales y los Fancipi% entre los cuales se cuentan los bueyes% los caballos% las mulas y los asnos% todos los predios tanto urbanos como r9sticos% que son mancipis$4 !n cuanto a la mujer% se establece una diferencia entre aquella que ha hecho la 3coemptio4 y aquella que ha sido mancipada% pues la primera no queda relegada a una condicin ser&il% mientras que las personas de ambos se(os que son mancipados (por un ascendiente o por coeptionator % est'n colocados en el lugar de los escla&os% de tal manera que ellas no pueden recoger sucesiones o legados de aquel bajo cuyo4mancipium4 se encuentran% sino en el caso de que en el testamento se le de al mismo tiempo la libertad% conforme al Derecho aplicable a la persona de los escla&os$ )"ectos de la mancipatio: ;2 =torga la propiedad quiritaria al adquiriente sobre la 3res mancipi4 que se le transmita$ /e atribua pleno &alor a las cl'usulas adicionales incorporadas a la parte oral de la solemnidad (3nuncupatio4 % como poda ser la reser&a de usufructo o de otra ser&idumbre a fa&or del enajenante$ D2 !l mancipante estaba obligado a garanti+ar la propiedad de la cosa transmitida y responda con el doble de su &alor si hubiera enajenado un bien que no le perteneca$ !sta garanta se llamaba 3autoritas4% y la accin con que se haca efecti&a 3actio autoritas4$ Cuando se transmita un fundo% si resultaba que tu&iera medidas inferiores a las fijadas% por la 3actio de modo agri4% el enajenante responda al adquiriente con una multa del doble del &alor de la e(tensin que faltaba$ 32 !n el Derecho poscl'sico% con la desaparicin de la distincin entre 3res mancipi4 y 3res nec mancipi4% la mancipatio perdi su importancia% quedando reempla+ada con la compilacin justiniana% por la traditio% 9nico modo idneo de transmitir el dominio$ c( %a KtraditioL' !ra un acto no formal de Derecho -atural% o de gentes% que en la ,poca cl'sica% slo se utili+aba para la transmisin de la res nec mancipi$ )ero con el Derecho "ustiniano se aplic a toda clase de cosas$ 3<raditio significaB entrega4$ /u estado traslati&o depende de que se cumplan los siguientes requisitosB 0a entrega misma$ 0a &oluntad concorde de transmitir y adquirir la propiedad$ !l fin pr'ctico que% de modo inmediato% moti&a la entrega y es reconocido por el Derecho como fundamento de la adquisicin (3iusta causa traditio4 $ /i faltaba la causa% o no era reconocida por el ordenamiento jurdico% es decir 3injusta4 (como la donacin entre cnyuges % la propiedad no se transfera$ <radens puede serB el propietario de la cosa% el curador pignoraticio no pagado% cuando media pacto% el tutor del imp9ber% el curator del loco y el procurator% administrador o el representante estable del propietario$ !l fisco% el emperador y la emperatri+ respecto de los casos pertenecientes a otro% el mandatario asistido de poder especial% el filius o el ser&us a quien se le ha concedido la administracin del peculio$ 6unque sean propietarios no pueden enajenarB los infantes% los locos% los prdigos% y los pupilos% sino cuentan con el concurso del tutor$ !l adquiriente (accipiens debe tener el ius commercium$ Cabe adquirir por personas sometidas o por medio de persona libre$ -o es preciso que el accipiens sea un sujeto determinadoB !l 3acto missilium4% el arrojo de monedas y
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otros presentes hecho por los magistrados al pueblo en ciertas ocasiones% se considera como 3tradito in incertanm personam4$ !n cuanto a la cosa% ha de ser corporal$ 6dem's no debe estar afectada a una cl'usula prohibitoria de enajenacin$ 0a entrega tiene en la ,poca antigua una pura e(presin materialB si la cosa es mueble% ha de pasar de otra mano8 si se trata de un fundo% precisase entrar en ,l$ 0a materialidad de la e(igencia fue desapareciendo paulatinamente y ya el Derecho cl'sico admiti algunas atenuaciones que &inieron a espirituali+ar el requisito de la remisin de la posesin de la cosa% con lo cual la &oluntad de adquirir y transferir lleg a tener mayor rele&ancia que el hecho material de la toma de posesin$ 6parecieron as los casos deB 4) 1raditio sim lica: que consiste en la entrega de un smbolo o acto simblico$ /e distinguen tres tipos de entregaB a) !ntrega de las lla&es de un almac,n de mercanca% que sir&e como entrega de las mercancas mismas$ ) !ntrega del instrumento o escrito% significati&o de propiedad del enajenante$ c) /e:alamiento de la cosa con signos% encargo de la custodia de la cosa a un guarda$ 5) 1raditio longa manus: entrega de la cosa situada a distancia por su indicacin o se:alamiento$ 6) 1raditio revi manu: por lo cual el que se halla detentando la cosa% como arrendatario% depositario% comodatario% etc$% se con&ierte% con el consentimiento de la otra parte% en poseedor jurdico$ 7) Constitutum possessorium: tiene lugar en caso contrario% es decir% cuando el que posee la cosa en nombre propio la enajena a otro% pero conser&'ndola en su poder como usufructuario% arrendatario% etc$ <odos estos casos se encuentran resumidos bajo la denominacin de traditio ficta% designacin que significa que el acto material de la tradicin no se ha lle&ado a cabo efecti&amente sino en forma ficticia$ 7na &e+ difundido el uso de la redaccin de documentos para consignar las transferencias% se admiti que la propia escritura del instrumento sustituyera a la entrega de la cosa% especialmente cuando se trataba de donaciones$ )ara los bienes inmuebles% desaparecieron las antiguas formalidades8 se afirm la necesidad del acto escrito y de su inscripcin en los archi&os p9blicos% como medio de tutelar los intereses de las partes y de los terceros$ De esta formalidad que perteneca a la publicidad del acto% el Derecho "ustiniano hi+o depender la adquisicin de la propiedad inmobiliaria$ %a iusta traditions% consiste en un fin pr'ctico (econmico social que% de modo inmediato% moti&a la entrega y sir&e de fundamento seg9n determinacin de la ley% a la adquisicin de la propiedad$ -ormalmente% la causa traditions se subsume o absorbe en la causa de un negocio jurdico concreto$ /i ,ste es de los que se cumplen en el acto% la causa se sustancia en el acuerdo de las partes sobre el fin de la entrega% e(istente en el momento de reali+arla$ 6 tal respecto% act9an de iustae causaeB a) 0os contratos reales2 mutuo% fiducia% permuta% etc$ )l 0as compra &entas2el contrato mismo% la donacin% la causa donadi% la dote% causa dotis% etc$ <rat'ndose de un negocio de car'cter obligatorio% la cuestin cambia de aspecto$ /i la traditio se reali+a% por ejemploB en cumplimiento o ejecucin de una estipulacin% de una persona de dote o de una promesa de donacin% la causa justificadora del traspaso de propiedad no es el negocio obligatorio% sino el acuerdo sobre el car'cter liberatorio de la prestacin(causa sol&endi $ !n el caso% por ejemplo% de que yo entregue determinados bienes a ttulo de dote% por haberme comprometido a ello en &irtud de una anterior promesa% la causa de la entrega no es otra que la solutio% si no media tal promesa% se hablar' deB iusta causa dotis dandae$ 0a iustae causase traditio% no est'n disciplinadas positi&amente$ !n cambio% s tienen determinacin positi&a la iniustae caussae% que impiden el traspaso de la propiedad$ 6) D),)N/A D) %A PR*PI)DAD A) Nocin: 0a amplitud que el derecho romano reconoci a la propiedad e(iga la adecuada tutela$ 0a proteccin de la propiedad &ari en los medios para hacerla efecti&a seg9n la naturale+a del ataque al que se opone la defensa acordada por la ley$ De acuerdo con ello% cuando se trataba de pri&ar al propietario de la posesin de la cosa sobre la que ejerca el dominio% el derecho romano le confera la tpica KActio in remL8 es decir% la 36ccin Rei&indicatoria4$ H en el caso de que se pretendiera disminuir el derecho de ser&idumbre o usufructo sobre ella% se le confera al 3dominus4 el ejercicio de la KActio NegatoriaL$ )ara su mayor comprensin intentaremos dilucidar estas dos &ariedades de medios de la defensa de la propiedad$ $) Accin reivindicatoria' Concepto: !s la accin real acordada e(clusi&amente al propietario ci&il% es decir quien tiene el dominio de la propiedad quiritium (ejercida por un ciudadano romano% con respecto a una cosa mueble o inmueble romana y adquirida por un medio romano de una cosa% de la que ha sido desposedo% a fin de obtener su restitucin$ 0a accin debe ejercitarse contra el poseedor de la cosa% en esto "ustiniano difiere ya que ,l sostiene que la posibilidad de demandar puede ser tanto del poseedor como del propietario$ !sta postura se sostena en las primeras ,pocas del Derecho Romano en donde ambas partes in&ocaban el derecho por medio de una 3apuesta4$ !s importante destacar que mientras el propietario no probara su derecho sobre la cosa% el poseedor la mantena en su poder aunque ,l tampoco pudiera demostrarlo$ /i la cosa era mueble el magistrado poda depositarla en un tercero durante el tr'mite interdictal$ !n la ,poca cl'sica los juicios se reali+aban por frmula petitoria% ya no por apuesta y se haca efecti&a la restitucin de la cosa$ !l propietario posea el car'cter de actor% y el poseedor de demandado$
5@
/u#etos: 0as partes implicadas en la accin rei&indicatoria eran dosB por un lado% el demandante quien se dice o cree dominus e( iure quiritium en el Derecho Cl'sico o simplemente propietario en el Derecho "ustinianeo% es decir sujeto acti&o% quien se cree propietario y que se &e pri&ado de la posesin de la cosa8 y por el otro% el demandado o sujeto pasi&o que es quien posee la cosa y contra se ejercita la accin$ !(isten dos posibles demandadosB el de buena o el de mala fe$ /i el demandado no contradeca la afirmacin se pona al demandante en posesin de la cosa$ Prue a: 6ntiguamente en el procedimiento de la legis actiones ambas partes deban proporcionar las pruebas del derecho discutido$ 0uego slo corresponda el onus probandi8 es decir% la carga probatoria% a quien in&oca el derecho de dominio sobre la cosa8 siendo la prueba gra&osa y complicada$ Cuando el demandante no haba adquirido su derecho de un modo originario% deba demostrar que ,l y quien se la transmiti% y aqu,l de quien ,ste la recibi y as hasta llegar a alguien que la hubiera adquirido de un modo originario$ !sto se des&anece si el demandante prueba que ,l o de quien de&ena la cosa haba usucapin$ )"ectosB 0a 6ccin Rei&indicatoria tena como resultado el reconocimiento del derecho del dominus (propietario in&ocado por ,ste y as poder disponer de la cesacin de la perturbacin producida por el demandado% para que a tra&,s de la pronuntiatio dictada por el jue+ pudiera recuperar el dominio sobre su propiedad$ *abiendo reconocido la pretensin del accionante% el jue+ dictaba un pla+o para que el demandante restituyera la cosa de igual forma a como la encontr% si el demandado de&ol&a la cosa quedaba absuelto% sino deba pagar una suma por el perjuicio ocasionado$ 0a de&olucin implicaba tres cuestionesB %a de los "rutos ! accesiones de la cosa: la cosa se restitua cum sua causa% con todos sus frutos y accesiones% se de&ol&an los frutos a quien haba sido poseedor de buena fe8 por ejemplo en el Derecho Cl'sico el poseedor de buena fe haca suyos los frutos que percibi antes de la litis contestatio% y en el Derecho "ustinianeo de&ol&a todos los que subsistiesen indistintamente de la ,poca en que hubiesen sido percibidos% haciendo propio aquellos que haba consumido durante su posesin$ %a de los deterioros su"ridos por la misma: podran ocurrir dos casosB o De mala "eB el poseedor responde por los deterioros sufridos por la cosa antes de la litis contestatio o a9n cuando hayan sido producidos fortuitamente8 constatando el car'cter &icioso de su posicin (sal&o en el Derecho "ustinianeo cuando ,ste demostraba que el da:o se habra producido a9n si el propietario hubiera tenido la cosa o De uena "eB responda slo por los deterioros causados por su culpa luego de la litis contestatio% habiendo hecho suyos los frutos antes de la litis contestatio$ )n cuanto a los gastos 0ue el poseedor .u iera .ec.o de ella: se distinguen tres gruposB o Impensae necessariaeB los indispensables para la conser&acin del objeto o Impensae utilesB los que mejoran o aumentan su rendimiento o &alor o Impensae voluptuariaeB los de mero embellecimiento o lujo !n el Derecho )retoriano o )retorio para los necesarios se indemni+a con el costo total% para los 9tiles por la cantidad menor comparando el rendimiento 9til y el aumento del &alor de la cosa% y para los gastos de lujo no habra indemni+acin8 luego en el Derecho Cl'sico estas reglas regan slo para los poseedores de buena fe y ,stos podan reclamar mientras tu&ieran la posesin de la cosa$ H por 9ltimo en el Derecho "ustinianeo se establecieron algunas modificaciones en dicha materia a saberB en el caso de las necesarias se e(tiende la indemni+acin a los poseedores de mala fe% e(cepto los ladrones8 con respecto a las 9tiles la reclamacin puede hacerse a9n perdiendo la posesin8 y en relacin a las de lujo% poseen la facultad de retirar las mejoras siempre que pueda hacerse sin da:o de la cosa y que ello implique utilidad para el que las retira y no el deseo de perjudicar al propietario$ Accin negatoria' Concepto: 6ccin ci&il contra toda persona que se arrogara una ser&idumbre o un derecho de usufructo (derecho de uso de los bienes ajenos con la obligacin de conser&ar su forma y sustancia sobre la cosa perteneciente al propietario perjudic'ndole en su pleno y e(clusi&o goce o disposicin$ Eallo agrega a esto% que se trata de una accin que tambi,n puede utili+arse en caso de un acto abusi&o sobre la cosa% aunque no constituya el contenido de una ser&idumbre$ !n cuanto a lo referente a las cargas probatorias% quien reali+a la accin debe probar solamente su derecho de propiedad8 mientras que para otros autores tambi,n debe probarse los actos lesi&os o limitati&os a su derecho$ !l demandante a su &e+ debe probar su pretendido derecho$ 0os efectos u objeti&os de esta accin son principalmente tresB 2Deposicin de la cosa a su estado jurdico anterior$ 2Cesacin de la acti&idad perturbadora$ 2)re&encin contra posibles perturbaciones futuras a tra&,s de una fian+a asegurati&a$ 2!l resarcimiento de los da:os causados
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UNIDAD E
4) C*PR*PI)DAD * C*ND*+INI* A) Nocin: /iendo el derecho de propiedad e(clusi&o por naturale+a% dado que la cosa no poda pertenecer in solidum a &arios indi&iduos% la concepcin romana del condominio consisti en admitir una comunidad por cuotas ideales sin asignacin de partes fsicas% en la que todos los sujetos conjuntamente tienen el dominio sobre la cosa% pero ninguno de ellos puede ejercerlo separadamente$ /e trata de una situacin jurdica entre dos o m's personas que tienen sobre una misma cosa% el derecho de propiedad en el mismo tiempo$ *ay una teora de /cialoja% de concurso de dominio% que dice que hay concurso de distintos derechos de propiedad% pero ese con&ergir de dos o m's derechos de propiedad no lo es sobre la corporeidad de la cosa% es decir% hay concurso de derechos de dominio autnomo$ 0a otra teora% de Confante% habla de la pars reis% deca 7lpiano que dos o m's personas no podan tener el derecho de propiedad sobre la misma cosa y en el mismo tiempo% pero pueden tener una proparte% una cuota parte indi&idual$ !l condominio poda ser &oluntario% si era resultante del acuerdo de los copropietarios indi&iduales% o incidental% cuando se constitua con independencia de la &oluntad de los condminos$ !l condominio se termina o resuel&e a tra&,s de dos acciones 6ctio familiae erciscundae 6ctio communi di&idundo /on mi(tas% se refieren tanto a la persona como a la cosa$ RCgimen legal del condominio romano: *ay una distincin entre tres tipos de actosB a. 6ctos que cada copropietario puede lle&ar a cabo libremente% susceptibles de ejercitarse pro2 parte (percepcin de frutos $ 0os de disponibilidad jurdica que afecten solo a su parteB !najenar su parte Disponer por testamento Era&ar Rei&indicar 6bandonarB !n este caso funciona el ius acrescendi% por el cual esa cuota abandonada acrece la proparte de los dem's$ b. 6ctos que puede ejecutar siempre que no se le oponga una prohibicin e(presa de otro copropietario% actos que suponen una inno&acin del car'cter material de la cosaB .ariar el culti&o !dificar /uprimir una edificacin Rige el ius prohibendi% es decir% que pueden prohibir o &etar la acti&idad del que reali+a el acto$ c. 6ctos que cada copropietario no puede reali+ar por su sola &oluntad sino con el acuerdo un'nime de todosB !najenacin y gra&amen en general Disponibilidad jurdica que afecte a toda la cosa (ser&idumbre -o es suficiente la ausencia de prohibicin% sino que es necesario el consentimiento e(preso de todos$ )volucin -istrica: 4) Derec.o arcaico: 6 la muerte del pater se formaba el consortium% sobre los bienes heredados que permanecan indi&isos entre los hijos y cada uno de ellos poda disponer de la cosa com9n como si fuera el 9nico propietario$ 0uego se afirmo que el derecho de cada condmino estaba limitado por el concurrente derecho de los otros$ 0a propiedad no se tena sobre el todo% sino sobre una cuota intelectual o ideal del todo$ 7lpiano dice 3no puede ser de dos integro el dominio o la posesin% ni cualquiera puede ser se:or de la cosa% sino que tiene en parte el dominio de la cosa sin di&idir$ 0os romanos afirmaban que los titulares tenan la cosa pro indi&iso% no como si el todo fuera de cada uno% sino solo por partes indi&isos% cada condmino tena derecho a una cuota parte ideal (no corporal del bien en condominio$ De esta antigua concepcin quedaron dos institucionesB Derecho de acrecer (ius acrescendi Derecho de prohibir o &etar (ius prohibendi 5) Derec.o cl<sico: Cada comunero ejercitaba pro2 parte sus facultades$ 6bsoluta libertad para disponer de su cuota ideal$ )ara los actos que tu&ieran repercusin directa sobre la cosa com9n% era necesario el consentimiento de todos (enajenar el bien% gra&ar con ser&idumbre% usufructo% etc$ 6) Derec.o Justinianeo: /e mitiga el efecto del ius prohibendi% que solo puede ser ejercido si beneficia a la copropiedad$ )ara los actos de disposicin de la cosa pre&alece la &oluntad de la mayora seg9n sus cuotas$ )=tincin de condominio: 0a e(tincin del condominio poda operarse deB )or &oluntad o acuerdo de las partesB Cuando los copropietarios decidan de com9n acuerdo dar fin al estado de indi&isin% practic'ndose la di&isin de acuerdo a lo estipulado entre ellos$ )or decisin judicialB !sta se daba por falta de consentimiento o por oposicin a la di&isin por alguno de los condminos$ /e autori+aba la particin por &a de accin$ !stas acciones tenan el car'cter de ser mi(tas y eranB
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6ctio familiae erciscundaeB si la comunidad era entre coherederos$ 6ctio communi di&idundoB cuando el condominio no pro&ena de una herencia Actio communi dividundo: !ra una accin que se ejercitaba para logra la di&isin de la cosa com9n mediante resolucin judicial$ !ra de naturale+a doble y mi(ta (real y personal % que se otorgaba a aquellos que tenan derechos comunes de propiedad o que estaban &inculados por una comunidad de derechos reales$ DobleB )orque en el iudicium cada parte asuma el car'cter de actor y demandado$ RealB )orque trataba de resol&er como atribuir la propiedad a cada copropietario% cuestin de car'cter real$ )ersonalB )orque se decida sobre las relaciones creditorias u obligacionales$ )"ectos: !n el juicio de di&isin el iude(B 6djudicaba las respecti&as porciones a los copropietarios )oda establecer ser&idumbres a uno con cargo de indemni+ar al otro$ )oda dar la propiedad a uno y el usufructo al otro$ )oda ordenar la &enta del bien en subasta y di&idir el precio entre los comuneros$ Deba pronunciarse sobre las prestaciones% como por ejB Rendicin de cuentas por &entajas y frutos$ 5ndemni+acin por da:os por qui,n administraba$ Restitucin de gastos reali+ados$ )erjuicios irrogados al administrador$ !n el derecho cl'sico la accin siempre tenda a obtener la di&isin$ 0as cuestiones personales se resol&an por la estructura de la frmula o por la e(ceptio doli$ 0os condminos podan reclamar la indemni+acin de da:os por la actio legis 6quiliae$ ,inalidad: Conseguir siempre la di&isin de la cosa$ =perar por la adjudicatio del jue+% la adquisicin de la propiedad e(clusi&a por parte de cada condmino% pero como era mi(ta% no solo ,sta era su finalidad% sino reglar las prestaciones entre partes$ 5) %*/ IURA IN R) A%I)NA A) %as servidum res: Concepto ! clasi"icacin de las servidum res' 0a palabra ser&idumbre pro&iene de ser&us y su equi&alente en latino ser&itus que indica una relacin de sumisin o lo que es lo mismo una restriccin de la libertad% o sea% que la ser&idumbre es el poder que ejerce una persona sobre la cosa de otro$ 6plicado el t,rmino a los derechos reales% se entiende por ser&idumbre el derecho real sobre la cosa ajena constituido sobre un fundo y en &entaja de otro fundo (ser&idumbres prediales o reales o sobre cualquier cosa corporal y en &entaja de una persona (ser&idumbres personales )uede suceder que el ius utendi o el ius fruendi est,n total o parcialmente separados de la propiedad$ !n tal estado el objeto de dominio se considera gra&ado con una ser&idumbre% lo que pro&oca por consiguiente% una restriccin a la libertad del derecho de la propiedad con&irti,ndose en un derecho real sobre la cosa de otro$ Caractersticas generales de las servidum res: !n materia de ser&idumbres rigen los siguientes principios o caractersticas generalesB 0a ser&idumbre se establece en ra+n de la utilidad objeti&a del fundo$ !jercitada dentro de los lmites de las necesidades del fundo al que benefician% no puede desligarse de ,ste% ni enajenarse como derecho independiente$ 0a utilidad debe ser permanente 0os fundos han de ser &ecinosB .ecinos no se traduce necesariamente por contiguos$ -o cabe ser propietario de una cosa% a la &e+ que titular de una ser&idumbre constituida sobre la misma cosa 0a obligacin impuesta al propietario del fundo sir&iente ha de ser de car'cter negati&oB !l propietario del fundo sir&iente debe tolerar que otro haga o abstenerse de hacer algo$ 0a ser&idumbre es indi&isible porque es indi&isible la situacin jurdica$ 6l propietario del fundo dominante no le es permitido dar en usufructo% prenda o arrendamiento la ser&idumbre de que es titular$ 4) /ervidum res Prediales o reales: Cuando el derecho de ser&idumbre se establece sobre un fundo en pro&echo de otro se configura una ser&idumbre predial o real% que supone dos inmuebles% uno que est' gra&ado con ella llamado sir&iente% y otro en cuyo beneficio se ha establecido el derecho real llamado dominante% el propietario de ,ste puede apro&echarse de una acti&idad que se puede desarrollar sobre el sir&iente o de una restriccin que se impone al goce de ,l$ !stas ser&idumbres% no pueden ser cedidas ni enajenadas separadamente del fundo y siguen la suerte del inmueble en caso de sucesi&as transmisiones Clasi"icacin: 0as ser&idumbres prediales pueden clasificarse en r9sticas o urbanas% lo cual no depende de si la ubicacin de los fundos es en el campo o en la ciudad8 sino de la necesidad que se procura satisfacer o de la utilidad del fundo que se quiere beneficiar$ 0as que buscan satisfacer las necesidades de los edificios se denominan urbanas y las que atiende las necesidades de la produccin rural se llaman r9sticas$ /ervidum res prediales r?sticas: !n las ser&idumbres prediales r9sticas pueden distinguirseB /er&idumbres de pasoB permite pasar a pie% a caballo o en litera por el fundo sir&iente8 otras permiten conducir carruajes y tropas de animales$ /er&itus aquaeductusB autori+a a conducir agua a tra&,s del fundo sir&iente hacia el dominante$ /er&itus aquae haustusB permite sacar agua del fundo sir&iente para atender las necesidades del dominante$
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/er&itus precoris ad aquam adpellendiB permite hacer abre&ar el ganado del fundo dominante en el sir&iente$ /er&itus pascuiB autori+a a hacer pastar el ganado del fundo dominante en el sir&iente$ /ervidum res prediales ur anas: Dentro de las ser&idumbres prediales urbanas encontramosB 0as de desagMe por tuberasB se refiere al derecho de &erter el agua de llu&ia que cae del techo del &ecino o a recibirla8 hacer pasar las aguas ser&idas a tra&,s de un conducto instalado en el fundo sir&iente$ 0as de apoyo de &iga o de muroB derecho a introducir &igas en el muro del edificio sir&iente8 otorgar la facultad de apoyar una pared o pilar en la pared del &ecino$ 0as relati&as a la lu+ o &istaB &eda al propietario del edificio sir&iente ele&arlo a m's de cierta altura8 impedir obras que pri&en o disminuyan la lu+ del fundo dominante$ 5) /ervidum res Personales: *ay una ser&idumbre personal siempre que se haya concedido a una persona determinada y distinta del propietario% el uso y apro&echamiento de una cosa con car'cter de derecho real$ 0as ser&idumbres personales son inherentes a la persona y suponen esta indi&idualidad como elemento esencial% constituy,ndose a fa&or de un sujeto determinado% en consideracin a su propio beneficio$ )ueden tener por objeto el simple uso de una cosa configurando la ser&idumbre de uso% pero cuando el goce abarca adem's el derecho a percibir los frutos aparece la m's com9n de las ser&idumbres personalesB el usufructo$ 6dem's de estas ser&idumbres surgen la habitacin y la ser&idumbre de uso de un escla&o ajeno% llamada =perae /er&orum$ Usu"ructo: !l usufructo es el derecho de usar y percibir los frutos de cosas ajena dejando a sal&o su substancia (D$7$;$; $ 0a definicin aparece repetida por "ustiniano en 5$D$Apr$ !l titular de este derecho real recibe el nombre del usufructuario8 el propietario de la cosa afectada% el de dominus propietatis (due:o de la propiedad % y su derecho% nuda propietas (nuda propiedad $ 0a titularidad del derecho de usufructo poda corresponder% no slo a una persona fsica% sino tambi,n% en el derecho justinianeo a una persona jurdica$ /e trata de un derecho real por lo que slo puede recaer sobre cosas corporales$ /e puede constituir 9nicamente sobre cosas ajenas% sean muebles o inmuebles% siempre que no sean consumibles% es decir que se mantengan inalteradas pese al goce del usufructuario$ 6 diferencia de las ser&idumbres prediales% es un derecho real inherente a la persona de su titular$ !s inalienable y esencialmente temporal$ Derec.os del usu"ructuario: !l usufructuario puede usar la cosa% pero debe hacerlo conforme a su destino y sin afectar su sustancia% es decir% su estado actual y destino econmico$ /u funcin aparece como meramente conser&adora$ "ustiniano ampli los poderes del usufructuario% autori+'ndolo a abrir nue&as minas y canteras% siempre que ello tornara m's producti&a la sustancia (D$7$;$;3$7 6dem's% al usufructuario corresponde el derecho de percibir todos los frutos de la cosa$ !l usufructuario puede ejercitar sus derechos por si o por terceras personas% est,n o no bajo su potestad$ * ligaciones del usu"ructuario: !l usufructuario resulta obligado a go+ar de la cosa como un buen padre de familia% siendo a su cargo las reparaciones de mantenimiento% aunque no debe reconstruir lo que se &aya deteriorando por antigMedad o caso fortuito% respondiendo por su dolo o culpa8 debe% de&ol&er la cosa al nudo propietario al finali+ar el usufructo% junto con los frutos no percibidos (D$ 7$;$;D$5 y hacer frente a los impuestos y cargas que pesen sobre la cosa$ Uso: !s un Derecho Real del cual se puede utili+ar la cosa ajena% pero sin tomar en principio ning9n fruto o producto de ella$ !ste concepto fue ampliado por la jurisprudencia romana y se reconocieron al usufructuario ciertas facultades que participaban del frutus$ !l derecho real de uso es indi&isible e intransferible% pudiendo ejercitarlo el titular con toda su familia$ !n cuanto a los derechos del usuario consiste en principio en limitarse a usar la cosa pudiendo percibir algunos frutos% cuando el simple uso no le reporta utilidad alguna$ /us obligaciones son similares a las del usufructuario incluida la de dar caucin% sal&o que no responde por las reparaciones de mantenimiento sino en tanto que su uso pri&e al propietario de todo producto$ -a itacin: 0a ser&idumbre personal de habitacin atribua a un indi&iduo el derecho de habitar una casa ajena$ !ste tipo de ser&idumbre tiene como fundamento las presuntas necesidades del indi&iduo a fa&or del cual la misma se constituye y esto ha determinado que la legislacin romana prohibiera a su titular la cesin de su ejercicio a ttulo gratuito% admitiendo que el habitator tena derecho a arrendar toda o parte de la casa% caracterstica que la diferencia del uso% porque no estaba obligado a ocuparla por s mismo$ *perae /ervorum: /e entiende por operae ser&orum una ser&idumbre personal que atribuye a su titular el derecho de go+ar de los derechos de un escla&o ajeno (D$ 7$G$5$38 D$ 7$7$3$5 $ !n la ,poca cl'sica la mayora de los jurisconsultos la habran considerado como una modalidad del usufructo$ "ustiniano la elige tambi,n como derecho real autnomo% d'ndole un r,gimen similar a la habitacin$ !l titular de este derecho puede ser&irse directamente de los trabajos del escla&o ajeno o locarlo a un tercero% aunque le estara &edada la cesin gratuita del ejercicio de su derecho$ $) Constitucin de las servidum res Gpoca cl<sica: !n esta ,poca no se conocen otros modos de constitucin de ser&idumbres que las enunciadas por el derecho ci&il y poda ser constituida directamente$ por in iure cessio% aplicada a toda clase de ser&idumbre por mancipatio% que se aplicaba a las antiguas ser&idumbres r9sticas que son res mancipi% por reser&a de la ser&idumbre% al efectuarse la enajenacin de una cosa
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por legado$ !l legatum por &indicationem atribuye la ser&idumbre al legatario desde el momento en que la herencia es adiada$ = por adi&dicatio$ )or adjudicatio% en los juicios di&isorios Gpoca #ustinianea: Desaparece la distincin entre la res mancipi y nec mancipi% desaparecen tambi,n la mancipatio y la in iure cessio como modos de constitucin de las ser&idumbres% siendo ,stas reempla+adas por el simple acuerdo de &oluntades$ /ubsiste la adjudicatio% el legado y la deductio que tiene lugar en la traditio% con&ertida en modo general de transferencia de la propiedad por acto de inter &i&os$ /e termina por reconocer el consentimiento t'cito al disfrute de las ser&idumbres$ *aba otros modos tales comoB Luasi traditio si&e patientia% se concreta con el tolerar( patientia % el ejercicio de la ser&idumbre con la intencin de atribuirla$ 0ongui temporis praescriptio% establecido el ejercicio de la ser&idumbre constitua prueba suficiente de la e(istencia del derecho$ 6 este efecto era necesario el ejercicio del derecho p9blico% con justa causa% no &icioso e interrumpido de la ser&idumbre% durante die+ a:os entre presentes y &einte entre ausentes$ Destino del padre de familia% cuando pasan a propiedad de dos personas distintas% dos fundos que anteriormente eran de una sola y ser&an uno al otro% mediante la enajenacin$ /e transformar'n en ser&idumbre% los ser&icios que prestaban un fundo a otro cuando su propietario era 9nico$ )=tincin de las servidum res: %as servidum res prediales son en principio perpetuas% pero puede ocurrir que ellas se e(tingan% por di&ersas causas naturales o legales% entre las que se encuentranB 0a renuncia del titular del fundo dominanteB !l propietario del fundo dominante puede renunciar a la ser&idumbre constituida a fa&or de su fundo$ !n la ,poca cl'sica se requiere una mancipatio o in iure cessio% ante lo cual el propietario del fundo sir&iente intentaba una accin negatoria% afirmando la ine(istencia de la ser&idumbre y aquella no era contestada por el fundo dominante$ !n el derecho justinianeo basta el mero pacto$ 0a p,rdida del fundo dominante del sir&iente o de ambos8 esto se produca con la e(tincin$ /i la modificacin es temporal la ser&idumbre no deja de e(istir$ 0a transformacin del fundo dominante en res e(tra commercium$ 0a confusin8 cuando el fundo dominante y el fundo sir&iente pasan a ser propiedad de una sola persona% ya que la ser&idumbre sobre cosa propia no tiene sentido% es ine(istente$ 0a prescripcin e(tinti&a( non usus 8 es el no uso en forma absoluta ni por el propietario% ni por un tercero en su inter,s de la ser&idumbre e(istente en su fa&or$ !n la ,poca cl'sica las ser&idumbres r9sticas se e(tinguan cuando no se las ejerca durante dos a:os% y trat'ndose de las ser&idumbres urbanas era necesario% adem's del non usus% una uscecapio libertatis de parte del propietario del fundo sir&iente$ !n el derecho justinianeo% el tiempo marcado para la e(tincin por non usus es el de die+ a:os entre presentes y &einte entre ausentes$ Destruccin de alguno de los fundos% o deterioros de tal naturale+a que lo haga inepto para el ser&icio que prestaba$ %as servidum res personales& este derecho esta constituido a fa&or de una persona estas sonB Fuerte del usufructuario o de su titular% nunca pasa a los herederos% ni usufructuarios$ Capitis diminutio del usufructuario% con ra+n de la e(tincin de la personalidad ci&il% desaparece este derecho$ Destruccin de la cosa% total o parcial si ha perdido sus cualidades esenciales o no es susceptible de ser destinada al fin para el cual el usufructo ha sido creado$ 6lteracin del &alor econmico de la cosa$ Renuncia del usufructuario8 en la ,poca cl'sica poda operarse mediante la in iure cessio% pero al desaparecer ,sta en tiempos de "ustiniano poda reali+arse por cualquier acto no formal o bastaba la restitucin de la cosa$ !l no uso8 si el usufructuario mismo o un tercero en su inter,s no reali+aba actos de goce y uso en el tiempo que la ley fija$ 0a consolidacin% adquisicin por el usufructuario de la propiedad de la cosa sobre la que &ersa su derecho$ !(piracin del t,rmino prefijado% el usufructo es por naturale+a &italicio% puede en ciertos casos estipularse un pla+o de &encimiento$ !l pla+o de ese &encimiento lle&aba a la e(tincin$ Confusin8 reunin en una misma persona de la calidad de propietario y usufructuario de la cosa$ De"ensa de las servidum res: 0as ser&idumbres tanto prediales como personales% resultan defendidas mediante una accin in rem% llamada con"esoria% como as tambi,n por ciertos interdictos$ Accin con"esoria% para la defensa de una ser&idumbre predial o del usufructo es llamada por los cl'sicos &indicatio ser&itutis% en el primer caso% y &indicatio ususfructus% en el segundo$ /eg9n "ustiniano tienen por objeto hacer confesar al propietario la e(istencia de un derecho de ser&idumbre sobre una cosa$ %a vindicatio servitutis o usus"ructus procura el reconocimiento del derecho de ser&idumbre y la casacin de los actos que impiden o turban su ejercicio$ 0a accin compete al titular de la ser&idumbre% quien debe probar la e(istencia de su derecho y los actos lesi&os$ /i se trata de la ser&idumbre predial% ser' necesario probar tambi,n el derecho de propiedad respecto del fundo dominante$ 0a accin se dirige contra el propietario del fundo sir&iente% pero tambi,n puede ejercitarse contra cualquier tercero que lesione el derecho de ser&idumbre$ <iene como finalidad el reconocimiento del derecho de ser&idumbre y como consecuencia% la cesacin de los actos turbatorios% sin perjuicio de la indemni+acin por los da:os ocasionados$ !l demandado% si resulta perdidoso% debe
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dar la cautio de non amplius turbando% comprometerse a no impedir ni dificultar el ulterior ejercicio de la ser&idumbre$ Proteccin interdictal( otorgada por el pretor % para las ser&idumbres prediales r9sticas% se concedi el interdicto itinere actu0ue privato% a fa&or de quien ha ejercido una ser&idumbre de paso durante treinta das en el a:o y se le impide pasar8 itinere re"iciendo% para la reparacin del camino% cuando se impide hacerlo8 el de a0ua a fa&or de quien ejercit la ser&idumbre de acueductos sin &icios y de buena fe8 el de rivis para la reparacin de los conductos8 el de "onte re"iciendo relati&os a las ser&idumbres de sacar aguas( aquae haustus $ )ara las ser&idumbres urbanas% solo encontramos el interdicto de cloacis para la reparacin y limpie+a del conducto cloacal$ !n el derecho justinianeo% todos esos interdictos calificados &eluti possessoria% son encuadrados en la tutela posesoria y el ejercicio de hecho de la ser&idumbre es considerado como iuris possessio (posesin del derecho o quasi possessio ( cuasi posesin $ )n"iteusis: !s un derecho real de culti&ar un fundo y go+ar de ,l$ !s un contrato mediante el cual el propietario de un bien inmueble( enfiteuticario transmite a otro( enfiteuta el dominio 9til de la cosa por un pla+o largo o perpetuidad mediante el pago de un censo llamado renta (ageroccupatiorius o dando en arrendamiento mediante el pago de un censo llamado &ectigal (ager &ectigalis $ !l enfiteuticario mantiene la propiedad de la cosa que puede transmitir cuando quiere% y el enfiteuta recibe el dominio 9til que puede a su &e+ arrendar% hipotecar% &ender% etc$ 0a propiedad de estas tierras permaneca en manos del !stado quienes la concedan a los particulares$ Derec.os: posesin del inmueble% uso y goce del mismo$ <iene acciones reales y posesorias$ De eres: pago de la renta o canon% generalmente anual% puede ser en dinero o en especie% debe usar el inmueble como un buen padre de familia$ Debe dar a&iso si decide transmitir su derecho de enfiteusis$ /uper"icie: !s un derecho real sobre cosa ajena transmisible inter &i&os y mortis causa% y por el cual el titular estaba facultado para el pleno disfrute del edificio le&antado en el suelo ajeno$ !l derecho de superficie puede constituirse a ttulo gratuito u oneroso% mediante una suma fija pagada de una sola &e+( emptio o una renta anual (conductio % llamada pensio% merces o solarium$ Constitucin: la forma de constitucin del derecho de superficie es un contrato% pero poda nacer de una disposicin de 9ltima &oluntad( dontio mortis causa% legatum o por con&encin sin que sea necesaria ninguna formalidad% sal&o respecto de los bienes de la iglesia$ )=tincin: por destruccin total del fundo( no del edificio $ )or transformacin en una res e(tra commercium$ Confusin% adquiriendo la propiedad del suelo superficiario o pasando al propietario los derechos de ,ste$ Cumplimento del t,rmino o condicin resolutoria$ 6) %*/ D)R)C-*/ R)A%)/ D) @ARAN1FA A) ,ases evolutivas de las garantas reales: "iducia& KpignusL e K.ipotecaL !&olucion en Roma la idea de que una deuda pudiera garanti+arse por medio de un tercero fiador que asuma el compromiso de la obligacin en caso de que el deudor principal no pagara (garanta personal % o por afectacin de una cosa del deudor al cumplimiento de la deuda (garanta real $ >iducia% pignus e hypoteca son tres modalidades de garantas reales a la par que distintas fases e&oluti&as de los derechos reales de garanta$ /lo las dos 9ltimas instituciones llegaron a configurarse como tipos particulares de derechos reales$ >iducia permaneci en el 'mbito de los derechos obligacionales$ ,IDUCIA: !s una institucin que consiste en la transferencia de la propiedad de una cosa% al acreedor por parte del deudor o de un tercero% seguida por un pacto de fiducia% por el cual el accipiens se compromete bajo su palabra% a la de&olucin del dominio de la cosa recibida cuando la deuda fuese saldada$ /i la deuda no era cumplida% el acreedor poda quedarse definiti&amente con la cosa$ *abitualmente la cosa permaneca en poder del deudor o tercero% quien poda recuperar su derecho de propiedad por usureceptio$ /i el acreedor reciba la posesin de la cosa% poda usarla y percibir sus frutos porque era due:o y poda disponer de ,sta de cualquier manera$ !jemplo tpico de ,sta modalidad es la llamada fiducia cum amico contracta% en la que el accipiens del escla&o mancipado se compromete a manumitirlo$ <ambi,n fue utili+ada para di&ersos fines% como depsito y de comodato o pr,stamo de uso$ )ero su principal finalidad fue la de garanti+ar el cumplimiento de una obligacin$ Con ello resultaba el acreedor muy fa&orecido% ya que como garanta del pago de la deuda se haca propietario de la cosa con todas las facultades que el dominio implica$ !n cambio% para ,l deudor el negocio resultaba desproporcionado y con &arios incon&enientes% ya que perda la propiedad de la cosa y slo dispona de una accin personal contra el acreedor% ,sta actio fiduciae poda ser in9til si se perda y el acreedor fuese insol&ente$ PI@NU/: Con el andar del tiempo se empe+ a utili+ar otro procedimiento que consista% no ya en la transferencia de la propiedad de una cosa al acreedor% sino la posesin de ella% reser&'ndose el deudor la propiedad$ Recibe el nombre de 3pignus4(prenda % de pignum(pu:o % porque generalmente se utili+aba para las cosas 3que se entregan con la mano$4 0a prenda no pudo adquirir rango de institucin jurdico hasta que aparece la proteccin judicial de la posesin por medio de los interdictos$ 0a constitucin del pignus no confera al acreedor pignoraticio otra facultad que la de retener la cosa mientras no fuese pagada la deuda$ Con ,ste no se obtena otra finalidad% pero se sumaba a su constitucin un pacto (le( commisoria % donde se con&ena que% una &e+ incumplida la obligacin% el acreedor se con&erta en propietario de la cosa dada en prenda% o ,ste poda &enderla en prenda y cobrarse con el precio$
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6unque el pignus resultaba un progreso con relacin a la &enta fiduciaria% presentaba el incon&eniente de pri&ar al deudor de la posesin de la cosa% de usarla y percibir sus frutos$ 0as deficiencias de uno y otro fueron pronto sal&adas% por obra del pretorB el locador de un predio r9stico e(iga a su arrendatario que le garanti+ara el pago de los alquileres% esto era realmente difcil para ,ste% ya que por su situacin econmica no poda conseguir fiadores y tanto la &enta fiduciaria como la prenda le e(igan desprenderse de los 9tiles de labran+a% 9nicos bienes que posea$ )ara sal&ar este problema se comen+ a celebrar un pacto en el cual el arrendador% si el arrendatario no cumpla% estaba autori+ado a apoderarse de los objetos que por ,ste haban sido lle&ados e introducidos en el fondo (in&ecta el illata $ 6l ocurrir esto se le dio contra el interdicto /al&iano% que slo otorgaba al titular la garanta de hecho$ )or obra de un pretor 3/er&is4 se concedi una accin real% se poda ejercitar contra cualquier tercero$ Con el tiempo la accin se ampli y fue ejercitable en cualquier caso de con&eniencia en la que una cosa es puesta como garanta del cumplimiento de una obligacin% recibiendo el nombre de accin quasi /er&iana% /er&iana utilis o hypothecaria$ -IP*1)CA: !sta garanta real resulta de la simple con&encin% llamada pignus con&emtum% )renda con&enida% que recibe el nombre griego de hypoteca$ <anto en la prenda como la hipoteca% el acreedor dispona de una actio in rem (accin real o derecho real % y la 9nica diferencia era que en la prenda la posesin de la cosa se transfera al acreedor en el momento de constitucin de la garanta% mientras que en la hipoteca esa posesin segua en poder del constituyente$ 0a diferencia es se:alada por 7lpiano% cuando diceB 3)ropiamente llamamos prenda a lo que pasa al acreedor% e hipoteca% cuando no pasa% ni a9n la posesin% al acreedor$4 !sto lle& a decir a Farciano% queB 30a diferencia entre prenda e hipoteca es slo de nombre$4 !l acreedor hipotecario go+a de un derecho que le permitir'% cuando su cr,dito no sea satisfecho% entrar en posesin del bien% para lograr con ,l la cancelacin de la deuda% y as el deudor conser&ar' dicha posesin sobre la cosa hasta que la deuda quede e(tinguida$ 0a hipoteca se presenta como un derec.o real accesorio% que supona una deuda$ !ra un derec.o indivisi le porque la institucin subsista toda entera sobre la cosa gra&ada% aunque una parte de la deuda hubiera sido satisfecha por el obligado$ =tra caracterstica era su transmisi ilidad% dado que el acreedor hipotecario poda transferirla tanto por actos inter &i&os como por disposicin de 9ltima &oluntad$ Re0uisitosB !(isten una serie de requisitos para que haya prenda o hipoteca% en los cuales es indispensable la e(istencia de una obligacin cuyo cumplimiento se procura garanti+ar% una cosa a gra&ar con esos derechos y una fuente de los que ellos deri&en$ 0os tres requisitos sonB la obligacin% la cosa y la fuente% es decir como se constituye$ * ligacinB puede tratarse de una obligacin ci&il y natural siempre que la ley no la prohba% pura y simple o sujeta a t,rmino o condicin$ CosaB es el objeto de ,stos derechos% que puede consistir en cualquier cosa susceptible de compra2 &enta% (corporea o incorprea $ ,uente: )renda e hipoteca pueden constituirse por con&encin y disposicin de 9ltima &oluntad% por disposicin judicial o disposicin legal$ +ediante convencin o disposicin de ?ltima voluntad: puede hipotecarse una cosa en garanta del cumplimiento de una obligacin% bastando el mero consentimiento de las partes y es necesaria la entrega de la cosa$ !stos derechos pueden pro&enir de un acto de 9ltima &oluntad8 ejB cuando en un testamento el testador afecta a ciertos bienes al cumplimiento de un legado$ Disposicin #udicial: el derecho de prenda puede nacer de la decisin del magistrado o jue+% como en el caso del pignus praetorium (prenda pretoriana y el del pignus in causa iudicati captum (prenda tomada en pleito ya fallado $ Pignus praetorium: surge del en&o en posesin de todos o de algunos de los bienes de la persona dispuestos por el pretor para garanti+ar ciertos derechos$ Pignus in causa iudicati captum: consiste en el secuestro de los bienes del deudor condenado% para proceder a su &enta y satisfacer con el precio que se obtenga el cr,dito del acreedor$ Disposicin legalB la prenda o hipoteca pueden constituirse en &irtud de la ley% con independencia de la &oluntad del acreedor o deudor$ Reciben el nombre de hipotecas t'citas o legales y pueden afectar una o &arias cosas determinadas% llam'ndose de ,ste modo hipotecas especiales% o cuando afecta a todo el patrimonio del deudor hipotecas generales$ -ipotecas t<citas especialesB2 !l locador de un fundo% por su cr,dito por alquileres sobre los frutos del fundo$ Luien ha prestado dinero para la reconstruccin de una casa y el terreno ocupado$ -ipotecas t<citas generalesB 2 )upilo demente sobre los bienes del tutor o curador por la gestin de tutela$2 Fujer y sus herederos% sobre los bienes del marido por la restitucin de la dote$ )"ectos de la .ipoteca: 0a relacin jurdica entre el deudor y el acreedor fue regulada de manera especial en el derecho romano$ Con respecto al deudor% ,ste conser&aba los m's amplios poderes sobre la cosa afectada a la garanta% es decir estaba autori+ado para percibir los frutos naturales o ci&iles que la cosa produjera8 por ejB rei&indicarla contra terceros% y hasta enajenarla% a condicin de no &iolar los derechos del acreedor$ /atisfecha la obligacin el deudor poda interponer una actio pignoraticia in personam cuando estando la cosa en poder del acreedor% ,ste se negara a restituirla$ 6 ,ste derecho a retener el bien% se lo denomin pignus gordianum$ Con respecto al acreedor la hipoteca produca tres consecuenciasB 4)( Derecho a ejercitar una actio hypothecaria contra cualquier detentador para ponerse en posesin de ella( 5us possidendi 8 Oste derecho de persecucin daba a la hipoteca una caracterstica tpica de los derechos reales$ 0a hipoteca no autori+aba al acreedor a usar de la cosa bajo pena de hurto$ /i el objeto hipotecado produca frutos se
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con&ena en que el acreedor los percibiera como intereses del cr,dito8 ,ste con&enio se llam anticresis$ /in ,ste el &alor se aplicaba primero al pago del inter,s y luego a la deuda principal$ 5)( Derecho a &ender la cosa hipotecada ante la falta de cumplimiento de la obligacin a su debido tiempo (5us distrahendi pignus 8 para proceder a la &enta de la cosa era necesaria que la deuda hubiera &encido y que no se hubiese pagado% habiendo el acreedor anteriormente efectuado tres modificaciones al deudor$ .endido el bien si el precio alcan+aba para pagar el cr,dito% ,ste se e(tingua% de lo contrario continuaba en cuanto a la diferencia$ /i el precio superaba el cr,dito el e(cedente quedaba en manos del deudor$ 6)( Derecho a pagarse con el precio de la &enta en preferencia a otros acreedores(5us praeferendi 8 aunque los cr,ditos de ,stos hubieran sido de fecha anterior a la hipoteca$ )=tincin de la .ipoteca: 0a prenda o la hipoteca pueden e(tinguirse por causa de la e(tincin del cr,dito garanti+ado o con independencia de tal circunstancia$ )uede serB principal o accesoria$ )=tincin principal: puede ser en algunos casos por8 p,rdida o destruccin de la cosa8 con&ertirse el acreedor en propietario de la cosa prendada o hipotecada% porque no puede haber hipoteca sobre la cosa propia8 2 renuncia del acreedor prendario o hipotecario a su derecho real8 2 por prescripcin de ;@ a D@ a:os8 2 la &enta de la cosa en &irtud de un derecho de prenda o hipoteca que e(tingue el derecho real del acreedor ejecutante y toda prenda o hipoteca que gra&e la cosa8 2 la e(tincin del derecho constituyente sobre la cosa prendada o hipotecada$ )=tincin accesoriaB ocurre cuando se e(tingue la obligacin$ 0a prenda o hipoteca subsiste pese a la e(tincin del cr,dito% garanti+ado en los siguientes casos de sucesin en el lugar del acreedorB 2 quien presta el dinero para desinteresar a un acreedor hipotecario estar' colocado en la misma situacin8 2 el adquirente de un inmueble hipotecado que utili+a el precio para desinteresar a los acreedores hipotecarios de primer grado% cobra antes que los del rango posterior8 2 el acreedor hipotecario que salda el cr,dito de otro de grado anterior pasa a ocupar el lugar de ,ste8 2 en caso de no&acin por cambio de deudor% el acreedor que hace otorgar una nue&a hipoteca sobre el mismo bien antes hipotecado a su fa&or% conser&a su antiguo rango% se sucede a s mismo$ $) %a .ipoteca' Constitucin& o #eto ! e"ectos' Constitucin de la .ipoteca: !(isten tres formas de constitucin de la hipoteca% ellas sonB 4()or &oluntad pri&ada manifestada mediante acuerdo$ 52)or disposicin de la ley$ 6()or decisin de autoridad judicial$ Constitucin voluntaria: !n esta forma no se requiere que el que constituye la garanta sea el mismo deudor% puede hacerlo un tercero% pero este debe ser propietario de la cosa% la tenga 3en bonis4 (en mano % o tenga sobre ella derechos susceptibles de pignorarse (hipotecarse $ Cuando la constitucin es con&encional% no se e(igen formalidades especiales a tal con&encin$ !l derecho romano carece de un sistema destinado a dar publicidad a la constitucin de estos gra&'menes sobre las cosas$ !n el pignus propiamente dicho% la entrega del objeto al acreedor era% para los terceros% muestra indicadora de la e(istencia del derecho% esa entrega no acaece en la hipoteca% pueden constituirse &arias hipotecas sobre la misma cosa% si no se conocan perfectamente las que gra&aban ,sta% la garanta poda resultar ilusoria$ 0a carencia de publicidad en la hipoteca del derecho romano hi+o que no adquiriera la suficiente importancia como en otras legislaciones posteriores$ 7na constitucin del !mperador 0en% ordenando que se d, preferencia a las hipotecas p9blicas% indica que la publicidad por medio de 0ibros2Registros% deba ser frecuente$ Disposicin legal: !n esta forma e(isten algunos casos mas bien de prenda propiamente dicha$ !n cambio en la modalidad de la hipoteca aparecen por lo general mas tarde$ 0a hipoteca por disposicin legal pueden serB a()specialesB Era&an determinados bienes$ )or ejemplo% una cosa reparada a fa&or de quien haba prestado el dinero para la reparacin$ (@eneralesB /i afectan la totalidad del patrimonio$ )or ejemplo% las que garanti+aban los cr,ditos del fisco8 las que garanti+aban la de&olucin de la dote8 las que gra&aban el patrimonio del curador o del tutor de las garantas de sus obligaciones respecto del pupilo incapa+$ Autoridad #udicial: )oda nacer de una adiudicatio% de una sentencia o de una missio in possessionem con finalidad de garanta 3decretada por el magistrado4% forma esta 9ltima de pignus pretorio bastante abundante en esta ,poca cl'sica$ * #eto de la .ipoteca: !l objeto de la hipoteca poda ser toda res in commercio% es decir% toda cosa susceptible de enajenacin% por cuanto la falta del cumplimiento de la obligacin conduca a la &enta del bien hipotecado para posibilitar al acreedor el cobro de su cr,dito$ !n sus orgenes slo pudo constituirse hipoteca sobre bienes corporales% muebles o inmuebles% pero se lleg a admitir que pudieran tener por objeto cosas incorporales$ )odan% por tanto% constituirse prenda o hipoteca sobreB Cosas singulares materiales% Conjunto de cosasB reba:os% almac,n con sus g,neros$ DerechosB Cienes realesB ser&idumbre% personal% superficie Derecho de prendaB pignum pignoris o subpignus$ Cien de cr,ditoB pignum nominis$ )atrimonios enteros y con inclusin% no solo de las cosa presentes% sino tambi,n de las futuras que pueda adquirir la persona titular de dicho patrimonio$ 0a prenda o hipoteca pueden ser constituidas no solo por el propietario% sino tambi,n por el poseedor de buena fe e incluso por el acreedor como ocurre en el caso del pignum nominis$ !n caso de gra&arse la cosa ajena% el acto es nulo% aunque puede tornarse &'lido por la ratificacin del propietario$
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)"ectos de la .ipoteca' 4( )l Deudor: <ena poder sobre la cosa afectada a la hipoteca% pues al ser propietario y poseedor del bien poda percibir los frutos que produjera% gra&arla con ser&idumbre y enajenarla sin &iolar los derechos del acreedor$ 0uego de cumplir la obligacin el deudor pude interponer una Kactio pignoraticia in personamL& cuando estando la cosa en poder del acreedor se negase a de&ol&erla$ !l acreedor poda retener la cosa cuando no se le hubieren cancelado otros cr,ditos no garanti+ados por la hipotecaB Kpignus gordianumL' 5( )l Acreedor: <ena tres consecuenciasB Ius possidendi: Derecho a ejercitar contra el detentador de la cosa la Kactio .ipotecariaL para hacerse poseedor (no propietario de ella$ Ius distra.endi pignus: Derecho a &ender la cosa hipotecada producto del incumplimiento del pago en su debido tiempo$ Ius prae"erendi: Derecho a pagarse con el precio de la &enta con prioridad a otros acreedores sin garanta hipotecaria$ /olo para el autor 6lba Crespo e(ista otro efectoB Pluralidad de deudores .ipotecarios: 0a prenda supone la transferencia actual de la posesin al acreedor% no es posible concebir que una misma cosa sea simult'neamente objeto de mas de una prenda$ /in embargo% en el caso de la hipoteca% es posible que una misma cosa sea gra&ada con dos o m's hipotecas% pero rige el principio Kprior in tempore potior in iureL& la hipoteca que se hi+o primero es preferida a las posteriores$ !l acreedor posterior puede ejercitar el Kius o"erendiL& debe saldar el cr,dito del grado anterior% para colocarse en el lugar de este$ /i todas las hipotecas fuesen de la misma ,poca% los cr,ditos deberan prorratearse% sal&o que alguno de los acreedores est, en posesin de la cosa% cuyo caso sera el preferido$ !l principio Kprior in tempore potior in iureL tiene dos e(cepcionesB el Kpignus pu licumL y el K0uasi pu licumL& cuando la hipoteca se hace mediante un documento p9blico (con la inter&encin de una tabularius o cuasi p9blico (por escrito% firmado por las partes y por tres testigos $ !ntre &arias hipotecas p9blicas o cuasi p9blicas la m's antigua prima sobre las posteriores$
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UNIDAD EI
4) %A *$%I@ACI;N A) Concepto: !l patrimonio est' compuesto por derechos reales y derechos de obligaciones$ 0os derechos de obligaciones son los resultantes de una relacin entre dos sujetos% uno de los cuales puede e(igir del otro una determinada conducta$ .inculo "urdico
Acreedor 6creedor Sujeto /uj$ 6cti&o activo Deudor deudor Sujeto s pasivo
>ac$ de e(igir
Prestacin )restacin
Debe cumplir /iempre es una conducta
Si hay entrega de la cosa
=bjeto de la prestacin
!sa relacin importa para el sujeto acti&o o acreedor un derecho de cr,dito que entra en su patrimonio y para el sujeto pasi&o o deudor una obligacin% una deuda que debe satisfacer a fa&or del primero$ 0a obligacin es una relacin jurdica% en &irtud de la cual% una persona (acreedor % tiene la facultad de e(igir de otra (deudor un determinado comportamiento positi&o o negati&o$ 0a responsabilidad de cuyo cumplimiento afectar' a su patrimonio$ 0a obligacin importa% trae consigo una limitacin a la libertad personal$ !n las 5nstitutas de "ustiniano encontramos la cl'sica definicin de las obligaciones% que diceB =bligacin es el &nculo jurdico que nos constri:e con la necesidad de pagar alguna cosa seg9n el derecho de nuestra ciudad$ !timolgicamente la obligacin% pro&iene de la palabra latina obligatio% que pro&iene de la proposicin acusati&a ob y del transiti&o del &erbo ligare% que significa atar% amarrar$ 0a etimologa coincide ampliamente con el concepto antiguo de la obligacin romana% que entra:aba una atadura de la persona del deudor% un sometimiento personal al poder del acreedor$ Obligacin, a la lu de los !rinci!ios romanos, es el v"nculo #ur"dico en virtud del cual una !ersona, su#eto activo o acreedor, tiene el derecho de constre$ir a otra, el su#eto !asivo o deudor al cum!limiento de una determinada !restacin, la %ue !uede consistir en un dare, un facere &o non facere' o en un !restare( @Cnesis ! evolucin .istrica: 0a nocin de obligacin% m's propiamente el estado de obligatus% habra surgido en materia delictual% a propsito de la responsabilidad debida por la comisin de un delito$ 0a &ictima del agra&io tena derecho a ejercer su &engan+a sobre el responsable% sin restriccin alguna al principio% y con la limitacin m's tarde del ojo por ojo diente por diente$ 0uego se le permiti al autor del da:o delictual% liberarse de la &engan+a pri&ada proponiendo una composicin en concepto de pena$ 6 tal efecto se celebraba entre &ictimario y &ictima un acuerdo sobre el monto de la pena que el primero deba al segundo% con&irti,ndolo as en deudor de qui,n habia sufrido el da:o$ F's adelante el lesionado tena que aceptar la cuanta de la composicin establecida por la ley% consagr'ndose entonces% el sistema de composicin legal% que &ino a reempla+ar al de la composicin &oluntaria$ 0a idea de obligacin surgi en materia contractual mucho tiempo despu,s$ !n la antigMedad% los pueblos &i&ieron dentro de una economa cerrada% en la que sus transacciones se reali+aban en forma de trueque y la transmisin de la propiedad se reali+aba en forma inmediata sin generar obligacin alguna$ 0os primeros obligados a consecuencia de estos actos lcitos contractuales fueron en Roma los ne(is% plebeyos empobrecidos compelidos a solicitar dinero en pr,stamo a los patricios% comprometiendo su persona en garanta del pago de la deuda% garanta que se haca efecti&a por el ne(um% que se reali+aba con los procedimientos de la mancipatio e importaba la autopignoracin del deudor$ !l ne(i se someta as a un estado de prisin hasta cumplir la obligacin$ -e(um es el estado de sumisin% situacin en que se encuentra el ne(is que estaba ligado con su cuerpo al acreedor% y que poda ser encadenado% matado o &endido como escla&o$ Con la sancin de la ley )oetelia )apiria (3D# aC que aboli el ne(um% se humani+ la coaccin contra los ne(is% al disponer la prohibicin del encadenamiento% &enta y derecho de dar muerte a los mismos$ 6 partir de esta ley el ne(i ya no responde con su propia persona% cambiando su estado de semiescla&itud con una responsabilidad patrimonial% respondiendo con sus bienes y no con su persona$ )or largo tiempo el concepto de obligatio permaneci circunscripto a las singulares figuras reconocidas por el antiguo ius ci&ile% pero luego se fueron reconociendo una serie de relaciones en las cuales% si bien no haba una &erdadera obligatio% se les concedi una actio% no ci&il pero s honoraria$ De"iniciones de las "uentes romanas: 0as fuentes romanas nos han legado dos definiciones de obligacinB !n las Institutas de Justiniano encontramos la cl'sica% que dice% 3=bligacin es el &nculo jurdico que nos constri:e con la necesidad de pagar alguna cosa seg9n el derecho de nuestra ciudad4$ 6 ,sta definicin se le critica que los t,rminos sol&endae rei% que traducidos del latn significan pagar alguna cosa% e(cluyen todas aquellas relaciones
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obligacionales consistentes en un no hacer o hacer$ =tra cosa que se le critica% es que al hacer referencia al ius ci&ile% por oposicin al ius gentium% no caban dentro de este concepto las relaciones obligatorias del derecho honorario$ !sta definicin% tambi,n hace referencia solo al sujeto pasi&o de la relacin y% ol&ida al sujeto acti&o$ 0a segunda definicin importante es la encontramos de Paulo en el Digesto% que diceB 30a sustancia de la obligacin consiste no en que haga nuestra alguna cosa o alguna ser&idumbre% sino en que constri:a a otro a darnos% hacernos o prestarnos alguna cosa4$ )aulo es qui,n por primera &e+ distingue dos categoras de derechoB los personales y los reales% pero su definicin no ha tenido tanta aceptacin como la de "ustiniano$ $) )lementos esenciales de la o ligacin: /urgen de la definicin de obligacin sus elementos integrantes% el &nculo jurdico% los sujetos y el objeto o prestacin$ a. Inculo #urdico: Consiste en el deber del deudor de cumplir la prestacin (debitum % es decir% obser&ar un determinado comportamiento positi&o o negati&o desde que la obligacin nace hasta que queda totalmente e(tinguida$ !ste &nculo de derecho que puede generarse por di&ersas causasB el contrato% el delito% cuasicontrato y el cuasidelito% crea a fa&or del acreedor medios coerciti&os (actiones para compeler al obligado al cumplimiento de la prestacin% o a obtener% en su defecto% su equi&alente pecuniario$ b. /u#etos de la relacin: !stos pueden estar o no estar indi&idualmente determinados desde el momento en que nace la obligacin$ /on un sujeto acti&o o acreedor y un sujeto pasi&o o deudor% que tanto puede ser una persona fsica como una persona jurdica$ !l acreedor est' facultado para constre:ir al deudor al cumplimiento de la obligacin% ,ste tiene responsabilidad en caso de incumplimiento% que se traducir' en el pago de da:os y perjuicios$ c. * #eto de la o ligacin: !s el acto que el deudor debe reali+ar a fa&or del acreedor% y cuyo cumplimiento puede e(igirse por medio de la correspondiente accin$ Constituye la prestacin que puede consistir en un dare% facere% non facere y prestare$ )ara que la prestacin fuera efica+% deba reunir ciertos requisitos% e(igase que fuera fsica y jurdicamente posible% caso contrario la obligacin era nula% ya que haba incompatibilidad fsica si se comprometa una cosa que ya no e(ista en el momento de la con&encin% y jurdica si se &enda una res e(tra commercium$ <ambi,n deba ser lcita% es decir no contraria a la ley ni a la moral$ Deba ser determinada o determinable% no poda depender de la &oluntad del deudor o del acreedor% y por 9ltimo% la prestacin deba tener contenido patrimonial% es decir &alorable en dinero$ C) ,uente de las o ligaciones: /e llaman fuentes de las obligaciones% a los actos y hechos jurdicos% a los que el derecho atribuye el efecto de hacer nacer relaciones obligacionales$ /eg?n @a!o% las obligaciones nacan de un contrato o de un delito% es decir% reconoce solamente dos t,rminos en materia de fuentes de las obligaciones$ Contrato: 6cuerdo de &oluntades reconocido por el Derecho Ci&il cuya fuer+a obligatoria se haca depender de la entrega de la cosa a tra&,s de un acto formal% &erbal o escrito% o del mero consentimiento de las partes$ Delito: *echo ilcito que colocaba al culpable en la obligacin de pagar una pena pecuniaria a qui,n hubiera lesionado$ !sta clasificacin bimembre o bipartita resulta insuficiente porque deja al margen de ella una gama de figuras generadoras de obligaciones que no eran ni delitos ni contratos$ !n el Digesto encontramos un fragmento de +odestino que hace una numeracin de las fuentes de las obligaciones al e(presar que se contraen por una cosa% con palabras o al mismo tiempo por ambas% o por el consentimiento% o por la ley o por el Derecho *onorario% o por necesidad o por delito$ !ste pasaje carece de una adecuada sistemati+acin de las fuentes% contiene una mera enumeracin de las causae obligationum y slo tiene el m,rito de haber mencionado por primera &e+ la ley como fuente generadora de obligaciones$ !n Justiniano encontramos e(plcitas el tercer cuadro de figuras gayanas llamadas 3&arias especies de causas3% algunas de las cuales por su cercana con los contratos las llama cuasi2contratos (quasi e( contractu % en tanto a otras por su cercana con los delitos las llama cuasi2delito (quasi e( maleficio o cuasi e( delicto $ Cuasi(contrato: /on las obligaciones deri&adas de una relacin lcita que poda asemejarse a un contrato% sin que hubiera e(istido el acuerdo$ Cuasi(delito: /on las obligaciones pro&enientes de un hecho ilcito pero que no encuadraban en la categora de los delitos y que obligaban al autor a pagar una pena pecuniaria$ /on hechos causados por imprudencia% negligencia% falta de intencin% por lo cual son hechos culposos$ !sta cuatriparticin tradicional% ha sido criticada% porque es indudable que ni el cuasi2contrato ni el cuasi2delito presentan caracteres definidos$ 5) C%A/I,ICACI;N D) %A/ *$%I@ACI*N)/ /)@MN %A ),ICACIA D)% IFNCU%* !l &nculo jurdico entra:aba un poder de coercin que permita al acreedor compeler al deudor a cumplir la obligacin% que la obligatio creaba desde su nacimiento$ /eg9n cual fuera la eficacia del &nculo jurdico% las obligaciones se clasificaban ci&iles y naturales% y atendiendo al derecho que les haba dado origen% en ci&iles y honorarias$ A) * ligaciones civiles ! naturales' Civiles: <oda obligacin a la que el ordenamiento jurdico dotaba de una actio como medio para que el acreedor pudiera e(igir del deudor el cumplimiento de la prestacin debida% se llamaba obligacin ci&il Naturales: /on aquellas obligaciones despro&istas de accin y que por ende carecan del medio jurdico por el cual el acreedor e(iga jurdicamente el pago de la deuda$
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/in embargo las obligaciones naturales producan efectos jurdicos de importancia% como ser el derecho del acreedor de retener lo que el deudor le hubiera pagado (solutio retentio % y el de hacer &aler una e(cepcin cuando el deudor de la obligacin natural hubiera cumplido la prestacin debida y pretendiera la de&olucin de lo pagado por medio de la condictio indebiti% alegando que no estaba ci&ilmente obligado$ Casos ! e"ectos de las o ligaciones naturales: a. )"ectos: 0a solutio retentio% facultad del acreedor natural de quedarse con lo que el deudor le ha pagado$ 0o que es debido en &irtud de una obligacin natural puede oponerse por compensacin% cuando el deudor de la obligacin natural reclame a su &e+ como acreedor% el pago de una obligacin ci&il$ 0a obligacin natural es susceptible de no&acin% sustituy,ndose por otra ci&il$ 0a obligacin natural poda garanti+arse por medio de fiadores o con la constitucin de prenda o hipoteca$ 0a obligacin natural se poda tomar en cuenta para deducirla como pasi&o al momento de determinar el monto de una herencia o un peculio$ b. Casos : !l de las obligaciones contradas por escla&os% que dado su car'cter de cosa no se obligaba ci&ilmente$ 0as creadas por personas sometidas a la misma potestad% esto es% entre los filifamilias y entre estos y el pater 0as obligaciones e(tinguidas ci&ilmente por el efecto no&atorio de la litis contestatio$ 0as e(tinguidas por Capitis diminutio 0as obligaciones asumidas por pupilos sin la autorictas tutoris$ 0as contradas por un hijo de familia contrariando la disposicin de Facedonio que prohiba conceder pr,stamos a los filifamilias$ 0a obligacin que proceda de un simple pacto% es decir% de un acuerdo de &oluntades despro&isto de formalidades$ * ligaciones naturales impropias: !ran aquellas obligaciones cuyo fundamento era religioso% de moral% de piedad% de respeto a las buenas costumbres% y que daban lugar a la solutio retentio% ya que si eran espont'neamente cumplidas por el deudor% ,ste no poda perseguir la de&olucin de lo pagado$ !ntre ella encontramosB !l deber de prestar alimentos a parientes o a quienes ci&ilmente no se est' obligado a proporcion'rselos$ !l pago de los gastos hechos para el funeral de un paciente$ !l pago reali+ado por la madre para rescatar a su hijo de la escla&itud$ $) * ligaciones civiles ! .onorarias: 6teni,ndose al derecho del cual pro&ienen% se las puede clasificar en ci&iles y en honorarias o pretorianas$ * ligaciones civiles: !ran aquellas sancionadas por una accin nacida del ius ci&ile$ * ligaciones -onorarias: !ran aquellas que contaban con una actio creada por el pretor
6) C%A/I,ICACI;N /)@MN %*/ /UJ)1*/ A) * ligaciones de su#etos "i#os o determinados' * ligaciones de su#etos varia les o indeterminados: casos' 0a regla general para el Derecho Romano es que la obligacin &incule a sujetos determinados% perfectamente indi&iduali+ados desde el comien+o mismo de la relacin obligacional$ !n principio% entonces% las obligaciones son de sujetos fijos determinados o in&ariables% no obstante la posibilidad de su transferencia tanto acti&a como pasi&a por actos nter &i&os o mortis causa$ /u#etos ,i#os o determinados: !s el caso normal que se presenta en las relaciones obligacionales en que los sujetos est'n determinados desde que la obligacin se genera hasta que cesa% de manera que el &inculo jurdico unir' a un acreedor y a un deudor fijo e indi&idualmente determinado% que no &ariar' mientras la relacin no se e(tinga$ Casos: /i <icio estipul comprometi,ndose a pagar ;@@ a Cayo% ambos sujetos son determinados indi&idualmente por sus nombres desde un principio% y normalmente sal&o un especial acto de traspaso la obligacin enla+ar' constantemente al mismo acreedor% Cayo% y al mismo deudor% <icio$ /u#etos Iaria les o indeterminados: /e presentan las obligaciones de sujetos &ariables o 4ambulatorias4(son e(cepcionales % en los que el acreedor o el deudor% o ambos a la &e+% ni son conocidos al momento de constituirse la obligacin% ni son in&ariablemente los mismos desde que la obligacin nace hasta que se e(tingue$ <ambi,n han sido designadas por los int,rpretes con el nombre de obligaciones 3 propter rem4 por estar amparadas en una actio in rem scripta$ !l deudor no se se:alar' por datos (nombre% etc$ que lo indi&idualice% sino que se dice como aquel que est' en una determinada relacin$ Casos: !l de resarcir el da:o causado por un animal o un escla&o% o un filiusfamilias (en el derecho justinianeo este 9ltimo caso haba desaparecido % lo cual% por el principio no(a caput sequitur% corresponda a quien tu&iese sobre el animal o el escla&o el derecho de propiedad o sobre el filliusfamilia la patria potestas% cuando se ejercitaba la actio$ !l de reparar el muro en la ser&idumbre oneris ferendi% que es ambulatoria respecto de los dos sujetos% acti&o y pasi&o% ya que ser' acreedor el que en el momento de requerir el momento de la reparacin sea due:o del pre&io dominante% y deudor el propietario% en aquel momento de la pared que debe repararse$ !l que se garanti+aba por la actio quod metus causa de restituir lo que ha sido adquirido ejercitando esta forma de &iolencia8 obligacin que pesa (al menos en el derecho justinianeo sobre cualquier poseedor de la cosa arrebatada o frente a la actio aqua plu&iae arcendae aunque el demandado no sea el autor de la obra$
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0as obligaciones de cumplir prestaciones a fa&or de sujetos indeterminados impuestas por disposiciones testamentarias% cuando se dulcific el rigor prohibiti&o del derecho antiguo en tal materia$
$) * ligaciones de su#etos m?ltiples: Parciarias& cumulativas ! solidarias' /on obligaciones de sujetos m9ltiples o de pluralidad de sujetos% aquellas que aparecen constituidas por &arios sujetos principales% se trate del sujeto acti&o% del sujeto pasi&o o de ambos a la &e+% pudiendo la multiplicidad de sujetos presentarse al contraerse la obligacin o despu,s de nacer el &nculo obligacional$ !n este tipo de relaciones pueden manifestarse tres modalidadesB las obligaciones parciarias% las cumulati&as y las solidarias o correales$ * ligaciones parciarias' /on aquellas en que e(iste pluralidad de sujetos y cada uno de ellos se encuentra respecto al otro en una situacin de independencia% de manera que los acreedores slo pueden e(igir una parte de la prestacin y los deudores slo est'n obligados a cumplir una parte de ella (pro parte% pro rata !sta clase de obligaciones% que tambi,n han sido denominadas a prorrata o simplemente mancomunadas% haba tantas obligaciones autnomas fraccionadas como el n9mero de acreedores o deudores% situacin que traa aparejada la di&isibilidad de la prestacin$ * ligaciones cumulativas' !ran aquellas obligaciones en las cuales cada uno de los acreedores poda pretender por entero la prestacin% sin que el pago reali+ado a uno% liberase al deudor respecto de los otros acreedores% por lo cual cada uno de los deudores estaba obligado a cumplir en la totalidad sin que ello liberase a los otros codeudores$ /on las que contraen &arios deudores con un acreedor o un deudor con &arios acreedores por toda la prestacin% porque en tal caso se considera que hay acumulacin de obligaciones$ 6s% si una persona &ende separadamente la misma cosa a &arios compradores se obliga a cumplir la prestacin ntegra a cada uno de ellos$ * ligaciones solidarias' /on aquellas en las que la relacin obligatoria se establece entre &arios acreedores o &arios deudores que indi&idualmente pueden e(igir o deben cumplir la prestacin ntegramente$ !n estas obligaciones% por tanto% el pago de la deuda &erificado por uno de los deudores o el cobro del cr,dito efectuado por uno de los acreedores e(tingue el &nculo obligacional% quedando subsistente sin embargo el derecho del deudor que ha satisfecho la obligacin de e(igir de sus codeudores el reembolso de la porcin por la que cada uno de ellos estaba obligado y de los coacreedores que no han cobrado su cr,dito a reclamar del acreedor que ha recibido el pago la parte correspondiente del cr,dito$ C) * ligaciones solidarias Cuando se da el caso en que la obligacin con pluralidad de sujetos est' constituida de tal manera que cada uno de los acreedores pueda e(igir% o cada uno de los deudores deba cumplir% la totalidad de la prestacin% y que% pagada a uno de aquellos o cumplida por uno de ,stos% la obligacin quede disuelta respecto de todos los dem's% entonces% las obligaciones son solidarias o in solidum$ Como se desprende de lo dicho% las obligaciones solidarias pueden serB /olidarias acti&as% cuando la pluralidad est' en los acreedores$ /olidarias pasi&as% si los que son &arios son los deudores$ =bligaciones con solidaridad acti&a y pasi&a o mi(ta% cuando la pluralidad se da en ambas +onas de sujetos% es decir% cada uno de los acreedores puede e(igir a cada uno de los deudores el pago ntegro de la deuda$ !n qu, casos la obligacin con pluralidad de sujetos ser' parciaria y en qu, casos habr' solidaridad depender' del ttulo de constitucin del &nculo obligatorio$ Contratos% actos de 9ltima &oluntad y hechos ilcitos eran frecuentemente fuentes de solidaridad obligatoria$ !n el Derecho cl'sico% la tpica 1 y para algunos autores la 9nica 1 fuente contractual de solidaridad fue el contrato &erbal% stipulatio$ 6rrancaba en ,l la solidaridad% de la unidad de acto$ Cuando% presentes &arias personas% una despu,s de otra% o simult'neamente% dirigan la misma solemne pregunta al deudor% el cual contestaba a todos a la &e+ con una 9nica respuesta 1 spondeo 2% naca la solidaridad acti&a8 y &ice&ersa% cuando a la formal pregunta del acreedor cada deudor presente iba respondiendoB 3/pondeo4% naca la solidaridad pasi&a$ )osteriormente% y sobre todo en el Derecho justinianeo% es la intencin 1 animus 1 de los contratantes lo que determina la figura de la obligacin en estos casos de pluralidad de sujetos$ )or consiguiente% de cualquier contrato puede deri&ar una obligacin solidaria% ya que su ra+ no est' en el requisito formal de la unidad del acto 1 que% sin embargo% continu e(igi,ndose para la solidaridad acti&a 2% sino en la e(plcita &oluntad de las partes$ 6n'loga e&olucin se dio en cuanto a los actos de 9ltima &oluntad$ )rimiti&amente% una forma especial de legado% el legado per damnationem% &ena a ser% como fuente de obligaciones solidarias% lo que en el campo contractual era la stipulatio% siendo m's tarde la &oluntad del testador% reflejada en los t,rminos por ,l empleados% el punto de arranque de la solidaridad$ ,uentes de solidaridad: la solidaridad% por su naturale+a% no puede presumirse debiendo la misma surgir e(presamente a fin de que produ+ca los efectos jurdicos que le son propios ya que% de no estar consagrada% la obligacin que se forma entre &arios sujetos es simplemente mancomunada$ )ara la legislacin romana% fueron fuentes de la solidaridad el contrato% el testamento y la ley$ 0a solidaridad nacida de contrato (e( contractu % que es aquella que resulta del libre juego de la &oluntad de las partes manifestada en el momento de celebrarse la con&encin% tu&o su principal forma de hacerse efecti&a en la stipulatio que fue un contrato &erbal y solemne de derecho estricto por el que &arios deudores prometan reali+ar una misma prestacin a un acreedor o &arios acreedores se hacan prometer por un deudor el cumplimiento de una igual prestacin$ 6dem's% la solidaridad poda pro&enir de contratos consensuales y reales% a e(cepcin el mutuo$
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!l testamento (e( testamento fue otra fuente de solidaridad% dando lugar a la acti&a cuando contena un legado per damnationem% que slo creaba una obligacin de cumplir la manda a cargo del o de los herederos y en el que el testador beneficiaba a &arios legatarios y a la solidaridad pasi&a cuando impona la misma prestacin a dos o m's herederos indicados alternati&amente$ !n el derecho justinianeo se mantiene la frmula para crear la solidaridad pasi&a en tanto que para la solidaridad acti&a se e(ige ya una e(presa disposicin del testador concebida en t,rminos que no dejaren lugar a dudas$ )or fin% la solidaridad acti&a o pasi&a poda pro&enir de la ley (e( lege $ 0as fuentes nos informan de casos de solidaridad legal en la reparacin del da:o resultante de un hecho delictuoso cometido por &arios autores o en perjuicio de &arios indi&iduos8 en la responsabilidad que asumen los cotutores o cocuradores frente al pupilo por sugestin% as como en las obligaciones de los fiadores por la garanta contrada en com9n y la de los banqueros por los depsitos efectuaos por los clientes$ %a e=tincin de las o ligaciones solidarias ! otros aspectos peculiares: 0a especialidad de las obligaciones solidarias se refleja principalmente en las causas de e(tincin% en los efectos de la mora y culpa de uno de los sujetos y en el llamado 3derecho de regreso4$ !n cuanto a los modos de e(tincin% la cuestin est' en determinar si todos los que acaban con la obligacin de uno de los sujetos solidarios operan el mismo efecto respecto de todos los dem's$ Desde luego% esto sucede con el pagoB el hecho por uno de los deudores solidarios% o a uno de los acreedores% e(tingue la obligacin respecto de todos$ 5gual efecto producen aquellos modos de e(tincin que% refiri,ndose a la prestacin misma y no a circunstancias o situaciones peculiares de uno solo de los deudores o acreedores% se equiparan al pago (in locum solutionis $ <al suceda con la acceptilatio% la no&acin% la imposibilidad de la prestacin acaecida por caso fortuito% el pactum de non petendo in rem% la compensacin% el juramento decisorio respecto a la e(istencia de la obligacin y% en el Derecho cl'sico% la litis contestatio$ -o tenan% en cambio% efecto objeti&o los que se referan e(clusi&amente a la persona de alguno de los sujetos solidariosB as la Capitis deminutio% la in integrum restitutio% el heredar uno de los deudores solidarios al acreedor o uno de los acreedores al deudor% y el pacto de no pedir concertado e(clusi&amente con alguno de los deudores solidarios en particular$ 0os efectos de la solidaridad eran distintos seg9n que alguno de los deudores hubiera incurrido en mora o hubiera obrado con culpa$ 0a mora de uno de los codeudores no acarreaba responsabilidad alguna para los dem's por aplicacin del principio de que a cada cual le perjudica su mora$ 0a culpa de uno de los codeudores% por el contrario% afectaba a todos los dem's porque% en este caso% no se trataba de un simple retardo en el cumplimiento de la obligacin sino de una conducta o actitud negligente que pro&ocaba el incumplimiento de la obligacin$ Con la e(presin 3derecho4 o 3accin de regreso4 se suele designar la facultad que tiene el deudor solidario que ha pagado la obligacin de dirigirse contra los dem's codeudores solidarios para que le indemnicen de la merma patrimonial que supone el haber pagado ,l solo la totalidad de la obligacin$ <ambi,n suele aplicarse la e(presin a la facultad in&ersa de los coacreedores solidarios% en los casos de solidaridad acti&a% de reclamar su participacin al acreedor que ha recibido el pago total$ !n la ,poca cl'sica% la legislacin romana encontr una frmula general destinada a contemplar aquellas situaciones en que no e(istiera la relacin interna &inculatoria% creando el beneficio de cesin de acciones que actuaba a la manera de la accin de regreso$ De esta forma% el deudor que haba &erificado el pago% obtena del acreedor pagado la cesin de su derecho de cr,dito% con lo que aquel se transformaba en acreedor de sus anteriores codeudores por haberse operado una &erdadera subrogacin$ !n el Derecho justinianeo% se perfeccion la institucin y la accin de regreso se admiti con car'cter general% y puede decirse ya que es una consecuencia de la solidaridad% independientemente de la relacin e(istente entre los sujetos solidarios$ -o hay que ol&idar que la +ona de las obligaciones solidarias fue ampliada por una serie de obligaciones nacidas de actos ilcitos cometidos por &arios sujetos% las cuales antiguamente eran cumulati&as8 despu,s% al encararlas e(tinguidas respecto de todos los deudores en &irtud del pago &erificado por uno de ellos% impidiendo as la acumulacin% fueron incluidas entre las solidarias$ 7) C%A/I,ICACI;N /)@MN )% *$J)1* * PR)/1ACI;N A) * ligaciones de dare& "acere& praestare: !l objeto de la obligacin es el acto que el deudor debe reali+ar a fa&or del acreedor y cuyo cumplimiento puede e(igirse por medio de la correspondiente accin$ Constituye la prestacin que puede traducirse en dare% facere o praestare$ Dare: Consiste en la transferencia al acreedor de la propiedad u otro derecho real sobre la cosa$ ,acere o non "acere: 5mplicaba la obligacin de cumplir o no cumplir cualquier otra acti&idad que no fuera propiamente un dare$ Praestare: aluda al contenido de la obligacin en general% ya consistiera en un dare o en un facere% pero m's propiamente comprenda aquellas prestaciones que tenan por objeto la entrega de la cosa con otra finalidad que la de transferir la propiedad u otro derecho real y las prestaciones que no constituyeran un hecho positi&o% como las que podan resultar de la reparacin del da:o que se hubiera inferido por dolo o culpa$ )ara que la prestacin fuera efica+ deba reunir ciertos requisitosB 2ue "uese "sica ! #urdicamente posi le: de lo contrario era nula$ *aba imposibilidad fsica o material si se comprometa la transmisin de una cosa que ya no e(ista en el momento de la con&encin8 imposibilidad jurdica si se &enda una res e(tra commercium$ 0a imposibilidad deba ser objeti&a y absoluta8 si se debiera al deudor% la obligacin era &'lida 2ue "uese lcita: no contraria a la ley ni a la moral$
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2ue "uese determinada o determina le: la determinacin poda quedar librada al arbitrio de un tercero$ -o poda depender de la &oluntad del deudor o del acreedor% sal&o en algunos negocios para los cuales se admita que una de las partes pudiera determinar seg9n la equidad$ 2ue tuviese contenido patrimonial: ser &alorable en dinero$ $) * ligaciones divisi les e indivisi les' Presupuestos ! e"ectos de las o ligaciones divisi les: /on o ligaciones divisi les aquellas cuya prestacin es de tal naturale+a% que se la puede cumplir o ejecutar por fracciones o por partes sin que por ello se altere su esencia o su &alor$ Caso contrario% la obligacin es indi&isible$ /i el objeto de la obligacin es entregar una suma de dinero% la obligacin es di&isible% ya que la prestacin puede di&idirse en fracciones materiales y habiendo &arios deudores se puede e(igir a cada uno de ellos una parte de la cantidad debida$ )ero si el objeto de la prestacin consiste en la ejecucin o no ejecucin de un hecho% por ejemplo la obligacin del arrendador de procurar al arrendatario el tranquilo uso y goce de la cosa dada en arriendo% la o ligacin es indivisi le porque ese hecho no puede di&idirse en partes materiales y% por consiguiente% si hay &arios arrendadores todos y cada uno de ellos tienen que responder de la totalidad del hecho debido$ !n derecho romano tenan car'cter di&isible las obligaciones cuya prestacin consista en un dare% ya que la propiedad y los dem's derechos reales podan constituirse pro parte$ /in embargo% las ser&idumbres% por importar un uso restringido de la cosa% sin facultad de go+ar de los frutos o del &alor de cambio% eran todas indi&isibles% a e(cepcin del usufructo$ Contrariamente% las obligaciones en que la prestacin consista en un facere% eran% por principio% indi&isibles% porque no se puede considerar susceptibles de di&isin la acti&idad del hombre dirigida a la reali+acin de una obra% ya que una parte de la obra% ni puede tener el mismo car'cter ni el mismo &alor del todo$ -o obstante% eran di&isibles las obligaciones in faciendo cuando tenan por objeto obras fungibles% como los ser&icios que haba que prestar a jornal% porque se las consideraba como un conjunto de obras y no como una obra 9nica$ 0a clasificacin de obligaciones di&isibles e indi&isibles tu&o particular importancia en caso de pluralidad de acreedores o deudores de una misma obligacin% supuesto en el cual se di&idan ipso iure los cr,ditos y los d,bitos entre los &arios sujetos de la relacin$ 6s% de e(istir &arios deudores cada uno de ellos se liberaba cumpliendo pro parte la prestacin8 de ser &arios los acreedores% ninguno de ellos poda e(igir m's all' de la parte que le corresponda$ !n la hiptesis de obligaciones indi&isibles% en cambio% cada uno de los acreedores poda e(igir a cada uno de los deudores el total cumplimiento de la prestacin$ Presupuestos de la divisi ilidad: requisitos para que algo e(ista$ Lue la prestacin sea susceptible de cumplirse fraccionadamente$ Debe e(istir m's de un sujeto$ Debe haber una pluralidad de sujetos$ /i la obligacin es solidaria no puede haber di&isibilidad$ /i la obligacin esB Indivisi le (no es di&isible porque no se cumplen los efectos B !n ,ste caso el &nculo se e(tingue cuando se pague el total de la deuda de una sola &e+$ /uponiendo que el deudor desea hacer el pago en dos &eces% al terminar de pagar la primera parte surge otra obligacin (no&atio $ Divisi le (!n este caso se cumplen los presupuestos y los efectos B !n ,ste caso el &nculo se da respecto a cada indi&iduo$ /i uno de los dos deudores paga su parte% su obligacin se e(tingue% pero para el otro deudor la obligacin contin9a hasta el pago de su deuda$ )"ectos: Consecuencias jurdicas que deben y pueden darse en cualquier instituto$ /i los efectos no se dan o no pueden darse% la institucin no e(iste$ )"ectos respecto del acreedor: 0a di&isibilidad consiste en que una obligacin pueda ser cumplida por partes y por esa ra+n el acreedor tiene la facultad de constre:ir tambi,n por partes$ )"ectos respecto del deudor: !l deudor debe cumplir tambi,n por partes$ )"ectos respecto del vnculo: !l &nculo se desarma$ /e e(tingue una &e+ cumplida la parte di&isible$ Cuando se establece que el deudor debe cumplir en un determinado da la prestacin% es una obligacin$ Cuando se establece que se pague la prestacin en die+ cuotas% son die+ obligaciones% no es una obligacin fraccionada$ 0a fraccin no tiene ninguna relacin con que el pago de la deuda sea en cuotas$ C) * ligaciones genCricas ! espec"icas: * ligaciones espec"icas /on aquellas que tienen por objeto la prestacin de una cosa indi&idualmente determinada (species % como un escla&o o fundo$ /on llamadas obligatio speciei$ <enan la caracterstica de que si la cosa que constitua la prestacin llegaba a perecer por caso fortuito% la obligacin se e(tingua por aplicacin del principio de que la especie perece para el acreedor$ * ligaciones @enCricas !n oposicin a las anteriores% se encontraban las gen,ricas que eran aquellas en que el objeto de la prestacin era determinado 9nicamente en su g,nero (genus % prescindiendo de su indi&idualidad% como% por ejemplo un escla&o cualquiera o una cosa fungible$ !n el derecho cl'sico% la eleccin del objeto que deba entregarse le corresponda al deudor% ,ste poda pagar con cualquier objeto comprendido dentro del g,nero% no importando la calidad del mismo' !n el derecho "ustiniano no le fue permitido elegir el objeto de peor calidad% como tampoco% si la eleccin corresponda al acreedor poda e(igir la entrega del mejor$ )or ello se estableci la regla de que el objeto e(igido deba ser de calidad media$ !stas obligaciones no se e(tinguen por perecimiento fortuito del objeto$ =peraba al respecto el principio de que el g,nero nunca perece y por ello siempre queda la posibilidad de eleccin entre los objetos que integran el genus% a no ser que ,ste fuera muy limitado o se destruyeran las cosas que lo formaban$
#5
D) * ligaciones alternativas ! "acultativas: * ligaciones AlternativasB /e califica de alternati&as% las obligaciones en que el deudor tiene que cumplir una sola prestacin entre dos o m's disyunti&amente indicadas$ !j$B 3prometes darme ;@@ o al escla&o /ticho4$ 0a eleccin del objeto de la obligacin corresponda al deudor% pero poda con&enirse en que la hiciera el acreedor$ 6ntes de efectuarse una eleccin todos los objetos eran materia de obligacin$ )or esto si la eleccin perteneca al deudor (este ius &ariandi es transmitido a los herederos y algunos de los objetos alternati&amente debidos llegaba a perecer% por culpa o no del deudor% la obligacin se e(tingua respecto del objeto perdido% pero subsista con relacin a los otros% puesto que el deudor en este caso podra circunscribir su eleccin a los objetos restantes y elegir uno de ellos del mismo modo que lo hubiera hecho si el objeto no hubiera perecido$ /i la eleccin perteneca al acreedor haba que hacer una distincinB /i uno de los objetos pereca sin culpa del deudor% era el caso en el cual la obligacin subsista 9nicamente respecto de los objetos restantes$ /i el perecimiento se produca por culpa del deudor% en este supuesto el acreedor poda hacer su eleccin entre la indemni+acin de da:os y perjuicios causados por la p,rdida del objeto o uno de los objetos restantes$ Cuando la eleccin corresponda al deudor% ,ste tena la facultad de cambiar de opinin% rectificar la eleccin de objeto (ius &ariandi hasta el momento del pago efecti&o$ /i la eleccin corresponda al acreedor ,ste poda ejercitar el ius &ariandi hasta la litis contestatio o hasta que hubiera reclamado judicialmente uno de los objetos alternati&amente debidos$ !n cuanto a los riesgos que pudiesen correr los objetos se decidi queB /i por caso fortuito% se e(tinguan todos los incluidos en la eleccin% tambi,n la obligacin se e(tingua$ /i por un hecho fortuito% se e(tingua uno de ellos% se deban el otro o los otros% persistiendo el ius &ariandi$ /i uno de los objetos se e(tingua por caso fortuito y otro por culpa del deudor% ,ste no se liberaba sino que se &ea e(puesto a la 4actio doli4 del acreedor$ * ligaciones ,acultativas !n ,stas% la prestacin recaa sobre un objeto determinado y caba al deudor la facultad de liberarse entregando otro objeto que no fuera el debido$ 7n ejemplo de obligacin facultati&a sera el del pater obligado por el da:o ocasionado por el escla&o$ !n principio lo que debe es la indemni+acin de ese da:o% pero se puede liberar entregando ese escla&o (no(ae deditio $ Di"erencias /ustanciales Alternativas <odos y cada uno de sus objetos estaban afectados a ella mientras no se hiciera la eleccin por el sujeto a quien competa$ <odos los objetos se hallaban in obligatione$ $( ,acultativas !l objeto propio de ella era principalmente debido% no aquel con el que el deudor se hubiera reser&ado la facultad de pagar$ /lo estaba in obligatione el objeto principalmente debido porque aquel con el que el deudor se reser&aba la facultad de pagar se encontraba in facultate solutionis$ !l acreedor no poda en ning9n caso% pedir una cualquiera de las dos prestaciones% sino 9nicamente la que era objeto directo y propio de la obligacin$ !l objeto es 9nico% si este perece la obligacin se e(tingue y no hay ya lugar a la sustitucin aunque el otro objeto con el que el deudor poda sustituirle sea un posible$ 0a &ariedad de prestaciones e(iste solamente in solutione$ /i la obligacin era nula por defecto o &icio de la prestacin debida% no poda subsistir como &'lida respecto de la que se hallaba in facultate solutionis$
Cuando hay obligacin con &arios objetos% mientras e(ista uno de ellos y aunque los dem's se hayan hecho imposibles la obligacin subsiste$ *ay &arias prestaciones in obligatione$ /i la obligacin era nula por imposibilidad u otro defecto inherente a uno de sus objetos% no por ello era nula en lo referente a los dem's% puesto que todos ellos se encontraban in obligatione$
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#7
UNIDAD EII
4) ),)C1*/ D) %A/ *$%I@ACI*N)/ A) Cumplimiento e incumplimiento de las o ligaciones: CumplimientoB 0a obligacin tiene su efecto natural o necesario cuando el deudor cumple con el deber asumido frente al acreedor% en el lugar% en el pla+o y con las modalidades que los sujetos hubieran determinado$ !ste efecto natural e(tingue la obligacin$ Incumplimiento: )oda ocurrir que el deudor hiciera imposible el deber de la prestacin% a tra&,s de su conducta o que retardara su cumplimiento$ !n estos casos% la obligacin resultaba modificada en su contenido% ya que la ejecucin for+osa de la prestacin sustitua el primiti&o objeto% por el pago de una indemni+acin pecuniaria$ /i el incumplimiento de la obligacin se deba a causas imputables al deudor% como el dolo y la culpa% le acarreaban a ,ste responsabilidad$ !n cambio% si el incumplimiento era el resultado de acontecimientos ajenos a su &oluntad% no le acarreaban a ,ste responsabilidad alguna$ $) Dolo: !s toda conducta antijurdica consciente y querida$ !l dolo es la conducta &oluntaria y maliciosa del deudor% tendiente a impedir el cumplimiento de la obligacin o a hacer imposible totalmente la prestacin que constituye su objeto% con la intencin de pro&ocar un perjuicio al acreedor$ /e puede notar como sustrato com9n al dolo penal% al dolo en el negocio jurdico y al dolo en la obligacin% un ardid% maquinacin o astucia tendiente a defraudar o enga:ar al otro$ !n caso de dolo responde el deudor siempre% y aunque la conducta dolosa del deudor halla hecho imposible la prestacin% ,sta se sustituye por la indemni+acin del da:o inferido al acreedor$ -o se poda e(imir por acuerdo de partes$ Culpa: !l deudor incurre en culpa cuando impide la reali+acin de la prestacin% no por mala &oluntas% sino por impericia% negligencia o falta de cuidado% pudiendo ser consecuencia de una accin o de una omisin con resultado que se debieron e&itar$ !s de destacar que no media intencionalidad del sujeto puesto que as fuera el incumplimiento sera doloso$ )oda haber culpa e=tracontractual% que se daba cuando una persona por impericia causaba un perjuicio a otra sin hab,rselo propuesto deliberadamente% sin que entre estas personas e(istiera pre&iamente el &nculo de una obligacin$ !ste tipo de culpa fue regulada por la le( 6quilia% ra+n por la cual se la llamaba tambi,n culpa 6quiliana$ <ambi,n poda haber culpa contractual% que se daba cuando el deudor por imprudencia causaba un perjuicio al acreedor% e(istiendo pre&iamente entre ellos el &nculo de una obligacin$ *ay% en el derecho romano% di&ersas clasificaciones de culpaB Culpa grave o magna (lata % que supone negligencia e(trema% implicando un descuido m'(imo% se equipara al dolo por lo que no es e(cusable por acuerdo de &oluntades% respondiendo el deudor en todos los casos$ Culpa leve% implicaba la inobser&ancia de la diligencia propia de un nombre normal$ 0os comentaristas la clasificaron en culpa in abstracto que toma como referencia el obrar de un buen padre de familia y en culpa in concreto que confronta la conducta del deudor a la que obser&a cualquier hombre y debe obser&ar ,l en sus propios negocios Culpa levsima% que los comentaristas la deri&an de un fragmento de 7lpiano% y consiste en una falta de diligencia e(tremadamente cuidadosa% slo concebibles en hombres demasiado inteligentes$ !ste tipo de culpa no estu&o referido a las relaciones contractuales% sino al da:o causado por un hecho ilcito regulado por la le( 6quilia$ !l deudor siempre responda por la culpa gra&e$ )or la culpa le&e% lo pactado por las partes aumentaba o disminua el grado de responsabilidad de los contratantes% si no mediaba con&eniencia% el deudor era responsable de toda la culpa si se beneficiaba con el contrato% respondiendo solo por culpa gra&e sino hubiera obtenido &entajas$ 0a responsabilidad por culpa se regul en el Derecho Cl'sico por el principio de utilidad que el negocio hubiera producido a las partes% por ejemplo% en el deposito% el depositante cargaba con toda la culpa% mientras que el depositario slo responda por culpa gra&e% ya que no reciba retribucin por la guarda de la cosa depositada$ !sta regla no fue aplicada rigurosamente y as es que la jurisprudencia romana introdujo &arias e(cepciones$ !n el caso de la gestin de negocios% el gestor responda de toda la culpa aunque su gestin no era renumerada% ya que nadie deba reali+ar negocios por otro si no se empleaba en ellos los cuidados de un buen padre de familia$ !n el mandato% el mandatario responda tambi,n de la culpa le&e no obstante gratuidad del contrato$ /in embargo% los tutores y curadores no estaban obligados m's que a la culpa le&e in concreto% a causa de que sus funciones constituan una carga p9blica a la que no poda rehusarse$ Cuando el contrato ofreca inter,s para ambas partes% como ocurra en la compra&enta% cada uno de los contratantes responda de toda la culpa$ !sta regla admiti &arias modificaciones$ 6s el marido% en la administracin de los bienes dtales y los socios y comuneros en la gestin de los negocios comunes% no respondan m's que de la culpa in concreto$ Dentro del tema de la culpa cabe referirnos al deber de custodia que consista en la diligencia que deba emplear una persona en el cuidado de las cosas que le haban sido entregadas para su conser&acin$ 0a responsabilidad por custodia se regulaba atendiendo al grado de culpa en que incurriera el obligado% estando referida por lo general a los cuidados que deba obser&ar un buen padre de familia$ !mpero en algunos casos haba responsabilidad por la custodia aunque no mediara culpa% como ocurra con los na&ieros% posaderos y due:os de establo% que deban indemni+ar el robo o da:o de las cosas confiadas en guarda a ellos o a sus dependientes$ Caso "ortuito ! "uerza ma!or: /on aquellos casos en que la prestacin% que constituye el objeto de la obligacin% se tornaba imposible de cumplir por alg9n suceso no imputable al deudor$ )odan ser hechos naturales% como un terremoto% un incendio% hechos jurdicos como que sustrajeran la cosa o actos humanos reali+ados por terceros con
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empleo de una fuer+a irresistible como una guerra8 y liberaban al deudor de toda responsabilidad en el cumplimiento de la prestacin$ Dentro del caso fortuito (casus se distingua la fuer+a mayor (&is mayor que era aquel hecho que ninguna medida de pre&isin normal hubiera podido e&itar$ !n general% la imposibilidad de cumplir la prestacin por caso fortuito o fuer+a mayor libera al deudor% sal&o con&encin en contrario$ Como el deudor quedaba e(ento de responsabilidad por el casus% el riesgo por la p,rdida de la cosa corresponda a la otra parte$ Consecuencia del incumplimiento de las o ligaciones: Cuando la prestacin no se cumpla por causas imputables al deudor% que pro&inieran de una conducta dolosa o culposa% la obligacin subsista y el acreedor poda e(igir judicialmente su cumplimiento$ )ero si la prestacin se hubiera hecho imposible la condena se transformaba en una indemni+acin pecuniaria% que deba representar el interes patrimonial que el acreedor tena en la obligacin$ !l monto indemni+atorio poda quedar librado a la apreciacin del acreedor demandante% que deba jurar sobre la e(actitud de su estimacin% o se dejaba al arbitrio del jue+% pudiendo &ariar seg9n la frmula contu&iera una intento certa% o una intento incerta$ /i era certa se tomaba en cuenta el &alor com9n de la cosa% y si era incerta% la estimacin era m's amplia y contemplaba el interes del acreedor en la efecti&idad de la prestacin$ !n el derecho justinianeo se fij la indemni+acin en el doble del &alor real de la prestacin$ C) %a mora' Clases ! e"ectos: /e entiende por mora el retardo injustificado en el cumplimiento de la obligacin por parte del deudor o la obstaculi+acin por parte del acreedor a recibir la prestacin ofrecida por el deudor en el tiempo oportuno$ !l no cumplimiento culpable de la obligacin a su debido tiempo por el deudor o la no aceptacin de la prestacin por el acreedor$ *ay% pues% dos clases de moraB +ora de itoris: !n la que incurre el deudor cuando no cumple la obligacin a su debido tiempo$ Re0uisitos: 7na obligacin ci&il$ /in actio no puede haber mora% y por ello ,sta no es posible en las obligaciones naturales$ 7na obligacin e(igible y &encida% con la condicin o el t,rmino ya cumplidos$ Lue el retraso sea imputable al deudor$ 7n requerimiento (interpellatio formulado por el acreedor al deudor conmin'ndole al pago$ !ste 9ltimo requisito% obra de los compiladores justinianeos% seg9n algunos comentaristas modernos% no era siempre necesario$ -o e(iga en un caso claroB el deudor que lo es por ra+n de un delito8 y se cree por algunos que tampoco era necesario en otros casos% como cuando el acreedor fuese un menor% o una iglesia o fundacin piadosa$ F's discutida a9n es la e(cepcin de las obligaciones a t,rmino% a las que hay quienes creen que la fijacin de un t,rmino no e(clua la necesidad de la interpellatio )"ectos: 0os efectos de la mora debitoris son fundamentalmente dosB 7no% que la mora del deudor produce en todas las obligacionesB la perpetuatio de las mismas con todas sus consecuencias% incluso aunque la cosa pere+ca fortuitamente despu,s de iniciada la mora$ H otro que slo se daba en las obligaciones de buena fe y% m's tarde% en las de legados y fideicomisosB el de que el deudor debe abonar intereses del capital debido$ +ora creditoris: <ena lugar cuando el acreedor impide el pago que intenta hacerle el deudor$ Re0uisitos: 0a oferta completa y en tiempo oportuno por el deudor 0a negati&a injustificada del acreedor a recibirlo$ )"ectos: Cuando la obligacin se trataba de una cosa especfica% rehusado el ofrecimiento% el deudor solo responda de su p,rdida cuando mediara dolo$ Cuando el deudor deba una cosa gen,ricamente determinada o una suma de dinero y la p,rdida se produca por causa no dolosa% y luego que el deudor hubiese efectuado la oferta real de entrega% el acreedor no poda e(igir dacin de ella% y si llegaba a accionar a tal efecto% el deudor poda oponer a su pretensin la e(ceptio doli$ Cuando se trataba de sumas de dinero% si el obligado depositaba en p9blico (obsignatio la cantidad debida% quedaba e(ento de todo riesgo y del pago de intereses$ )or lo que ata:e a la cesacin de la mora (enmendatio o purgatio morae % la del deudor se produca por el cumplimiento de la prestacin o por ofertas &'lidamente reali+adas de pago ntegro de la deuda y la del acreedor por la aceptacin del pago reali+ado o por manifestacin inequ&oca de que estaba dispuesto a recibir la prestacin debida$ /e e(tingua tambi,n la mora por acuerdo e(preso o t'cito de las partes y se purgaba en caso de retardo recproco de acreedor y deudor% porque se operaba una suerte de compensacin que se rompa en caso de que la mora de uno de ellos se hubiera cesado$ 5) @ARAN1FA D) %A/ *$%I@ACI*N)/ !(isten dos clases de garantasB las reales y las personales$ 0as primeras se manifestaban a tra&,s de tres institucionesB la fiducia% el pignus y la hipoteca$ 0as personales% deri&adas del propio deudor fueronB las arras% la cl'usula penal% el juramento promisorio y el constituto de deuda propia$ A) %as arras' Cl<usula penal' )l #uramento promisorio'
#G
%as arras: 0as arras consistan en la entrega que el deudor haca al acreedor% de una suma de dinero u otro objeto como medio de probar la e(istencia de un contrato consensual% por lo com9n% la compra&enta$ <enan% entonces% el car'cter de una se:al confirmatoria del perfeccionamiento del contrato% que no daba derecho a los contrayentes a rescindirlo% debiendo restituirse las arras% con independencia de que se cumpliera o no la con&encin$ Dentro de la legislacin justinianea% llegaron a desempe:ar un papel penal% para refor+ar las obligaciones cuando se presentaban como arras poenitentialis% representaban una sancin para el que dejara de cumplir con lo debido$ )or ejemplo% en el caso del contrato de compra&enta% donde m's se daban este tipo de garantas% tanto el comprador como el &endedor% podan dejar de cumplirlo unilateralmente$ /i lo hacia el primero% que era el que entregaba la suma de dinero% perda la cantidad entregada$ !n cambio% si el incumplimiento pro&ena del segundo% el que generalmente reciba las arras% quedaba obligado a restituir la cantidad que le era entregada% m's otro tanto (in duplum %a cl<usula penal: !ste tipo de garanta se aplicaba en el Derecho Romano% como una pena con&encional% mediante la cual se fijaba con anterioridad la indemni+acin que por da:os y perjuicios habra de pagar el deudor% si dejaba de cumplir la prestacin debida$ <ambi,n se utili+ como medio de refor+ar la obligacin por el propio deudor% y en este sentido% significaba la promesa de una prestacin% com9nmente una suma de dinero% para el caso de no ser satisfecha la obligacin contrada$ Como no se constituy como figura contractual autnoma% necesito la forma de la estipulacin% de donde claro est'% deri&a su nombre de stipulatio poenae( Cuando esta cl'usula era agregada a un contrato de buena fe% se deca que era establecida por simple pacto$ )l #uramento promisorio: !sta institucin del "uramento )romisorio (iusurandum promissorium sir&i para garanti+ar la obligacin contrada por un menor de D5 a:os sin la auctoritas de su curador$ !l menor poda utili+ar% contra la eficacia de esta obligacin% la in integrum restitutio% empero% un rescripto de 6lejandro /e&ero atribuy al juramento el efecto de eliminar tal posibilidad$
$) )l constitutum de iti proprii: !l constituto de deuda propia es el pacto dotado de accin por el pretor (actio de pecunia constituta % por el cual el deudor se obligaba a pagar lo que deba a causa de una relacin obligatoria pree(istente% en un determinado da% adelantando o postergando la fecha de pago% o estableci,ndola si la misma no e(istiera% como as tambi,n el lugar de pago$ !n el derecho cl'sico slo se reconoci el constituto de dinero u otras cosas fungibles% pero "ustiniano lo e(tendi a toda clase de cosas$ !l constituto de deuda propia aseguraba el cumplimiento de la obligacin% al conceder una accin inicialmente penal que se poda ejercitar% aunque se tratara de una obligacin natural$ %a "ianza: 0a fian+a es una obligacin accesoria por medio de la cual una persona se obliga a responder con lo suyo por una deuda ajena$ Debido a la alta estima que los romanos tenan del honor y de la amistad% la fian+a alcan+ una importancia muy grande Vqui+' mayor que las mismas seguridades pignoraticias V rode'ndola de un halo de &erdadero deber de lealtad$ !n la ,poca cl'sica hubo tres clases de fian+asB sponsio% fidepromissio y fideiussio$ /ponsioB Como su nombre lo indica se trata del contrato &erbal% que slo poda celebrarse entre ciudadanos romanos por ser una institucin iuris ci&ilis$ 6l fiador (sponsor se le pregunta luego de celebrado el negocio principalB Qprometes darme lo mismoR$ 0a obligacin contrada por el sponsor se e(tingue con la muerte de ,ste% por tanto no se transmite a los herederos$ ,idepromissioB /e reali+aba por medio de una stipulattio accesoria% para que pudiera ser celebrada por peregrinos rigi,ndose por las mismas reglas que la sponsio$ .arias leyes reglamentaron en la Rep9blica ambas clases de fian+a$ 6s% la le( 6puleia dispona que% habiendo &arios fiadores% si uno de ellos pagaba m's que su parte% poda haberse rembolsar de los otros el e(cedente por medio de una accin$ 5gualmente la le( >uria Vque rigi slo en 5taliaV limitaba la responsabilidad de esta fian+a a dos a:os% luego de los cuales se e(tingua8 tambi,n se estableca que cada uno pagaba con su parte &iril% y si uno de ellos era insol&ente% no se cargaba sobre los dem's sino que se perjudicaba el acreedor$ )or la le( Cicerea se prescriba que el acreedor deba hacer saber p9blicamente la clase de cr,dito% el monto y la cantidad de fiadores$ De lo contrario% parece ser que ,stos quedaban liberados$ ,ideiussioB )or medio del &erbo empleado en la pregunta y respuesta (se sigue la mec'nica de la stipulatio se da a entender que el fiador queda obligado por su fe y lealtad$ 6 diferencia de los dos anteriores% esta institucin% aparecida en el siglo 5 a$C$% se puede emplear para garanti+ar todo tipo de obligaciones y no solamente las que surgen de la sponsio o de la stipulatio$ -o estando sometidos a las leyes 6puleia% >uria y Cicerea% los cofiadores V sal&o regla contrariaV responden solidariamente$ 0a fideiussio es una fian+a m's tpica% ya que es un respaldo accesorio de la obligacin principal8 en la sponsio y en la fidepromissio se obligan por lo mismo que el deudor principal$ )or 9ltimo% se transmite a los herederos$ )l constitutum de iti alieniB !l pacto pretorio de constituto debiti alieni% an'logo al de d,bito propio% tena lugar cuando un tercero% ajeno a la relacin nacida entre acreedor y deudor% se obligaba a pagar la deuda de ,ste en un pla+o determinado$ !l pacto de constituto de deuda ajena solo fue aplicable a las obligaciones de dar sumas de dinero u otras cosas fungibles% hasta que "ustiniano lo hi+o e(tensi&o a toda clase de cosas$ !l constituyente poda entregar una cosa distinta de la prometida por el deudor principal y tambi,n cambiar el lugar y el tiempo del cumplimiento de la obligacin$ )l mandato pecunias credendas: !l mandato de cr,dito% tambi,n llamado mandato cualificado% era una garanta personal fundada en el contrato de mandato por medio del cual el fiador (mandante daba encargo al acreedor (mandatario de entregar% en calidad de pr,stamo a un tercero% una determinada suma de dinero o una cantidad de cosas fungibles$
7@
!n &irtud de tal con&encin el acreedor% en caso de incumplimiento de la prestacin% tena a su eleccin dos medios para reclamar el pago de lo debido% uno% perseguir al fiador por la accin del mandato (actio mandati contraria % otro% demandar al deudor principal ejercitando la accin del mutuo (condictio certae creditae pecuniae $
6) )E1INCI;N D) %A/ *$%I@ACI*N)/ A) Nocin ! evolucin: 0a obligacin se e(tingue cuando el deudor paga aquello que debe$ !s decir cuando el acreedor recibe aquello a que tena derecho$ = bien cuando el obligado es por otra causa liberado de su d,bito$ )volucin: 5nicialmente% de la misma manera que la obligacin deba contraerse obser&ando determinada solemnidad% la liberacin del deudor e(iga un proceso formal e in&erso$ 0uego comien+a a aceptarse que las obligaciones se pueden e(tinguir sin obser&ar ninguna formalidad% slo con el cumplimiento de la prestacin debida$ !n el proceso formulario% se poda dar que el )retor concediera una e(ceptio que parali+aba el reclamo del cumplimiento de la obligacin% y aunque la obligacin estu&iera subsistente seg9n el derecho ci&il% desde el punto de &ista pr'ctico era como si se hubiese e(tinguido$ Como algunas obligaciones no eran transmisibles% la muerte era un medio para acabar con las obligaciones$ $) +odos de e=tincin ipso iure: 0a obligacin se e(tingua de pleno derecho cuando el deudor obser&aba el comportamiento a que estaba obligado frente al acreedor$ !n el derecho quiritario% sin embargo% el simple cumplimiento de la prestacin no e(tingua el &nculo% y si la obligacin se haba constituido por un contrato solemne% era menester para su e(tincin una an'loga e in&ersa solemnidad$ <al fue la solutio per aes libran respecto de las obligaciones nacidas con las formalidades de la mancipatio% y la acceptilatio para las obligaciones contradas &erbis$ 4) /olutio per aes et li ran: !ra un pago solemne reali+ado en presencia de por lo menos 5 testigos y un libripens que era qui,n sostena la balan+a$ 6quel a quien le corresponda el pago deba decir una frmula y luego golpeaba la balan+a con un peda+o de cobre bruto y se lo daba al acreedor a ttulo de pago$ (6claracinB antes no e(ista la plata por eso se ocupaba cobre $ /i esta era efectuada sin haberse reali+ado la prestacin la obligacin se e(tingua ipso iure$ !ra una ficcin necesaria para que realmente la persona% a tra&,s del rito de formal se des&inculara de la obligacin% luego se e(tingue con el derecho justinianeo$ 5) %a acceptilatio: !s una forma solemne de asegurar el pago de una obligacin nacida de un contrato &erbal% consistente en una pregunta y una respuesta$ 6s el deudor decaB 3 tienes por recibido lo que te he prometido dar% hacer4 y el acreedor responda 3si lo tengo4$ Con esta aceptacin el acreedor liberada al deudor de la obligacin )l pago: !s el modo natural de e(tinguir las obligaciones con todos sus accesorios$ !n su acepcin m's amplia significa la disolucin del ne(o obligatorio y% en consecuencia% comprende todos los modos de e(tincin de las obligaciones$ 7lpiano en el Digesto lo define comoB 3toda satisfaccin de una obligacin$ Decimos que paga el que hi+o lo que prometi hacer4$ )ara que la obligacin tenga un efecto normal debe efectuarse el cumplimiento por parte del deudor en el lugar% en el pla+o y con las condiciones debidas$ %ugar de pago: *aba que atenerse a lo establecido por las partes$ )ero si las partes no establecieron nada y si el objeto de la prestacin era un bien inmueble sera donde tu&iera sito% y si se trataba de cosas muebles era donde estas se encontraran$ -o pudiendo efectuarse ninguno de estos principios% el pago se efectuaba en la casa del deudor$ 1iempo del cumplimiento: 0a obligacin deba efectuarse dentro del pla+o establecido si este haba sido impuesto en acuerdo por las partes$ !l deudor poda liberarse pagando antes del pla+o establecido$ /i no se hubiera establecido termino alguno% el acreedor poda solicitar el pago cuando quisiera% pero tena que in&itar al deudor a pagar formalmente y con antelacin ,orma del pago: /e e(iga en el deudor capacidad para obligarse% esto es aptitud legal para pagar$ !l mismo deudor deba efectuar el pago o un representante legtimo% nada impeda que el pago lo efectuara un tercero% sal&o que se tratara del cumplimiento de una prestacin personalsima$ !n cuanto a la prestacin deba satisfac,rsela ntegramente y tal como lo haban establecidos las partes$ -o se admita que se pudiera constre:ir al acreedor a recibir pagos parciales% ni cosa distinta de la debida$ *ubo algunas e(cepciones% as se reconoci a ciertos deudores el derecho de pagar parcialmente% como el beneficio llamado de competencia% el cual fue e(tendido por "ustiniano a todo deudor que se encontrara en situacin de insol&encia% quedando obligado por el saldo de lo pagado cuando mejorase su fortuna$ =tro beneficio fue la dacin de pago en donde se poda satisfacer una prestacin distinta de la con&enida% con "ustiniano se estableci% que cuando el deudor fuera sol&ente y no pudiera procurarse dinero% deba ofrecer en pago bienes inmuebles% &aluados mediante una justa estimacin$ Imputacin de pago: /e aplicaba cuando una persona tena &arias deudas en dinero con un mismo acreedor y no se haba con&enido la forma en que deba satisfacer la prestacin debida$ /e entenda primeramente e(tinguida la deuda &encida que la no &encida% la m's gra&osa antes que la menos gra&osa y la deuda por intereses primero que la de capital$ /i no se daban tales elementos% el pago se imputaba en proporcin a cada una de las deudas$ Pago por Consignacin: >ue una resultante de la mora del acreedor que se produca cuando este recha+aba% sin justificacin alguna% la oferta de pago integro y efecti&o reali+ada por el deudor$ Como respuesta a esta situacin el derecho romano autori+ al obligado a consignar en p9blico la cosa debida$ =tra situacin fue cuando el acreedor fuera desconocido o se tratara de un incapa+ que careca de tutor o curador$ )ara que esta forma de pago se e(tinguiera ipso
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iure era imprescindible que el deudor interpelara al acreedor haciendo ofertas reales que e&idenciaran su propsito de pagar la deuda$ +edios de pro ar el pago: Cualquiera era &'lido en la ,poca cl'sica$ !n el derecho "ustinianeo esto se restringi% estableci,ndose que el pago de deudas resultantes de documentos deba probarse con cinco testigos% o mediante un recibo% el cual solo tena &alide+ pasado 3@ das si el acreedor no lo impugnaba$ Novacin: /e denomina no&acin (-o&atio % a la sustitucin de una obligacin por otra% o a la transposicin del contenido de una primiti&a por otra nue&a$ Re0uisitosB Lue hubiera una precedente obligacin ci&il o natural que deba quedar e(tinguida$ Lue la obligacin nacida para sustituir a la anterior fuera ci&il o naturalmente &'lida Lue se &erificara mediante el contrato &erbal de la /tipulatio$ !l derecho cl'sico agreg la e(igencia que la no&acin tu&iera un elemento nue&o% que diferenciara a la naciente obligacin de la anterior% ya porque esta tena un sujeto nue&o (no&acin subjeti&a % o porque el cambio se produjo en la naturale+a de la obligacin% o porque a la obligacin se le agregaba un pla+o o condicin$ 0a llamada no&acin subjeti&a tenda a sustituir a la persona del acreedor o la del deudor$ !n el primer caso haba una delegacin acti&a% medio de operar una cesin de cr,dito8 y en el segundo caso una delegacin pasi&a% forma de llegar a una cesin de deuda$ !l derecho cl'sico e(igi que la deuda no&ada tu&iera id,ntico objeto que la primiti&a obligacin$ -o se admita el cambio en el objeto de la obligacin$ !l derecho justinianeo introduce un elemento subjeti&o o intencional% el animus no&andi$ Desaparece el concepto cl'sico de no&atio y deja de e(igirse la identidad del objeto como requisito esencial de la institucin$ )"ectos: !l efecto fundamental era la e(tincin de pleno derecho de la obligacin anterior$ /e e(tinguan los derechos pignoraticios y las fian+as constituidas$ Cesaba el de&engo de intereses$ Contra la nue&a obligacin no se poda oponer las e(cepciones que admita la e(tinguida% sal&o la nulidad$ Con"usin: /e e(tingua ipso iure la relacin obligacional por confusin cuando &ena a reunirse en una sola persona las cualidades de acreedor y deudor$ /e operaba% por regla general% mediante la sucesin a ttulo uni&ersal como si el deudor resultara heredero del acreedor o &ice&ersa% y en algunos casos por ttulo singular como cuando el acreedor hipotecario adquira de su deudor el inmueble sometido a hipoteca$ -o era slo aplicable a derechos crediticios sino que se presentaba tambi,n en los derechos reales sobre la cosa ajena como ocurra en las ser&idumbres reales% que se e(tinguan por confusin en caso de que el fundo dominante y el sir&iente se hicieran de propiedad de la misma persona$ !jemploB si <icio% deudor de Cayo% es nombrado su heredero% resulta absurdo que al morir Cayo% <icio como deudor se pagara a s mismo por la deuda$ PCrdida de la cosa de ida: /i la prestacin se haca imposible por causas que no eran aquellas que conducan a una perpetuatio obligationis% la obligacin se e(tingua de pleno derecho% como si el objeto que haba que entregar era destruido por causa fortuita o de fuer+a mayor% siempre que el deudor no hubiera estado constituido en mora$ !ste modo no era aplicable a las obligaciones de g,nero en las que se aplicaba la regla de que el g,nero nunca perece% por lo que el deudor deba entregar a cambio otra cosa de la misma especie y calidad$ C) +odo de e=tincin e=ceptionis ope: /e daba cuando se le atribua al deudor un derecho impugnati&o tendiente a eliminar la relacin obligatoria% derecho que por lo com9n era concedido o se haca &aler por &a de la e(cepcin contra el acreedor que intentaba judicialmente su accin$ 0a e(tincin se produce reci,n cuando el deudor opona la e(cepcin y aunque ,sta hubiera sido interpuesta en el juicio% la obligacin poda sobre&i&ir respecto de otros coobligados y tampoco cesaban las obligaciones accesorias y garantas$ !ntre los modos de e(tincin e(ceptionis ope% se cuentan la compensacin% la transaccin% el pactum de non petendo y la )raescripto longi temporis$ Compensacin: /eg9n Fodestino es la contribucin de una deuda y de un cr,dito entre s$ =curre cuando un deudor opone a su acreedor un cr,dito que tiene% a su &e+% contra ,ste% de tal modo que los cr,ditos y las deudas se contribuyen entre s$ )volucin .istrica: )n el derec.o antiguo: la compensacin no poda ser opuesta por el deudor per e(ceptionem% porque en el procedimiento de las acciones de la ley% no le caba al demandado la posibilidad procesal de interponer e(cepciones$ /i contaba con un cr,dito contra el demandante% deba hacerlo &aler en otro juicio distinto que tena que iniciar independientemente$ Con la aparicin del procedimiento formulario se admiti que la e(ceptio fuera una parte de la frmula que el demandado poda introducir como una defensa oponible a la accin del accionante% a fin de que el jue+ slo condenara por la diferencia de los cr,ditos o lo absol&iera si fuera igual o superior al cr,dito reclamado$ !ste a&ance slo alcan+ a los juicios de buena fe% donde el jue+ e&aluaba las recprocas obligaciones de las partes% procediendo en la compensacin por &a de e(cepcin$ !n los juicios del derecho estricto no caba la compensacin% sal&o en las demandas del banquero contra sus clientes y en las acciones del comprador de los bienes de un concurso$ )n el derec.o #ustinianeo: habiendo desaparecido el procedimiento formulario y la distincin entre juicios de buena fe con los del derecho estricto% la compensacin se con&irti en una institucin 9nica y generali+ada para operar la
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e(tincin de las obligaciones$ )ara ello% se admiti procesalmente la interposicin de una demanda recon&encional (mutua petitio % que haca &aler el deudor demandado% cuando era a su &e+ acreedor del demandante$ )ara que fuera &iable era necesarioB Lue hubiera identidad de los sujetos (obligaciones iguales de las partes -o slo el heredero poda oponer en compensacin el cr,dito del causante% sino que el fiador poda hacer &aler el cr,dito del deudor principal y el deudor solidario el de su codeudor$ Lue ambas deudas fueran &'lidas% lquidas (de cierta cantidad % e(igibles ci&ilmente% de pla+o &encido% y si eran condicionales% su condicin deba estar cumplida$ Lue el cr,dito fuera de igual naturale+a que el contrario (homogeneidad en las prestaciones recprocas sin importan las causas de que procedieran $ 1ransaccin: !ra el pacto por el cual las partes% mediante concesiones recprocas% ponan fin a un pleito planteado entre aquellas o e&itaban un litigio por sobre&enir% sobre obligaciones o derechos de origen e(tracontractual$ )ara hacer efecti&a la transaccin% el derecho cl'sico otorg dos tipos de defensaB la )e=ceptio doli* para impedir que uno de los sujetos de la relacin pretendiera hacer re&i&ir la obligacin e(tinguida8 y la )e=ceptio pacti* para garanti+ar el cumplimiento del acuerdo$ )ara que el pacto de transaccin pudiera actuar como medio de e(tincin ope e(ceptiones de las obligaciones% eran necesarios ciertos requisitosB Lue la obligacin fuera litigiosa o al menos dudosa (discutida judicialmente o insegura para las partes $ Lue los sujetos hicieran concesiones recprocas% renunciando o sacrificando parte de sus e(igencias (sino se con&erta en acto de liberalidad $ )"ectos: 0os efectos que la transaccin pro&ocaba% era la e(tincin de las obligaciones a las cuales las partes haban renunciado al celebrar el acuerdo$ Como eran obligaciones litigiosas% produca consecuencias an'logas a la cosa ju+gada o al juramento decisorio que ponan fin al litigio$ Pactum de non petendo: !ra un acuerdo de &oluntades no formal entre el acreedor y el deudor% por medio del cual aquel% prometa no e(igir a ,ste el cumplimiento de la prestacin debida$ Cumpla una funcin liberatoria de remisin o condonacin de la deuda$ H daba lugar a la e(ceptio pacti con&enti% por cuyo intermedio el deudor% sin negar la obligacin% ener&aba la accin del acreedor que pretenda e(igir judicialmente la prestacin condonada$ !l pacto poda ser efica+ respecto slo al deudor% o e(tender su &alide+ respecto del heredero% del fiador o del deudor solidario (pactum de non petendo in rem !sta distincin es de origen justinianeo% ya que en el derecho cl'sico los efectos del pacto slo fa&orecan al fiador por su car'cter de deudor accesorio o subsidiario$ Caractersticas del mismo: Careca de formalidades -o e(tingua ipso iure la obligacin 0a e(ceptio pacti con&enti e(tingua la obligacin$ Praescriptio longi temporis: 6s como la prescripcin de treinta a:os tena efectos adquisiti&os% trat'ndose de derechos reales% era una causa de e(tincin per e(ceptionen de los derechos obligacionales$ /i el acreedor ejercitaba su accin para el cobro del cr,dito% &encido el t,rmino legal% que fue fijado por <eodosio 55 en el derecho bi+antino% en 3@ a:os para la e(tincin de toda clase de accin2 sal&o que hubieran pla+os especiales2% poda el deudor repeler la pretensin con una e(ceptio temporis$ !&itaba as una condena% dado que el transcurso del tiempo haba operado la liberacin de la deuda$ !ste efecto de la praescriptio longi temporis dentro de los derechos de obligaciones% ha lle&ado a que se denomine 3prescripcin liberatoria4$
UNIDAD EIII
1) EL CONTRATO A)Concepto: 0a fuente m's importante y fecunda de las obligaciones% es el contrato% figura sobre la cual los romanos no nos dejaron una definicin$ /eg9n Confante es el acuerdo de dos o m's personas con el fin de constituir una relacin obligatoria reconocida por la ley$ !n el derecho moderno todo acuerdo de &oluntades dirigido a crear obligaciones encuentra proteccin legal y% por consiguiente% con&encin y contrato son t,rminos de igual significado$ !sto no ocurra en el Derecho Romano porque no todo acuerdo de &oluntades entra:aba a un contrato% sino solo aquellos con&enios a los que la ley les atribua el efecto de hacer nacer obligaciones ci&ilmente e(igibles% es decir% protegidas por una actio$ )ara calificar el acuerdo de &oluntades entre dos o m's sujetos% los te(tos romanos usaron e(presiones como con&encin% pacto y contrato$ Con&encin y pacto eran t,rminos equi&alentes y gen,ricos% empleados para designar el acuerdo de &oluntades de dos o m's personas sobre una cuestin de cualquier ndole$ 0a con&encin produca consecuencias en el 'rea de derecho% cuando recaa sobre un inter,s jurdico y como tal% daba nacimiento% modificaba o e(tingua un derecho$
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!l &ocablo pacto% pas a usarse para aquellas relaciones que se diferenciaban del contrato por carecer de accin$ Con el transcurso del tiempo el pacto fue asimil'ndose al contrato% al otorg'rsele accin para e(igir el cumplimiento de las obligaciones que de tal acto &oluntario deri&aran$ /in embargo% siempre se reser& la e(presin contrato para denominar al acuerdo de &oluntades dirigido a crear obligaciones ci&ilmente e(igibles por medio de una accin$ <odo contrato lle&a dentro de s una con&encin% puesto que sin el concurso de &oluntades de los sujetos no hay relacin contractual$ F's en el derecho Romano la con&entio no era por si sola idnea para generar una obligatio tutelada por una accin$ !ra necesario la presencia de otro requisito% la causa ci&ilis% y que se configuraba mediante una forma especial de celebracin que daba prioridad% en un principio% a las solemnidades prescriptas por la ley% antes que a la manifestacin de &oluntad de los contrayentes$ 0a causa ci&ilis se traduca en la solemnidad &erbal en los contratos &erbales% en la escritura en los contratos literales y en la entrega o dacin de la cosa en los contratos reales$ 6parecieron as las figuras tpicas de contrato de Derecho Cl'sico% hasta que una progresi&a e&olucin que dio primaca al elemento &oluntad respecto de la forma de negocio incorpor a los anteriores la categora de los contratos consensuales% que eran aquellos que se perfeccionaban por &irtud del solo consentimiento de las partes$ 0as institutas de Eallo clasifican los contratos en reales% &erbales% literales y consensuales$ >uente de obligaciones es el contrato y este es un negocio jurdico que puede generarlo de distintos modosB re% &erbis% literis% consensu$ <al la clasificacin de contratos propios del ius ci&ilis &igente en la Opoca Cl'sica$ !l pretor y m's adelante en el Derecho 5mperial% reconocieron un cierto n9mero de pactos pro&isto de acciones que tornaban e(igibles las acciones que de ellos nacieran% fueron los acuerdo de &oluntades que los interpretes han llamado pactos &estidos$ !n el Derecho Cl'sico y en el "ustinianeo se admitieron nue&as figuran atpicasB 3contratos innominados4$ /istema contractual romano: 0as 5nstitutas de Eayo se:alan a las categoras de contratos% esto es% los contratos &erbis% literis% re y consensu% pero la e&olucin del derecho romano permiti ampliar su sistema contractual al admitir otras figuras que no entraban en el catalogo recogido por el derecho cl'sico$ De esta manera el contrato romano% se di&ersific en distintos tipos% a saber% los contratos formales% los contratos reales% los contratos consensuales y los contratos innominados$ !ntre los contratos "ormales& que se caracteri+aban porque la causa ci&ilis consista en una solemnidad formal% se contaban dos antiguos medios de contratarB el ne(um y la sponsio$ 0os contratos que se perfeccionaban por el uso de formas orales (&erbis % como la stipulatio% la dotis dictio y el iusiurandum liberti8 y los contratos de car'cter escrito como los nomina transcripticia% los chirographa y los syngrapha$ !ntre los contratos reales Are)% en los que la causa ci&ilis se traduca en la entrega de una cosa% se agrupaban el mutuo o pr,stamo de consumo% el comodato o pr,stamo de uso% el depsito y la prenda$ 5ntegraban la nmina de los contratos consensuales% es decir% aquellos que se perfeccionaban por el mero consentimiento de las partes% la compra&enta% la locacin% la sociedad y el mandato$ 0os contratos innominados% en los que una de las partes reali+aba una prestacin para obtener a cambio otra% podan tener di&ersas formas% que )aulo redujo a cuatro relacionesB Doy para que des Doy para que hagas *ago para que des *ago para que hagas 0legaron tambi,n a formar parte del sistema contractual romano los pactos% que fueron con&enciones despro&istas de otro requisito que el concurso de &oluntades de los sujetos$ /e distinguieron entre ellos% los pactos vestidos% que estaban dotados de una actio% y los pactos desnudos% los cuales carecan de accin para e(igir su cumplimiento$ $)Clasi"icacin de los contratos: !l derecho romano% al ir reconociendo &alide+ a distintas relaciones que entraban en el campo de lo contractual% fue creando di&ersas categorasB /eg9n la causa ci&il determinante de su perfeccionamientoB ,ormales: !(igan el cumplimiento de determinadas solemnidades% comprendan a los verbales% si aquellas se cumplan oralmente (stipulatio % y los literales si se empleaba la forma escrita (nomina transcriptita No "ormales: -o e(igan para su formacin solemnidad alguna% y comprenda a los reales% que se perfeccionaban con la entrega de una cosa (mutuo % y a los consensuales que quedaban concluidos por la simple manifestacin del consentimiento de los contrayentes (compra&enta /eg9n las acciones que los proteganB Derec.o estricto: 0a apreciacin del jue+ se limitaba a lo e(presamente con&enido por las partes$ )ertenecen a esta categora los contratos &erbis y los literis y el mutuo entre los reales$ De uena "e: !l jue+ go+a de un margen de discrecionalidad$ )ertenecen a esta categora todos los consensuales% as como el comodato% el depsito y prenda entre los reales$ /eg9n los efectos que de ellos deri&anB Unilaterales: Crean obligaciones para uno solo de los contratantes% como el mutuo en el que el mutuario es el 9nico obligado$ $ilaterales o sinalagm<ticos: 6carrean obligaciones para ambos contrayentes y se di&iden en sinalagm'ticos perfectos% cuando necesariamente nacan obligaciones para ambos contrayentes (compra&enta % y en sinalagm'ticos imperfectos% cuando habiendo nacido con obligaciones solamente para uno de los contrayentes% e&entualmente% originaban obligaciones para el otro (comodato /eg9n su naturale+aB @ratuitos: Daba a uno de los otorgantes alguna &entaja no contrapesada por una p,rdida o sacrificio de su parte (mutuo
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%ucrativos u onerosos: Cuando las partes hicieran sacrificios o desembolsos recprocos (compra&enta /eg9n la dependencia de un contrato a otroB Principales: Cuando tenan e(istencia propia con independencia de toda otra con&encin (locacin Accesorios: Cuando dependan de uno principal al que estaban &inculados y que generalmente se constituan para asegurar el cumplimiento de aquellos (la fian+a Desde otro punto de &istaB Nominados: 0os que estaban pro&istos de una accin designada con un nombre especial% seg9n la figura contractual de que se tratara% as a la &enta se le dio las acciones empti y &enditi% y al mandato la actio mandati$ Innominados: 6quellos que no pertenecan a la categora de los que el derecho ci&il dot de una accin propia$ /eg9n quienes lo podan celebrarB Iuris civiles: /olo podan celebrarse entre ciudadanos romanos (ne(um% la sponsio Iuris gentium: 6ccesibles a los peregrinos% ya se tratara de relaciones formali+adas entre s% ya con ciudadanos romanos$(el contrato &erbal de la stipulatio% el literal de la nomina transcriptitia 2) LO CONTRATO !ER"ALE !l elemento esencial y constituti&o era el 3pronunciamiento4 de la &erba% palabras solemnes que deban ajustarse a esquemas legales$ /e formali+aban mediante una pregunta y una respuesta o por una declaracin unilateral$ 0os &erbis se caracteri+aban por ser formales% a la par de derecho estricto y unilaterales% pues las obligaciones que creaban estaban slo a cargo del sujeto pasi&o de la relacin$ )erteneca a esta clase la estipulacin% que constituy la obligacin &erbal por e(celencia% la promesa del dote (dotis dactio y el juramento promisorio$ A))l ne=um ! la sponsio: /eg9n la opinin m's general% las obligaciones contractuales nacan antiguamente del ne(um% &o+ que deri&aba del t,rmino nectere% que significaba ligar% con lo cual se indicaba el la+o que someta al deudor con el acreedor$ !ra un negocio solemne% que se perfeccionaba con las mismas formalidades de la mancipatio$ Deban obser&arse los procedimientos del per aes et libran$ )arece ser que el ne(um se aplic para operar por la mancipatio% la autopignoracin de la persona del deudor o de alguna otra sometida a su potestad a fin de garanti+ar mutuos o pr,stamos de dinero$ !l ne(um% pues% m's que un contrato en el sentido estricto del &ocablo% fue un efica+ procedimiento para asegurar o garanti+ar el cumplimiento de las obligaciones asumidas por el deudor$ !n efecto si no pagaba u otro no lo haca por ,l% al acreedor le asista el derecho de someter al deudor a las consecuencias de la manus iniecto% que lo colocaba en un estado de sumisin hasta que saldara la deuda$ 6l lado del ne(um los romanos conocieron otra forma de crear obligaciones contractuales amparadas por el derecho quiritarioB la sponsio% que en un principio slo cumpli funciones de garanta$ 0a sponsio estu&o reser&ada a los ciudadanos romanos y se celebraba oralmente% mediante una interrogacin formulada por el acreedor con el uso de la frmula QspondesR% a lo que el deudor responda spondeo$ 7na &e+ pronunciadas las palabras solemnes% el &nculo obligatorio quedaba formali+ado y el rigor formalista era tan absoluto% que no estaba permitido el uso de ning9n otro &erbo para constituir la relacin obligacional$ )osteriormente fue cayendo en desuso% especialmente cuando el ius gentium introdujo la stipulatio% sin un rigorismo tan se&ero y con posibilidad de aplicacin a los peregrinos o e(tranjeros$ $)/tipulatio: !ra el contrato &erbal que se perfeccionaba mediante una pregunta que formulaba el acreedor% a la que se segua la congruente respuesta de otra que llegaba a con&ertirse en deudor$ !n un principio se perfeccion por el uso de la tpica frmula de la sponsio% m's adelante se admiti el uso de otros &erbos% lleg'ndose a reconocer &alide+ al uso de la lengua griega% siempre que los contratantes entendieran dicho idioma$ 0a stipulatio e(igi para su eficacia ciertos requisitosB =ralidad en las frmulas a aplicarse 0a presencia de las partes !staban incapacitados para reali+arlas los mudos y los sordos% y los dementes e infantes 0a unidad del acto% la pregunta y la respuesta se deban pronunciar sin interrupcin de tiempo en un solo acto !stos requisitos formales fueron perdiendo su primiti&o rigor a la par que se reconoca mayor importancia al consentimiento de los contratantes$ 6s el principio de oralidad se fue atenuando% ya que se lleg a aceptar la redaccin de un documento como medio de prueba (cautio con lo que la stipulatio pr'cticamente &ino a reali+arse por escrito$ 5gualmente se aten9o el rgido requisito de la presencia de las partes% al establecer el !mperador "ustiniano que se deba tener por &erdadera la constancia inserta en un documento que e(presara que la estipulacin se haba celebrado estando presentes los contrayentes$ <ambi,n no tard en desaparecer el car'cter abstracto del contrato% que haca que estu&iera e(clusi&amente basado en las palabras que deban ser pronunciadas por los contratantes% para dar paso la nocin de car'cter causal% al admitir la legislacin imperial que el demandado poda oponer la e(ceptio non numeratae pecuniae% si demostraba que la causa de la estipulacin haba sido un pr,stamo y el dinero no le haba sido entregado$ 0a stipulatio tu&o especial aplicacin como contrato de car'cter accesorio en aquellas relaciones en que los terceros prometan% no en interes personal% sino en el de los sujetos de la relacin principal$ 6s se constituyeron por la estipulacin% la adpromissor% que era una promesa por la cual el adpromissor se obligaba accesoriamente al deudor principal en caso de que ,ste no cumpliera la prestacin debida% y comprenda la sponsio% la fidepromissio y la fideiussio8 tambi,n se constituy por la estipulacin la adstipulatio% que era aquella figura en la que el deudor prometa a otra persona (adstipulator la misma prestacin debida al acreedor% quedando ,ste autori+ado a recibir el pago y a9n a reclamarlo con igual eficacia que el acreedor principal% pudiendo llegar hasta a condonar la deuda$
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0as fuentes distinguieron las estipulaciones convencionales% libremente concertadas por las partes% de las estipulaciones necesarias que eran impuestas por el jue+ o el pretor como garanta contra da:os o perturbaciones$ !ntre estas 9ltimas se encuentran% la caucin de dolo% que deba dar la parte condenada a la entrega de una cosa para asegurar que ,sta no fuera &oluntaria o maliciosamente deteriorada8 la caucin de daHo inminente% que se e(iga al propietario de un edificio que amena+aba ruina% para garanti+ar al &ecino el pago de los da:os que pudieran surgir de su cada$ )ara hacer e(igibles las obligaciones nacidas de la stipulatio% el derecho romano dot al contrato de tres acciones que se diferenciaban seg9n el objeto de la obligacin$ Cuando la estipulacin consista en el pago de una suma de dinero% el acreedor contaba con la condictio certae pecuniare$ /i se trataba de un cuerpo cierto o una cantidad determinada de cosas% la condictio triticaria o condictio certa rei8 y en caso de recaer la obligacin sobre un hecho o una abstencin% o algo de &alor indeterminado% la actio stipulatu$ C) %a dotis dictio: !ra la promesa &erbal y solemne de dote reali+ada unilateralmente a fa&or del marido por la mujer sui iuris% por su deudor% por el padre o por un ascendiente paterno$ )oda recaer sobre bienes muebles o inmuebles% corporales o incorporales y la obligacin naca &erbis siempre que el matrimonio llegara a celebrarse o que una &e+ contrado no fuera declarado nulo$ !ste contrato perdi &igencia en el derecho postcl'sico% cuando una constitucin de <eodosio 55 del a:o AD? reconoci &alor a la promesa de dote hecha por simple pacto% sin solemnidad alguna$ %a promissio iurata li erti: !ra la declaracin unilateral dada bajo fe del juramento por medio de la cual% un liberto se obligaba respecto del patrn a reali+ar obras o a prestarle determinados ser&icios$ Consista en una promesa% confirmada por el juramento% por la que el escla&o manumitido se obligaba hacia el dominus a ejecutar obras y ser&icios en retribucin por la manumisin otorgada$ 6) %*/ C*N1RA1*/ %I1)RA%)/ 0as con&enciones que en Roma se perfeccionaban por medio de la escritura forman la categora de los contratos literales% que se caracteri+an por ser formales% unilaterales y de derecho estricto$ A) Nomina transcriptia: !ste contrato naci de la costumbre de los jefes de familia de registrar en un libro de contabilidad o de cuenta corriente% llamado code(% las entradas y las salidas% con lo cual reflejaban el estado de su caja$ /eg9n refiere Eayo esas anotaciones sir&ieron para transformar una obligacin pree(istente en otra obligacin$ >ueron un instrumento de no&acin que ofreca% sobre la stipulatio% la &entaja de no e(igir la presencia de las partes$ 6sumieron una doble forma% ya que el contrato poda presentarse como nomina transcripticia a re in personam y como nomina transcripticia a persona in personam$ 1ranscriptio a re in personam: !s cuando las partes utili+an el contrato literis para transformar en obligacin literal una obligacin de otra naturale+a mediante el procedimiento de la doble anotacin en el code($ 6s si Fe&io tena anotada en su code( una suma que <icio le adeudaba% haca constar en el acceptum que tal cantidad le haba sido pagada% con lo que la antigua obligacin quedaba e(tinguida$ )ero como al mismo tiempo anotaba en el e(pensum que entregaba a <icio una suma igual que en realidad no haca efecti&a% se operaba la transformacin de una obligacin en otra$ 1ranscriptio a persona in personam: !s cuando se sustitua un deudor por otro% como ocurra en el caso de que el acreedor anotara como cr,dito contra <icio lo que le deba Fe&io$ !sta operacin haca que se e(tinguiera la obligacin de ,ste% aunque no hubiera pagado suma alguna% surgiendo en cambio una obligacin a cargo de <icio$ 0os nomina transcripticia fueron una institucin del ius ci&ile y% por tanto no accesible a los peregrinos$ )oda ser reali+ado entre ausentes sin ser admitida en ,l la condicin% pues el contrato no descansa sobre una ficcin% es un hecho reali+ado sin lugar a dudas$ /i era admitida en cambio la fijacin de un pla+o$ $) %os c.irograp.a ! los s!ngrap.a: Eayo menciona tambi,n entre los contratos literales las escrituras de deudas designadas con los t,rminos griegos chirographa y syngrapha% y que a diferencia de la nomina transcripticia% podan ser&ir para crear obligaciones literis entre los peregrinos$ C.irograp.a: !ran documentos 9nicos firmados por el deudor que quedaban en poder del acreedor y en los que se reconoca el negocio celebrado por ellos$ !ra un instrumento estrictamente probatorio$ /!ngrap.a: /e redactaba en doble ejemplar% que suscriban los interesados% cada uno de los cuales conser&aba uno de ellos$ <ena car'cter constituti&o% ya que el propio documento se eriga en causa de la obligacin% e(istiera o no la deuda$ Desaparecieron en tiempo del 5mperio$ 7) %*/ C*N1RA1*/ R)A%)/ !ran aquellas con&enciones que se perfeccionaban por la entrega de una cosa en propiedad% en simple posesin o en tenencia$ Respecto de ,stas obligaciones Eayo slo menciona el mutuo$ !n el Digesto y en las 5nstitutas de "ustiniano% adem's del mutuo% se citan como contratos reales el comodato% el depsito y la prenda$ !n estas tres 9ltimas figuras la dacin de la cosa no implicaba la transmisin de la propiedad% como ocurra en el mutuo% y as el comodatario y el depositario eran simples detentadores% mientras que el acreedor pignoraticio tena la posesin del bien prendado$ A) )l mutuo o prCstamo de consumo: !ra la con&encin por el cual una persona% el mutuante o prestamista% entregaba en propiedad a otra% el mutuario o prestatario una determinada cantidad de cosas consumibles con la obligacin por parte de ,sta de restituir otras tantas cosas del mismo g,nero y calidad$ !l mutuo fue un contrato unilateral% ya que slo engendraba obligaciones para el mutuario8 de derecho estricto% porque las facultades del jue+ para interpretarlo estaban restringidas a lo e(presamente con&enido por las partes8 real% pues se perfeccionaba por la entrega de la cosa8 no formal% al no requerir solemnidad alguna y gratuito% ya que el mutuario no estaba obligado a de&ol&er una cantidad superior a la entregada por el mutuante$
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!l mutuo requera para su conclusin% la efecti&a transferencia de la propiedad de la cosa y as se e(iga que el mutuante fuera propietario de los bienes dados en mutuo$ /olo poda recaer sobre cosas consumibles o fungibles% es decir% aquellas que carecan de &alor indi&idual y que eran susceptibles de ser reempla+adas por otras de la misma especie y calidad% como el dinero% los cereales% etc$ Del mutuo (dado su car'cter unilateral solo naca una accin a fa&or del mutuante para e(igir del mutuario la restitucin de la cosa% la actio certae creditae pecuniae% si el pr,stamo haba sido de dinero8 y la condictio certae rei cuando se trataba de otras cosas fungibles$ %os intereses en el mutuo: Dada la gratuidad del mutuo% el mutuante se &ea pri&ado de toda utilidad que pudiera producirle la cosa dada en pr,stamo% y por esta ra+n los romanos introdujeron la modalidad% especialmente trat'ndose de pr,stamos de dinero% de con&enir intereses% los que slo podan ser reclamados cuando se los hubiera establecido por una estipulacin especial% que otorgaba una accin independiente emanada del contrato estipulatorio$ 7na &e+ con&enidos los intereses el prestamista contaba con dos acciones para hacerlos e(igibles% una deri&ada del mutuo% la condictio certi% y la otra deri&ada de la estipulacin% la actio e( stipulata$ <ambi,n pudo con&enirse intereses por simple pacto% pero el mismo% en principio no engendraba obligacin ci&il alguna% sino slo haca nacer una obligacin natural$ 0a tasa de interes que poda cobrar el prestamista por el dinero dado en mutuo no estu&o en un principio sujeta a limitacin alguna% pero como consecuencia de los abusos a que dio lugar la falta de un lmite legal% se &io la necesidad de establecer normas al respecto8 y as la ley de las K55 tablas fij un m'(imo representado por la uncia% que equi&ala al ?%33W$ Reci,n en el a:o 355 aC% se fij la tasa de interes en el unciarium fenus por una le( Duilia Faenenia$ )osteriormente en el a:o 3A7 aC un plebiscito habra reducido la tasa a la mitad de la uncia% hasta que una le( Eenucia% del a:o 3AD aC% prohibi el pr,stamo a interes% pero esta ley nunca fue cumplida$ "ustiniano limit al AW anual para los prestamos que deban pagar los deudores de rango social inferior al del acreedor% y fij el ?W para las transacciones reali+adas por banqueros y comerciantes y el ;DW anual para los pr,stamos martimos$ )l mutuo ! los "ili"amilias: !l senadoconsulto Facedoniano prohiba dar dinero en mutuo a los hijos de familias cualquiera fuera su edad o estado$ /i el pr,stamo se hubiera efectuado contrariando la norma legal y el prestamista e(igiera judicialmente el cobro de la deuda% una e(cepcin% la e(ceptio senatusconsulti macedoniani% tena el efecto de parali+ar la accin del acreedor demandante$ 0a e(cepcin sin embargo% no e(tingua del todo la obligacin% pues dejaba subsistente una naturalis obligatio$ !l senadoconsulto Facedoniano reconoci ciertos supuestos en los que no era oponible la e(ceptio$ 6s cuando el filius se hubiera hecho pasar por sui iuris8 si el pater hubiera consentido e(presa o t'citamente el pr,stamo8 cuando el prestamista por un error e(cusable creyera contratar con un pater% y si el filius con&ertido en sui iuris reconoca la deuda$ $) )l comodato: !ra el contrato real por el cual una persona% el comodante% entregaba a otra el comodatario% una cosa no consumible% mueble o inmueble% para que la usara gratuitamente y despu,s la restituyera en el tiempo y modo con&enido$ >ue un contrato sinalagm'tico imperfecto al no engendrar sino e&entualmente obligaciones para el comodante% esencialmente gratuito y de buena fe por la amplitud de las facultades del jue+ para la apreciacin de lo con&enido por los contratantes$ )ara que se perfeccionara era menester la entrega o datio de la cosa% pero a diferencia del mutuo% ella no implicaba la transferencia de la propiedad% sino la simple detentacin$ !sto haca que pudiera dar en comodato quien no fuera propietario% como el arrendatario% el usufructuario y hasta quien hubiera hurtado la cosa$ /u objeto solo podan ser cosas corporales muebles o inmuebles inconsumible y no fungibles% pues el comodatario tena que de&ol&er el mismo e id,ntico bien$ !l comodato crea desde su nacimiento obligaciones y responsabilidades para el comodatario% quien debe usar la cosa de acuerdo a su naturale+a y destino% y de conformidad con lo e(presamente con&enido$ !staba obligado a de&ol&er la misma cosa dada en pr,stamo en el pla+o fijado% con todas las accesiones y frutos% si los hubiere$ !l comodante contaba para lograr la restitucin con la actio comodati directa% al principio in factum y despu,s in ius que daba lugar a un juicio de buena fe$ !l comodatario por su parte poda ejercitar la actio comodati contraria por las e&entuales obligaciones que el contrato pudiera crear a cargo del comodante como% por ej$ el resarcimiento de los gastos e(traordinarios que hubiera reali+ado para conser&ar la cosa$ C) )l depsito: !ra la con&encin por la cual una persona% depositante% entrega una cosa mueble a otra% el depositario% para que la custodiase gratuitamente% y se la de&ol&iese al primer requerimiento$ !s un contrato real que requera la datio de la cosa% sin que implicara la transmisin de la propiedad% sino la simple detentacin$ /e caracteri+a por su gratuidad% lo que no fue bice para que el Derecho "ustinianeo admitiera que se con&iniese una retribucin por la guarda de la cosa$ !ra un contrato sinalagm'tico imperfecto% pues las obligaciones corran a cargo del depositario y slo en el curso de su cumplimiento podan surgir para el depositante$ 6dem's de buena fe dada la amplitud del arbitrio judicial para apreciar lo con&enido por las partes$ 0a obligacin principal del depositario era conser&ar la cosa entregada en guarda% siempre de conformidad con su particular naturale+a$ Responda por su dolo y culpa lata y hasta por culpa le&e% si as se hubiere con&enido$ <ena que abstenerse de usar la cosa% so pena de incurrir en furtum usus$ !staba obligado% por fin% a restituir el bien ante el reclamo del depositante% aunque hubiera un pla+o con&enido$
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)ara e(igir el cumplimiento de tales obligaciones% contaba el depositante con la actio depositi directa% y el depositario% a su &e+% poda ejercer la actio depositi contraria por las e&entuales obligaciones que el contrato pudiera generar para el depositante$ !l derecho romano conoci figuras especiales del depsitoB *aba depsito necesario o misera le cuando se constitua en caso de necesidad nacida de una calamidad p9blica o pri&ada% ej$ 5ncendio$ !n la hiptesis si no restitua la cosa entregada a su custodia% era condenado al doble de su &alor$ !ra depsito irregular el que tena por objeto dinero u otra cosa fungibles que poda consumir el depositario% quien quedaba obligado a restituir otra tantas cosas del mismo g,nero y calidad% no se diferencia esencialmente del mutuo$ /e presentaba la figura del secuestro cuando al depsito lo hacan conjuntamente &arias personas que con&enan en que la restitucin de la cosa se hiciera a una de ellas% una &e+ que se &erificaran ciertas condiciones$ D) %a prenda: !ra la con&encin en &irtud de la cual una persona% el pignorante% entregaba a otra% el pignoratario% la posesin de una cosa corporal para garanti+ar una deuda propia o ajena% con la obligacin de quien la reciba de conser&arla y restituirla cuando el cr,dito hubiera sido satisfecho$ !ra un derecho real de garanta$ !l elemento constituti&o que generaba la prenda era la datio% que transfera la posesin% la que poda ser defendida por interdictos por el pignoratario que% sin embargo% estaba impedido de hacer uso de la cosa% pues incurra en furtum usus !l pignoratario responda por la conser&acin del bien prendado hasta la culpa le&e y producida la e(tincin del cr,dito garanti+ado% tena que restituirla con todas las accesiones y los frutos producidos$ 0a prenda perteneca a la categora de los contratos reales porque se perfecciona por la entrega de la cosa del pignorante al pignoratio% y de buena fe% dada la amplitud del arbitrio judicial para apreciar lo con&enido por las partes$ !ra sinalagm'tico imperfecto% por cuanto la 9nica obligacin que engendraba corra a cargo del pignoratario% que consista en de&ol&er la cosa una &e+ que se hubiera satisfecho su cr,dito% pero a la &e+ poda e(igir el pignorante el pago de los gastos necesarios que hubiera reali+ado en la conser&acin del bien prendado$ )ara lograr el cumplimiento el pignorante contaba con la actio pignoraticia directa y el pignoratario con la actio pignoraticia contraria$
UNIDAD EII
4)Contratos consensuales a(%a compraventa: concepto& caracteres ! re0uisitos' )"ectos emergentes de la venta' A: %A ID)A D) C*N1RAC1U/ )N )% P)N/A+I)N1* R*+AN* !n el Derecho moderno la nocin de contrato es un concepto abstracto y que engloba cualquier relacin obligatoria entre las partes% todo acuerdo de &oluntad que no sea contrario a la ley moral y las buenas costumbres es un contrato (art ;D55 cc$ $ !n nuestro Derecho produce consecuencias obligatorias para las partes cualquier acuerdo dirigido a constituir modificar o e(tinguir una relacin jurdica siempre que su contenido sea posible y tenga una causa licita (;D7; y ;D75 cc$ $ !n cambio en Roma el concepto de contrato tiene un contenido mas restringido% en Roma se desconoce la nocin abstracta de contrato y se admiten ciertos tipos singulares de contratos a los que se reconoce la &irtud de generar obligaciones$ !n el Derecho romano solo son contratos aquellos acuerdos tpicos reconocidos por el ius ci&ilis$ 0a generalidad de los romanistas reconocen que la nocin del Contractus e&olucion sustancialmente desde el Derecho cl'sico al Derecho "ustinianeo y que en la indicada e&olucin tiende a acentuarse cada &e+ mas la idea del consentimiento y acuerdo de las partes$ !n la ,poca cl'sica el puro y simple acuerdo de &oluntades respecto de alg9n aspecto no contemplado por el 5us ci&ile no era contrato% sino pactum$ !l pactum no engendraba una accin sino una e(cepcin$ 0a actio naca 9nicamente de los contratos% es decir% de aquellos acuerdos o con&enciones que iban% adem's% acompa:adas de una causa o forma ci&il$ =riginariamente el &inculo obligatorio solo naca por la reali+acin de ciertos actos solemnes% preestablecidos por la ley a las cuales tenan que acomodarse las partes% las cuales no podan modificar ni su forma ni efectos% este es el caso del -e(um y /ponsio$ !n una segunda fase empie+a a concederse un mayor relie&e al acuerdo de las partes% al surgir la figura de los contratos reales en los cuales el &inculo obligatorio nace de la entrega por una de las partes a la otra% de una cosa para su ulterior restitucin$
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Posteriormente en los contratos consensuales es claramente el acuerdo de las partes& ! siempre 0ue estuviera asado so re una causa preesta lecida por el ius civile& el determinante de la e"icacia o ligatoria de los indicados contratos' !n el Derecho poscl'sico y sobre todo "ustinianeo el n9cleo del contrato se encuentra constituido por el acuerdo de &oluntades y esa concepcin es la que ha pasado al Derecho moderno$ $: C*N1RA1*/ C*N/)N/UA%)/ /e caracteri+an porque la obligacin no surge en ellos por la adopcin de una forma como en los contratos &erbales y literales% ni tampoco de la entrega de una cosa como los contratos reales% sino que el &inculo obligatorio surge e(clusi&amente del acuerdo% del consentimiento entre las partes$ 0a nocin del contrato que nace del simple consentimiento de las partes sin sujecin formal alguna% es una de las m's notables creaciones de la jurisprudencia cl'sica$ 0a liberacin de las formas y su fundamento en la fides crea un modelo uni&ersal de contrato$ !l consentimiento e(presado de cualquier forma% incluso sin palabras% por un gesto concluyente% da &ida al contrato consensual$ -o es necesaria la presencia de las partes y el contrato puede celebrarse por medio de carta o por nuncio$ !l consentimiento que da &ida al contrato puede tambi,n e(tinguirlo cuando se dirige a su resolucin$ 0os juristas atribuyen el origen de los contratos consensuales al derecho de gentes$ Caracterstica de estos contratos es la reciprocidad$ De ,l nacen obligaciones recprocas para las partes contratantes% tuteladas por acciones$ C=F)R6.!-<6 (!mptio2.enditio =rigen% caracteres y elementos$ 0a compra2&enta es un contrato consensual y bilateral perfecto en el cual uno de los contratantes que es el &enditor se obliga a entregar a otro la posesin pacifica y definiti&a de la cosa% y este ultimo que es el emptor (comprador se obliga a pagar al &endedor una cantidad de dinero que es el pretium$ !l &endedor se obliga a trasmitir la pacfica posesin de una cosa al otro% comprador% en tanto que ,ste se obliga a pagarle una suma de dinero$ 0os precedentes de este contrato no son conocidos$ )ara algunos romanistas la denominacin emptio2&enditio induce a pensar que el fin perseguido por la compra2&enta se consigui con dos stipucationes% una para la cosa y otra para el precio$ )arece en todo caso que la aparicin de la compra2&enta consensual tiene que relacionarse con las necesidades del comercio internacional y la falta de acceso de los peregrinos a negocios tales como la stipulatio y la mancipatio$ 0a compra2&enta romana no es titulo suficiente para que el comprador adquiere la propiedad de la cosa$ De este contrato solo nace para el comprador un derecho de cr,dito amparado por una actio in personam que le ser&ir' para reclamar del &endedor el cumplimiento de su obligacin de entregar la cosa o de indemni+ar los da:os y perjuicios$ 6 diferencia de las legislaciones modernas en la compra2&enta romana el &endedor no se obliga a procurar al comprador el dominio de la cosa y su obligacin se limita en ponerla en posesin de la misma$ 0a compra&enta cl'sica% como negocio consensual de derecho de gentes% tiene caracteres propios que la distinguen de los actos de transmisin de la propiedadB Cilateralidad y reciprocidad de la relacinB 6ctos recprocos protegidos por D acciones di&ersasB +ctio em!ti (compra $ +ctio venditi (&enta $ =bligatoriedadB !l contrato crea slo obligaciones a las partes% y no trasmite ni la cosa ni el precio$ 0os !0!F!-<=/ C=-/<5<7<5.=/ de la compra&entaB ConsentimientoB )uede utili+arse cualquier forma de manifestacin del consentimiento% teniendo la escritura una funcin meramente probatoria$ !n los supuestos de error en el objeto% no e(iste consentimiento por lo que no hay contrato$ 0a cosaB 0a cosa que se &ende no hace falta que sea corporal$ /e pueden &ender tambi,n ciertos derechos y entre los objetos materiales en principio susceptibles de &enta todas las res in commercium8 si bien sobre algunas de ellas en ocasiones puede recaer la prohibicin de la ley que impida que puede &enderse tales como &enenos% las cosas propias de los pupilos a los tutores$ Cosas fungibles% de g,nero limitado o determinado$ /e admite la compra&enta de cosas futuras% distingui,ndoseB 0a compra de cosa esperada (emptio rei speratae B 0as partes subordinan el contrato a la e(istencia de la cosa$ /i no llega a e(istir% no se debe el precio (.gB cosecha no producida $ 0a compra de esperan+a (emptio spei B 0a misma esperan+a de que la cosa e(ista es objeto del contrato y el riesgo de que se produ+ca o no% es del comprador% oblig'ndose ,ste en cualquier caso a pagar el precio$ /e e(tiende tambi,n a las cosas mancipables al desaparecer la mancipatio% y a los derechos o cosas incorporales$ !s &'lida la &enta de cosa ajena% pero no la compra de cosa propia que se hubiese perdido antes de celebrarse el contrato$ !l precioB Debe ser cierto y su determinacin no puede dejarse al arbitrio de un tercero$ /i el &endedor acuerda con el comprador la no e(igencia de un precio% se trata de una donacin$ <iene que ser &erum (&erdadero $ /i se acuerda que el precio no ser' e(igido la &enta ser' nula$ !l precio tiene que ser certum (cierto % es decir% conocido% bien porque quede fijado en una cantidad% o bien porque sea f'cilmente determinable con arreglo a las bases que se se:alen$ !l precio tiene que ser dinero (in pecunia numerata pero los jurisconsultos sabinianos discreparon (5nst$ 555$;A; $ !n el Derecho "ustinianeo se incluye que el precio sea justo (iustum por que si el precio no llegase a la mitad del &alor de la cosa% el &endedor poda conseguir la rescisin de la &enta a no ser que el comprador pagase el complemento hasta alcan+ar el precio justo$ 6cciones$
7G
!l comprador reclama con la accin de compra ( actio em!ti la cosa &endida% e(igiendo tambi,n con ella del &endedor que le mantenga en el disfrute pacfico de la cosa ( habere licere y le defienda contra las acciones del propietario si el &endedor no lo es$ Cuando despu,s del contrato% la cosa produce frutos o se dan acrecimientos% el &endedor est' obligado a entregarlos al comprador$ !l &endedor tiene la accin de &enta ( actio venditi para conseguir lo que debe entregarle el compradorB !l precio en que se &endi la cosa y los intereses del precio despu,s del da de la entrega de la cosa% si proceden$ =bligaciones del comprador y del &endedor$ Deri&an de la buena fe contractual$ 6mbas partes deben actuar de acuerdo con la bona fides y con la ae%uitas$ !l jue+ tiene amplias facultades para decidir sobre el comportamiento de las partes$ CompradorB !st' obligado a pagar el precio$ !s decir% transferir al &endedor la propiedad del dinero$ .endedorB !st' obligado a entregar la cosa &endida al comprador ( tradere B 6tribucin de la pacfica posesin y no hacerle propietario$ )rocede del Derecho justinianeo la regla de que no se transfiere la propiedad de la cosa &endida si el comprador no pagaba antes el precio% daba suficientes garantas o el &endedor confiase en ,l$ Responder por dolo y por culpa en el cumplimiento de su obligacin$ !n caso de hurto de la cosa mueble &endida% el &endedor responde por custodia$ Responder por e&iccin en caso de que el comprador resulte &encido en juicio por el &erdadero propietario$ Responder por &icios ocultos de la cosa$ !l riesgo de la p,rdida de la cosa (!ericulum $ Cuando la cosa &endida se pierde por caso de fuer+a mayor% los efectos de la p,rdida debe soportarlos el comprador (pierde la cosa comprada pero contin9a obligado a pagar el precio$ 0a regla no se aplica cuando la cosa se e(propia o se declara fuera de comercio$ !l riesgo no lo asume el comprador hasta que la &enta sea perfecta$ /i consta claramente lo que se &endi% la calidad% la cantidad y el precio y se hubiese &endido sin condicin% se perfecciona la compra 0a &enta sometida a condicin% se considera perfecta cuando se cumple ,sta8 si se trata de cosas fungibles% cuando se cuentan% pesan o miden8 si son cosas que forman parte de una masa% se considera perfeccionada la &enta cuando se separan de ella$ !&iccin$ !(iste e&iccin (evictio cuando el comprador% que no ha completado el tiempo de la usucapion de la cosa &endida% por que no era su due:o% resulta &encido en juicio (evincere por el &erdadero propietario$ )or el ejercicio de la accin rei&indicatoria del due:o% el comprador debe restituir la cosa o pagar su estimacin$ 0a obligacin del &endedor de indemni+ar al comprador en caso de e&iccin en el Derecho antiguo naca de la mancipatio en &irtud de la actio auctoritatis (doble del precio $ Cuando la mancipacin se con&ierte en un acto abstracto% se recurre a las estipulaciones de garanta (actio e, sti!ulatio' el contra &endedor que eran de dos clasesB !stipulacin sobre la pacfica posesinB -abere licere$ !l &endedor se obligaba a indemni+ar la p,rdida sufrida por el comprador$ Cuando el comprador es &encido por el titular de un derecho real que limita el suyo y que el &endedor no ha declarado$ /e dejaba al arbitrio del jue+ el determinar el &alor de lo perdido (importe de la condena $ !stipulacin del doble del precioB .ti!ulatio du!lae( !ra la m's utili+ada en la compra&enta de inmuebles o cosas de ele&ado &alor$ 0a jurisprudencia% a partir de <rajano% admiti que el comprador pudiese accionar con la actio em!ti para conseguir la sti!ulatio habere licere y m's tarde para conseguir tambi,n la sti!ulatio du!lae para cosas de &alor$ 0a 9ltima jurisprudencia cl'sica admiti% por el uso generali+ado de la cl'usula estipulatoria% que la garanta por e&iccin era elemento natural del contrato y que poda e(igirse por la accin de compra% aunque no hubiese estipulacin$ 0a responsabilidad por e&iccin puede e(cluirse por un pacto determinado o por la especial naturale+a del contrato$ )ara que proceda% se requiere que el comprador denuncie al &endedor la reclamacin o el litigio a fin de que lo asista y defienda en el proceso$ .icios ocultos$ !l &endedor responde por los &icios ocultos o defectos de la cosa &endida$ !n la manci!atio% la declaracin del mancipante sobre la calidad de las cosas% e(tensin del fundo o ausencia de defectos% poda dar lugar% cuando defraudaba al adquirente% a las dos acciones auctoritatis y modo agri( Desde el Derecho antiguo% se a:ada a la &enta una sti!ulatio que garanti+aba que la cosa reuna determinadas cualidades o carencia de &icios o defectos concretos$ !n caso de que apareciesen los &icios e(cluidos de la estipulacin% el &endedor responda$ Desde Cicern% la jurisprudencia admiti que era consecuencia de la buena fe que el &endedor respondiese de los &icios que haba ocultado al comprador% sabiendo que e(istan$ !n el edicto de los ediles curules con jurisdiccin para dirimir contro&ersias mercantiles% aparece una especial regulacinB !n la &enta de escla&os% el &endedor deba declarar e(presamente las enfermedades o defectos fsicos% los defectos morales gra&es o si haba cometido actos con responsabilidad no(al$ !l edicto e(iga al &endedor que efectuase una sti!ulatio du!lae$ )ara que proceda e(igir responsabilidad por &icios ocultos% es necesarioB Lue se trate de defecto gra&e que disminuya el &alor o utilidad del escla&o o animal &endido$ Lue sea oculto% ya que si es aparente y f'cil de obser&ar% no e(iste la responsabilidad$ Lue sea anterior a la &enta y que lo ignore el comprador$ Cuando el &endedor no hubiese declarado e(presamente los defectos o la cosa presentase &icios ocultos con posterioridad a la &enta% el edicto conceda dos acciones entre las que elega el compradorB
?@
+ctio redhibitoriaB Resolucin del contrato mediante la restitucin de la cosa y el precio$ /e daba en los siguientes casos y pla+osB /i el &endedor% en el pla+o de D meses% se negaba a reali+ar la estipulacin$ !n el pla+o de # meses% si aparece un defecto oculto o un &icio e(cluido o no resultaba tener las cualidades declaradas$ +ctio aestimatoria o %uanti minorisB )ara reclamar la rebaja o reduccin del precio correspondiente al menor &alor de la cosa &endida$ /e ejercitaba en el pla+o de ; a:o para obtener el precio inferior% o # meses si el &endedor se negaba a prestar la caucin estipulatoria$ 0a jurisprudencia del siglo 5 admiti que estas reclamaciones podran hacerse mediante la accin de compra ( actio em!ti que tena la &entaja de no tener pla+os limitados para su ejecucin$ /e distinguan dos casosB .i el vendedor conoc"a la e,istencia del defecto% deba responder con la indemni+acin por el da:o causado$ .i lo ignoraba% proceda la resolucin del contrato o la reduccin del precio$ !n el Derecho justinianeo% las acciones edilicias se e(tendieron a todas las cosas% incluidos las inmuebles$ )actos a:adidos a la compra&enta$ 6l contrato de compra&enta pueden agregarse algunos pactos o cl'usulas especiales% que determinan o modifican sus efectosB Cl'usula comisoria (le( commissoria B 6cuerdo por el que el &endedor% para asegurarse el cobro del precio% se reser&a la facultad de tener el contrato por no celebrado si el precio no se paga en el tiempo establecido$ 0a resolucin es una facultad del &endedor a la que puede renunciar% obligando al comprador al pago del precio$ 6djudicacin a t,rmino (in diem addictio B 7tili+ada especialmente en subastas% donde el precio se fijaba por la puja entre los postores (licitatio $ /e conceda al &endedor la facultad de rescindir la &enta si en un determinado pla+o% reciba una oferta m's &entajosa$ )acto de la cosa a prueba (pactum displicentiae B !l comprador se reser&a la facultad de comprobar durante cierto tiempo si la cosa le interesa y en caso contrario% de&ol&erla al &endedor$ /i falta la mencin del pla+o% el edicto curul concede al comprador una actio in factum para reali+ar la &enta antes de #@ das$ 0a actio em!ti se utili+a para e(igir la de&olucin del precio a cambio de la cosa que no se ha aceptado$ !l riesgo de p,rdida de la cosa corre a cargo del comprador$ )acto de retrocompra (pactum de retroemendo B !l &endedor se reser&a la facultad de recuperar o &ol&er a comprar la cosa &endida% pagando el mismo precio que recibi$ 6rras$ 5nstitucin propia de la compra&enta griega% acogida en la pr'ctica de los contratos romanos% especialmente compra&enta y arrendamiento$ !n Derecho cl'sico se utili+a para confirmar la perfeccin del contrato$ )ara EayoB 0o que se da a ttulo de arras es se:al de que se ha efectuado una compra&enta$ /i el que desista del contrato haba entregado arras en garanta del cumplimiento% las perda% y el que las haba recibido deba restituir el doble de ellas$ )ermuta y contrato estimatorio$ !l pretor conceda acciones in factum para proteger contratos semejantes a la compra2&enta (figuras especiales $ 0a permuta (!ermutatio se considera como un contrato especial% consistente en el cambio de dos cosas% que se perfeccionaba por la dacin o entrega de una de ellas% utili+'ndose la accin in factum para reclamar la cosa con&enida como contra prestacin$ !n el contrato estimatorio (datio in eastimatum % una persona entrega a otra% mercancas por un precio determinado% con objeto de que las &uel&a a &ender por el precio que consiga% con la facultad de de&ol&er las mercancas que no se &endieron$ !l riesgo de la p,rdida de la cosa era a cargo del que reciba las mercancas$ <ambi,n protega el pretor el precontrato para e(aminar determinadas cosas antes de comprarlas ( datio ad ins!iciendum B actio in factum$ "ustiniano considera estas con&enciones como contratos reales innominados protegi,ndoles con la accin de palabras prescritas (actio !raescri!tis verbis $ ( Responsa ilidad por eviccin ! vicios red.i itorios' adicionales en el contrato de compraventa$ Rescisin de la venta por causa de lesin' Cl<usulas
C=-<R6<=/ C=-/!-/760!/ compra&enta 0a compra&enta (emptio &enditio es un contrato consensual% en &irtud del cual una de las partes% llamada &endedor (&enditor se compromete a transferir a la otra% llamada comprador (emptor % la posesin pacfica y duradera de una cosa% a cambio de un precio cierto en dinero$ !l contrato no implicaba la transferencia de la propiedad de la cosa &endida% si no que tena% tan slo% efectos puramente obligatorios que surgan para ambas partes (contrato bilateral perfecto B en el comprador transferir la propiedad del dinero que pagaba como precio8 en el &endedor transmitir la posesin de la cosa asegurando su pacfico uso y goce$ )ara e(igir el cumplimiento de las obligaciones que pesan sobre el comprador% el &endedor poda ejercitar la actio &enditi ( accin de la &enta $ )or su parte el comprador dispona de la actio empti ( accin de la compra para e(igirle el cumplimiento de sus obligaciones respecti&as$ 6mbas acciones son de buena fe y% por tanto confieren al jue+ posibilidad de tomar en consideracin matices que no hayan sido objeto de e(presa declaracin de las partes$
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Compra&enta dentro de este tipo de Contratos anali+aremos lo concerniente a la Responsabilidad por e&iccin y &icios redhibilitorios$ Rescisin de la &enta por causa de lesin$ Cl'usulas adicionales en el contrato de Compra&enta$% lo in&estigado ser' presentando como material monogr'fico de este documento$ Dentro de las obligaciones del &endedor se encuentran la de responder a los casos de e&iccin y la de responder por los &icios ocultos que tenga la cosa &endida% y para e(igir el cumplimiento de estas obligaciones el comprador cuenta con acciones que responden a cada uno de estos casos$ Earanta de e&iccinB /e dice 0ue .a! eviccin cuando el comprador es vencido en un proceso en el 0ue un tercero e#ercita la accin reivindicatoria& demostrando ser el propietario de la cosa 0ue a a0uCl le vendieron& o ien& cuando dic.o tercero& e#ercitando la accin correspondiente& es declarado titular de ciertos derec.os reales so re la cosa comprada' 0a garanta de e&iccin aseguraba al comprador la no2desposesin de la cosa% pudiendo% ,ste% e(igir al &endedor que inter&iniera en su defensa cuando un tercero pretendiera hacer &aler sus derechos en juicio por &icios jurdicos de la cosa transmitida% como si ella no hubiera pertenecido al &endedor o estu&iera afectada por gra&'menes y tales &icios fueran anteriores a la &enta$ 0a negati&a a comparecer o el ,(ito de la accin intentada por el tercero haca surgir la responsabilidad por la e&iccin% que daba derecho al comprador a reclamar los da:os y perjuicios que la pri&acin de la cosa le hubiere irrogado$ /e introdujo en roma la costumbre de a:adir a la compra&enta algunas sti!ulatones accesorias para este supuesto% entre las m's importantes podemos citarB .ti!ulatio du!lae: mediante la cual el &endedor se comprometa a pagar al comprador el doble del precio pagado% si resultaba afectado por la e&iccin$ +ctio em!ti: e&olucin del anterior que permiti% al comprador% e(igir al &endedor la garanta estipulatoria y en el derecho cl'sico se le otorg la facultad de reclamar% por esta accin propia del contrato y con independencia de cualquier estipulacin el resarcimiento del da:o pro&ocado por e&iccin$ !n el derecho justineaneo subsistieron la actio empti y la stipulatio duplae% no pudiendo e(ceder el resarcimiento del doble del precio o del &alor de la cosa$ .icios redhibitoriosB %os vicios red.i itorios eran los de"ectos ocultos de la cosa& e=istentes al tiempo de la cele racin de la compraventa& 0ue la .acan in?til para su destino& o 0ue& si no eran de tanta gravedad& disminuan su valor' !l &endedor deba responder por estos defectos que la cosa pudiera presentar$ 0a responsabilidad por los &icios ocultos o redhibitorios fue regulada por los ediles curules que tenan a su cargo la polica de los mercados$ /eg9n el edicto de los ediles% el &endedor de escla&os% o de ciertos animales estaba obligado a declarar e(presamente los &icios o defectos de lo que &enda y a ofrecer garantas de su ine(istencia$ /i as no proceda% el comprador estaba autori+ado a ejercitar la actio redhibitoria, en el t,rmino de seis meses o la actio %uanti minoris, en el de un a:o$ )or estas acciones el &endedor responda tanto si conoca los defectos como si los ignoraba$ +ctio redhibitoria: <ena por efecto resol&er el contrato &ol&iendo las cosas a su estado anterior cuando la cosa resultaba in9til para su destino por la e(istencia del &icio% es decir que el &endedor tena que restituir el precio con sus intereses y el comprador la cosa con todos su accesorios o acrecentamientos$ /i el &endedor se negase a cumplir% la condena proceda por el doble$ !sta accin poda ejercitarse slo una &e+$ +ctio %uanti minoris o aestimatoria: !sta accin permita reclamar la reduccin proporcional del precio de la cosa% acorde con la e(tensin o importancia de los &icios materiales que la afectaran% disminuyendo notoriamente su &alor$ 0a actio quanti minoris poda ejercitarse &arias &eces% seg9n fuese la cantidad &icios que tu&iese la cosa$ )ara que el comprador pudiera presentar una de estas acciones% el defecto que presentara la cosa deba tornarla impropia para sus fines o disminuir su &alor% consider'ndose como tales las enfermedades serias del cuerpo o de la mente% las malas costumbres (robar% huir% etc$ % el haber cometido alg9n delito que e(pusiese al due:o a la actio no(alis$ <ambi,n era necesario que esos defectos fueran ocultos% es decir no aparentes o &isibles% ya que en tal caso se presuma que el comprador deba conocerlos y por lo tanto no poda decirse que hubiese sido enga:ado$ 6dem's% el &icio deba ser anterior o concomitante al perfeccionamiento del contrato% no posterior y subsistir al tiempo del ejercicio de la accin$ Ha en el derecho justineaneo el ejercicio de ambas acciones se e(tendi a la compra&enta de toda clase de cosas% a9n de bienes inmuebles$ <anto en el caso de la garanta de e&iccin% como en el de los &icios redhibitorios% las partes podan acordar dejar sin efecto estas garantas% pero el pacto se anulaba si el &endedor haba procedido dolosamente$
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)or esta posibilidad que tiene las partes de modificar o dejar sin efecto la responsabilidad por e&iccin y &icios redhibitorios% m's all' de que se consideren implcitos en el negocio% es que se los llama elementos naturales por encontrarse en la naturale+a y no en la esencia de la compra&enta$ 0os elementos que constituyen la esencia del contrato consensual sonB el consentimiento, el ob#eto / el !recio( !l consentimiento poda manifestarse de cualquier modo% sin solemnidad alguna% e(presa o t'citamente% entre ausentes% por carta% por mandato y hasta por un muntius$ !l ob#eto o mercanca de la compra&enta poda ser cualquier cosa mueble o inmueble% corprea o incorprea% presente o futura que estu&iera in commercio$ Con respecto al !recio% ,ste deba consistir en una suma de dinero% tena que ser cierto% es decir determinado o determinable% la determinacin no poda quedar librada a la &oluntad e(clusi&a del comprador o del &endedor% porque entonces la &enta era nula$ !n el derecho justineaneo se admiti que se la remitiera al arbitrio de un tercero% en cuyo caso el contrato se consideraba condicionado% de suerte que si el tercero no fijaba el precio% el negocio no se perfeccionaba% por no cumplirse la condicin8 en el derecho cl'sico se e(igi que el precio fuera &erdadero% esto es% no simulado$ 6s% no haba &enta% sino donacin$ Durante mucho tiempo% incluso en el derecho cl'sico% no se e(igi que el precio fuera justo% esto es% proporcionado al &alor de la cosa$ /iempre que no e(istiera 'nimo doloso y la &enta no se hubiera reali+ado por un precio irrisorio que encubriera una donacin prohibida (cnyuges $ )or una constitucin de Diocleciano se dispuso que cuando se &endiera un inmueble por una cantidad inferior a la mitad de su justo &alor ( laesio ultra dimidium % el &endedor poda obtener la rescisin de la &enta% a menos que el comprador pagara el complemento hasta el justo precio$ >ue el derecho romano el que introdujo el instituto de la lesin como causa de rescisin del contrato de compra&enta de bienes inmuebles para el caso de que hubiera ruptura del equilibrio econmico entre los contratantes% presumi,ndose que tal situacin obedeca a un estado de necesidad$ Cl<usulas adicionales en el contrato de compraventa: 6 la compra&enta podan agreg'rsele algunos pactos (pacta adiecta consecuencias jurdicas ordinarias del contrato$ que tenan el efecto de modificar las
0os pactos a diferencia de los contratos no generan obligaciones$ /in embargo cuando ellos se encontraban agregados a un contrato de buena fe% como es el caso de la compra&enta% la jurisprudencia lleg a aceptar que fueran e(igibles mediante la accin surgida del contrato al que estaban agregados% por considerarlos elementos determinantes o condicionantes del negocio celebrado$ 0a forma libre% e(enta de toda solemnidad% permita% en la compra&enta% muchas declaraciones o con&enciones adicionales% las cuales eran e(igibles judicialmente por la actio empti y actio &enditi$ 0os pactos adicionales m's frecuentes eran los siguientesB Pacto comisorio & le, commissoria': Fediante este pacto el &endedor se reser&aba el derecho de considerar rescindido el contrato si el precio no era pagado dentro de los terminos o pla+os con&enidos$ !l &endedor poda optar entre e(igir el cumplimiento del contrato o pedir la de&olucin de la cosa con sus frutos y acrecentamientos en &irtud del pacto% pero si hubiera recibido parte del precio despu,s de &encido el pla+o se entenda que haba renunciado a la facultad que le acordaba el pacto$ Pacto de retroventa & !actum de retrovendendo': 0 n este caso el &endedor se reser&aba el derecho de recomprar o recuperar la cosa &endida% dentro de un cierto tiempo y por un cierto precio% fuese el mismo pagado u otro$ !n &irtud del pacto el &endedor poda e(igir la de&olucin de la cosa% pero no intentar la rei&indicacin$ /i la de&olucin era imposible por que el comprador hubiese transferido la propiedad de la cosa a un tercero o la hubiese destruido% el problema se resol&a con el pago de los siguientes da:os y perjuicios$ Del mismo modo cuando haba sido gra&ada con alg9n derecho real a fa&or de un tercero o haba sufrido deterioros parciales% a la de&olucin de la cosa deba sumarse la indemni+acin de los da:os correspondientes$ Pacto de retrocom!ra & !actum de retroemendo': !ra similar al anterior% pero se estableca a fa&or del comprador% quien se reser&aba el derecho de e(igir al &endedor que recibiese la cosa y le de&ol&iese el precio pagado por ella u otro distinto% dentro de un cierto tiempo$ Pacto de ad#udicacin a t1rmino & in diem addictio': !ra frecuente en las &entas mediante subasta y consista en la facultad que se reser&aba el &endedor de dejar sin efecto la &enta si% dentro de un cierto pla+o% se hiciera una oferta m's &entajosa ( por precio u otras condiciones que la que diera lugar a la compra&enta$ !l ejercicio era potestati&o del &endedor y deba dar a&iso de la mejor oferta al comprador% ya que este poda igualarla$
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Pacto de !referencia & !actum !rotimeseos': conceda al &endedor el derecho a ser preferido en igualdad de condiciones respecto de los e&entuales compradores% si el comprador decida re&ender la cosa comprada$ 0os efectos de este pacto son similares al de retro&enta% ya que no se tratara m's que de una modalidad de ,ste% con la diferencia que en el de preferencia el derecho del &endedor depende de que el comprador decida &ender la cosa% mientras que en la retro&enta el &endedor tiene la facultad de e(igir que le sea &endida$ Pacto de no ena#enar & !actum de non alienando': mediante este pacto el comprador se comprometa a no &ender la cosa o a no hacerlo a persona determinada$ /u inobser&ancia no determinaba la nulidad de la &enta% pero daba derecho al &endedor a e(igir el resarcimiento de los da:os sufridos por tal causa$ Pacto a !rueba & !actum dis!licentiae': !l comprador adquira la facultad de restituir la cosa% si dentro de cierto t,rmino no resultaba de su agrado o no le interesaba ya$ !n el caso de que no se acordara un lapso de tiempo% el t,rmino era de sesenta das% sal&o que las partes hubiesen pactado e(presamente que no haba t,rmino para ello$ Pacto de reserva de hi!oteca & !actum reservatae h/!otechae': !l &endedor se reser&aba una hipoteca sobre la cosa &endida% a fin de asegurar el pago del precio del saldo que pudiese quedar pendiente$ Conceda al &endedor el derecho% como acreedor hipotecario de primer grado% de ser preferido respecto de los de grado posterior y% naturalmente% quirografarios del comprador$ 5) %A %*CACI*N' Naturaleza ! evolucin de la locacin romana' Caractersticas ! re0uisitos de la locacin' ( %ocacion de las cosas' %ocacion de servicios' %ocacion de o ras' 0=C6C5X-B -6<7R60!T6% !.=07C5X- D! 06 0=C6C5X- R=F6-6$ C6R6C<!R!/ H R!L75/5<=/ ConceptoB /e entiende por locacin o arrendamiento el contrato consensual sinalagm'tico perfecto % por el cual una de las partes se obliga a pagar a la otra un precio cierto en dinero y ella% en cambio% suministra a aqu,lla el uso y disfrute temporal de una cosa% o a prestarle determinados ser&icios% o a lle&ar a cabo una obra$ Con esto abarcamos las tres especies que puede presentar ,ste contrato$ !l contrato consensual de la locacin o arrendamiento (locatio conductio % de origen incierto% present en Roma distintos tipos$ )or construcciones modernas ()andectstica del s K5K surgen tres modalidadesB locacin o arrendamiento de cosas (locatio conductio rei% hoy arrendamiento propiamente dicho o arrendamiento de cosas % uso o disfrute temporal de una cosa a cambio de un precio (merces 8 locacin o arrendamiento de ser&icios (locatio conductio operarum% hoy contrato de trabajo % prestacin de determinados ser&icios a cambio de un precio8 y la locacin o arrendamiento de obra (locatio conductio operis % reali+acin de una obra a cambio de un precio$ !n los dos primeros casos el que paga el precio se denomina locatario o conductor y el que entrega la cosa o presta los ser&icios se llama locador o locator8 en la locacin de obra la parte que paga el precio es el locador o locator y quien reali+a la obra es el locatario o conductor$ !sta distincin es inadecuada para el derecho actual% ya que la locacin de ser&icios y la de obra se han independi+ado del &iejo arrendamiento8 y para el Derecho Romano es contro&ertida% pues esta triparticin no se presenta en las fuentes% por lo que debi ser desconocida para las jurisprudencias cl'sica y justinianea% y por que los t,rminos locator y conductor% usados en las fuentes romanas% no pueden traducirse por arrendador y arrendatario% respecti&amente% en lo que se refiere a quien paga el ser&icio (arrendatario y quien se compromete a la correspondiente contraprestacin% pues lo puede pagar el conductor o el locator% seg9n el tipo de locacin$ Carece de indi&idualidad propia ya que el derecho romano estableci que la locacin deba regirse por las mismas normas que la compra&enta$ 0a legislacin romana no ha percibido la diferencia entre la locacin de la cosa y la de la obra% ya que para ella re&iste el car'cter de locador qui,n es propietario de la cosa% y objeto de la con&encin% la cosa misma sin tener en cuenta la acti&idad del encargado de reali+ar el trabajo% puesto que lo fundamental era la circunstancia% de que se daba en arriendo algo% sea una cosa% la ejecucin de una obra o el trabajo de una persona$ !&olucinB locatio reiB su nacimiento estara dado por el alquiler de los animales de tiro y de carga a que hace referencia la 0ey de las K55 <ablas$ !l arrendamiento de inmuebles urbanos fue anterior al de los inmuebles rurales% debido a la gran afluencia del elemento e(tranjero a la ciudad cuando Roma se e(tendi en sus fronteras$ !l arrendamiento rural se puso en pr'ctica con posterioridad a las guerras de conquista$ locatio operarumB el desen&ol&imiento econmico% y la consideracin del trabajo como ser&il por los romanos% esto oblig a utili+ar el ser&icio de las personas mediante el pago de un salario% y su reconocimiento posterior$ locatio operisB surgi como una deri&acin de la figura anterior$ !l objeto del contrato no era el trabajo en s% sino su resultado$ 0a diferenciacin con la anterior se reali+ en la ,poca imperial% consider'ndose a los trabajos p9blicos% dentro de esta figura$ CaracteresB Contrato consensual perfectamente bilateral% sinal'gmatico$ )or ser un contrato bilateral que engendraba obligaciones para ambas partes% nacan de ,l dos acciones% de buena feB la actio locati% concedida al locador o locator% y la actio conducti% a fa&or del locatario o conductor$ !stas acciones al ser de buena fe y por lo tanto ser fle(ible su utili+acin% sir&ieron para que la jurisprudencia romana% a tra&,s de una 0e( Rhodia de iactu% pusiera en &igencia principios reguladores del comercio martimo de los antiguos rodios (pueblo del Fediterr'neo $ 6s% en el transporte de mercanca por mar% los due:os de las sal&adas y el armador de la na&e deban
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indemni+ar a los de las que fueran arrojadas al mar para e&itar la p,rdida de todas y de la na&e misma$ 6l considerar al contrato de transporte como una locacin de obra% entre el capit'n del barco y los due:os de las mercancas transportadas% el de las cosas arrojadas es aqu locator aunque pague el precio% por lo que tiene la actio locati para demandar la indemni+acin al capit'n% que a su &e+ como contratista (conductor se &ala de la actio conductio para pedir a los due:os de las cosas sal&adas su contribucin proporcional$ Cabe aclarar que el armador del na&o% tambi,n contribua proporcionalmente a la indemni+acin% si la echa+n hubiera sido consecuencia de sal&ar a la na&e de alg9n peligro$ =neroso% porque la prestacin que una de las partes deba cumplir% se haca efecti&a teniendo en &ista% obtener la prestacin que la otra deba ejecutar$ Conmutati&oB porque las &entajas que acarreaba eran ciertas y de apreciacin inmediata$ RequisitosB )ara que la locacin quedara perfeccionada% era necesario el concurso de los mismos elementos requeridos por la compra&entaB !l consentimiento (consensu $ 0a cosa (res % no debe entend,rselo como limitado al objeto material% sino que puede comprender tambi,n la prestacin de determinado ser&icio% o de determinada obra$ !l precio (merces o !retium % deba ser cierto (certum % &erdadero y consistir en sumas de dinero% su fijacin poda quedar librada al arbitrio de un tercero8 no fue de aplicacin rigurosa% pues se utli+ tambi,n una cantidad determinada r de una cosa culti&ada% ,sto configur la institucin jurdica conocida comde pago en frutos8 o en una parte alcuota de los productos que se pudieran obteneo colonato$ /i el locatario crea que el precio que deba pagar era menor que el que el locador entenda cobrar% el contrato no se formali+aba por falta de consentimiento$ !n caso contrario el contrato era &'lido% pues e(ista acuerdo sobre la cantidad menor% debiendo los contratantes% dar su consentimiento sobre la cosa y el precio sin formalidad alguna$ <5)=/ D! 0=C6C5X-B D! C=/6/% D! /!R.5C5=/ H D! =CR6/ 0=C6C5X- D! C=/6/ (locatio conductio rei $ !ra la especie de locacin en cuya &irtud% el locador se obligaba a procurar al locatario el goce pacfico y temporario de una cosa % mediante el pago de un precio cierto en dinero$ !ste contrato tena por objeto toda res in comercium% cosa mueble o inmueble% que no fuera consumible y% tambi,n% el ejercicio de un derecho real sobre cosa ajena% como el usufructo o la superficie$ /i el objeto de la locacin era una casa% el locatario era llamado inquilinus8 si era un fundo% colonus$ !n lo que respecta a la locacin des res in corpori% trat'ndose de ser&idumbres prediales la legislacin romana dispuso que solo podan ser arrendadas con el fundo dominante% dado su car'cter de derecho real accesorio8 tanto que las ser&idumbres personales (usufructo% enfiteusis % podan ser dados directamente en locacin$ Con respecto a las cosas ajenas% estas se podan arrendar% siempre que el locador procurase al arrendatario el goce de la misma$ /e daba tambi,n% que el propietario de la cosa poda ser inquilino de su propio bien% si habi,ndolo otorgado en usufructo% lo arrendaba al usufructuario$!l locatario tena el especial derecho de subarrendar el bien en todo o en parte$ /i no se hubiera con&enido lo contrario% lo que no creaba un &nculo jurdico directo entre el locatario y el locador% pero se reconoci una garanta entre ,stos% para asegurar el cobro del arriendo del locatario principal% consistente en una hipoteca legal sobre los muebles introducidos por el sublocatario% en las propiedades urbanas8 en las rurales sobre los frutos que pertenecieran al mismo$ !fectosB 0ocadorB !l arrendador (locator estaba obligado a entregar al arrendatario (conductor la cosa con todos sus accesorios y en un estado adecuado y a ponerla a su disposicin conforme a lo con&enido% para usarla y disfrutarla% confiri,ndole la simple detentacin (tenencia o possessio naturalis de la cosa$ !l locatario deba mantener la cosa en buen estado% efectuando las reparaciones necesarias$ !l locador era responsable por la e&iccin y por los &icios y defectos ocultos% que pudieran afectar la cosa arrendada% debiendo al locatario la garanta de e&iccin% contra todos las turbaciones de terceros que significaran una pri&acin del goce pacfico de la cosa arrendada$ /i el locatario era perturbado por el locador% y ,ste fuera de buena fe% slo se haca pasible a la p,rdida del alquiler% a menos que entregara al locatario otra cosa que le prestare la misma utilidad que la anterior$ /i ,sta fuera por su dolo o culpa% era responsable tambi,n por los da:os y perjuicios$ Cuando la cosa estu&iera afectada por &icios ocultos% deba sufrir una reduccin proporcional del alquiler8 si los hubiera conocido o ignorado por negligencia% responda de todo da:o$ !staba obligado a restituir al locatario los gastos que hubiera efectuado para la conser&acin de la cosa$ Oste estaba e(onerado de mantener el locatario en el uso y goce pacfico de la cosa% cuando ,sta pereciera por causa fortuita% no estando obligado a restituir otra cosa% porque el contrato estaba resuelto% y cobraba el alquiler% hasta el uso de la cosa$ todas las obligaciones del locador se hacan e(igibles por la actio conducti% otorgada a fa&or del locatario$ 0ocatarioB Deba ,ste pagar al locador el alquiler con&enido en el tiempo y lugar establecido en el contrato y a falta de con&encin conforme a la costumbre del lugar% estando condicionada a que tu&iera el uso y goce efecti&o de la cosa8 si tal condicin no se cumpla poda e(igir una disminucin del precio% siendo requisitosB que la p,rdida fuera total o considerable$ que pro&iniera de una acontecimiento e(traordinario$ que el hecho fuera anterior a la percepcin de los frutos$ Careca cuando este hecho pro&iniera de su dolo o de su culpa$
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-o poda dejar abandonada la cosa% bajo pena de responder por da:os y perjuicios$ -o poda darle un destino ilcito% o un uso abusi&o% porque incurra en furtum usus$ !staba obligado a de&ol&er la cosa en el estado en que la recibi% sal&o los deterioros ocasionados por el uso normal$ <odas las obligaciones del locatario se haca posibles mediante la actio locati% otorgada a fa&or del locador$ !(tincinB )or solicitud del locador% cuando durante dos a:os no percibiera la renta% o cuando el locatario no usare la cosa con cuidado% cuando tu&iera necesidad de habitar la cosa% o reali+ar reformas urgentes o necesarias$ )or solicitud del locatario% cuando el locador no le entregare la cosa de acuerdo a lo con&enido$ )or pleno derecho% por la p,rdida total o parcial del objeto% siempre en ,ste caso en que el locatario se encuentre en la imposibilidad material de usarla8 por la adquisicin por parte del locatario% de la propiedad u otro derecho real sobre la cosa% que lo autorice a go+ar de ella$ )or &encimiento del pla+o con&enido por los contratantes% era prorrogable por con&encin e(presa de las partes% o por t'cita reconduccin% (cuando el arrendador permita al locatario continuar en el uso de la cosa una &e+ &encido el pla+o correspondiente $ )or mutuo disentimiento de las partes$ 0=C6C5X- D! /!R.5C5=/ (locatio conductio operarum $ 0a prestacin% objeto de este contrato% consista en poner a disposicin de otro los propios ser&icios durante un cierto tiempo% a cambio de una remuneracin en dinero$ !l locador (locator operarum % era quien deba reali+ar los trabajos teniendo a su fa&or la actio locati% para e(igir el pago del precio% en tanto que el locatario (conductor ioerarum % era la persona obligada a retribuir los trabajos contando con la actio conducti$ !stos ser&icios eran de car'cter manual% an'logos a los que prestaban los escla&os (operae illiberales % de repugnancia para el hombre libre$ Luedaban e(cluidos como objeto de este contrato las profesiones o artes liberales% como la de abogados% m,dicos% maestros% nodri+as (operae liberales % que en Roma fueron gratuitas durante mucho tiempo$ 6lgunos de estos ser&icios encajaban en la figura de otros contratos (mandato% por ejemplo y su recompensa (honoraria pudo reclamarse con el tiempo8 en el DI 5mperial% por la cognitio e(tra ordinem% no por una accin ci&il$ 0os ser&icios deba prestarlos el locador mismo personalmente% por lo que su obligacin no se transmita a sus herederos$ 0a obligacin del locatario era el pago del precio pactado% que si pasaba a sus herederos$ !l locator operarum estaba obligado a reali+ar los trabajos o prestar los ser&icios en la forma% lugar y tiempo con&enidos% respondiendo en el cumplimiento de sus obligaciones del dolo y de toda culpa% m's no del caso fortuito$ !l conductor operarum corra con la obligacin de pagar el salario o merces% fijado en la con&encin o bien el determinado por el uso% obligacin que no desaparecera a9n cuando el locador no hubiera prestado los ser&icios debido a fuer+a mayor$ !l locatario era tambi,n responsable por toda culpa$ !ste contrato se e(tingua con la muerte del locador% adem's de e(tinguirse por las causas que disol&an al arrendamiento$ 0=C6C5X- D! =CR6/ (locatio conductio operis $ !ra el contrato por el cual una persona se comprometa a reali+ar una obra o un trabajo determinado mediante el pago de un precio en dinero$ !l objeto aqu era el resultado o producto de la obra% no el trabajo$ Luien contrataba la obra era el locador% el que la ejecutaba era el locatario$ /e discute si la construccin de una casa% mueble o joya% era una locacin de obra o una compra&enta$ 0a diferencia la daba el hecho de que quien reali+aba la obra (conductor o locatario % suministrara o no los materiales$ !n el primer caso% se configuraba una compra&enta (emptio &enditio 8 bajo la segunda hiptesis% un arrendamiento% opinin pre&aleciente en las fuentes$ !l precio se deba abonar al terminar la obra% sal&o que se hubiera con&enido abonarlo proporcionalmente conforme a la marcha de la obra (por das o por medidas $ !l locador estaba obligado a resarcir al locatario por los da:os y perjuicios que le hubieran irrogado las cosas entregadas para la ejecucin de la obra (opus $ !(cepto en los casos de culpa propia o de haber probado ya la obra8 el que haba encargado hacerla (locator% locador no soportaba el periculum% este pesa sobre el contratista o conductor (locatario % a no ser que la cosa pereciera por fuer+a mayor (&is maior % por ejemplo% un terremoto$ !l locatario poda no reali+ar personalmente la obra% pudiendo hacerla ejecutar por otro o subarrendarla% sal&o cuando se hubiesen tenido en cuenta% al contratar% sus cualidades t,cnicas$ !l hecho de no ser ejecutada personalmente por el contratista% habi,ndose tenido en cuenta sus cualidades% determinaba la e(tincin del contrato$ 7) )l +andato a(Caracteres& re0uisitos ! e"ectos (Cesacin del +andato !0 F6-D6<= /eg9n 0uis Rodolfo 6rgMello 0a con&encin en &irtud de la cual una persona% el mandatario o procurador ( !rocurator', se obliga a cumplir gratuitamente el encargo o gestin encomendada por otra (el mandante 1 mandans, mandator o dominus negotii % y que ata:a al inter,s de ,ste o de un tercero% constitua el contrato de mandato &mandatum'( <al con&encin se habra configurado como contrato en la Rep9blica tarda por influencia del ius gentium$ 6ntes% slo habra tenido el car'cter de un encargo de confian+a que reali+aba una persona a fa&or de otra en atencin a &nculos de amistad o afecto$ /e
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opona a su afectacin como contrato la hostilidad del primiti&o derecho romano a la representacin de los negocios jurdicos% a lo cual deba agregarse la peculiar organi+acin familiar que hacia que las personas de potestad paterna obraran en nombre y representacin del !ater, especialmente en los actos de adquisicin$ Cabe destacar que la legislacin romana desde muy antiguo regul una institucin de caracteres similares al mandato% la procura$ /in embargo% ya en el derecho cl'sico ambas figuras jurdicas aparecen diferenciadas% pues mientras el mandato entra:aba la gestin de un ser&icio singular que se agotaba en cuanto se lo reali+aba% la procura% por el contrario% consista por entregar por largo tiempo% generalmente un escla&o o un liberto ligado al dominus negotii% la administracin de todo el patrimonio con las m's amplias facultades ( !rocurator omnium bonorum $ Caba dentro de la procura los m's &ariados actos jurdicos% hasta la representacin en juicio% en cuyo caso se hablaba de !rocurator ad litem( !n el derecho justinianeo mandato y procura constituyeron un solo instituto y para algunas de las facultades mas sobresalientes del antiguo !rocurator, se e(igi un mandato especial% como para enajenar% adquirir la propiedad y representar en juicio$ Caracteres% requisitos y efectos Caracteres !l mandato% que fue un contrato consensual y de buena fe% se caracteri+aba por ser imperfecto y gratuito$ !ra bilateralmente imperfecto porque implicaba una obligacin esencial a cargo del mandatario% cual era la de ejecutar la gestin en los t,rminos con&enidos% pero a la &e+ poda producir incidentalmente obligaciones a cargo del mandante$ /e caracteri+aba tambi,n por ser gratuito y esta particularidad lo diferenciaba de la locacin de ser&icios$ /in embargo% a &eces% se acostumbr retribuir al mandatario% como e(presin de agradecimiento% m's que como compensacin por el encargo efectuado% especialmente en el mandato judicial$ /i tal retribucin se habra con&enido% era dable e(igirla por una actio in factum o por la cognitio e,tra ordinem$ Requisitos =bjeto del mandato poda ser cualquier gestin% siempre que no fuera ilcita% inmoral o contraria a las buenas costumbres% ya consistiera en el cumplimiento de una acti&idad jurdica% como adquirir o &ender% presentarse en juicio% etc$8 ya en una acti&idad de hecho siempre que fuera de car'cter gratuito$ 0os te(tos nos citan como ejemplo de mandato el caso de una persona que se comprometa con otro a arreglar y limpiar su ropa$ (Dig$ ;G% 5% DD $ !fectos !l mandatario estaba obligado a cumplir fielmente el mandato% no e(cedi,ndose de los lmites de las instrucciones recibidas$ 6 falta de ,stas% tena que actuar conforme al los intereses del mandante$ !staba obligado a entregar todas las adquisiciones logradas% transfiriendo el dominio de las cosas con sus frutos respecti&os$ <ena asimismo%que restituir lo no gastado% as como los intereses que hubiera percibido debiendo% por fin% rendir cuentas de manera que nada quedara a su beneficio$ /u responsabilidad% que en el derecho cl'sico quedaba limitada la dolo% fue e(tendida en el derecho justinianeo hasta la culpa le&e$ )or la aplicacin de los principios de la representacin indirecta propia de la legislacin romana% el mandatario como representacin del mandante en la relacin con los terceros se &inculaba directamente con ellos% haci,ndose propietario% acreedor o deudor% seg9n se tratara de negocios de adquisicin u obligaciones$ )ero como en realidad el mandatario obraba por su corriente% era menester que% en &irtud de la relacin interna que una a los contratantes% los efectos del negocio fueran transferidos al mandante% momento en que ,ste quedaba e(clusi&amente &inculado con los terceros$ !l car'cter de contrato sinalagm'tico imperfecto% haca que e&entualmente el mandante quedaba obligado respecto del mandatario$ 6s% responda por los gastos que ,ste hubiera efectuado% por las p,rdidas sufridas y por los intereses de las sumas anticipadas debiendo% asimismo% asumir las obligaciones pasi&as que hubiera contrado para el cumplimiento del mandato$ Del contrato de mandato nacan dos acciones% la actio mandati directa% a fa&or del mandante contra el mandatario% y la actio mandati contraria% para que el mandatario demandara al mandante$ b$ Cesacin del mandato )or lo que respecta a la e(tincin del mandato% poda tener lugar por causas nacidas &oluntariamente% ya por acuerdo de partes% ya por discusin unilateral8 o por causas necesarias% ajenas a la &oluntad de los contratantes$ !ntre las causas &oluntarias se contaba el mutuo acuerdo de los contrayentes% forma com9n de e(tinguir los contratos que se perfeccionaban solo consensu$ 5gual efecto produca la renuncia del mandatario% pero ,sta no deba ser intempesti&a ni perjudicial para el mandante% porque en tal caso el demandante responda por los da:os y perjuicios$ <ambi,n el mandato se e(tingua por re&ocacin e(presa efectuada por el mandante% teniendo ella efecto respecto del mandatario y de los terceros desde que fuera conocida por ellos$ 0a re&ocacin poda ser igualmente t'cita y se e(teriori+aba por la inter&encin directa del mandante en el negocio encargado al mandatario o por la designacin de otra persona para reali+arlo en adelante$ !ntre las causas necesarias de cesacin del mandato deben citarse el &encimiento del pla+o con&enido por las partes y el cumplimiento de la condicin a que estaba sujeto el contrato$ /e e(tingua adem's% necesariamente% por muerte del mandante o del mandatario$ /lo en el derecho justinianeo se reconoci &alide+ al mandato consistente en una gestin que habra de cumplirse despu,s de la muerte del mandante &mandatum !ost mortem'( /eg9n "$6rias Ramos 1 "$ 6rias Conet
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Caracteres% requisitos y efectos Caracteres !s un contrato consensual imperfectamente bilateral% en el que uno de los contratantes (mandatario se obliga a cumplir gratuitamente el encargo que otro (mandante le hace% de lle&ar a cabo un ser&icio determinado o la total gestin del patrimonio de dicho mandante$ 0a regla 3mandatum gratuitum esse debet4 llego a presentar algunas e(cepciones al admitirse% en ciertos casos% que el mandatario recibiese una remuneracin% reclamable !er e,traordinariam cognitionem( 0a gestin encomendada no puede ser ilcita o inmoral% pues tal mandato sera nulo8 ni tampoco puede ofrecer un inter,s que sea e(clusi&amente para el mandatario$ Requisitos !l mandato puede &ersar sobre un asunto concreto 1mandatum unius rei o especial2% o sobre la administracin general de todo el patrimonio del mandante 1 mandatum omnium bonorum o general2$ Durante mucho tiempo% esa figura del administrador general de una casa romana2designado en un principio% no ya con la denominacin de !rocuratoromnium bonorum% sino con la de !rocurador simplemente2 no estaba encuadrada en el contrato consensual de mandato$ -i naca de ,l% ni se rega por sus reglas$ !ra una institucinsocial aparte% que arrancaba de la !rae!ositio% designacin que el !aterfamilias haca de un liberto suyo para que de un modo permanente% cuidase de todos sus asuntos$ 0as facultades que la colocacin en tal puesto implicaba eran m's amplias que las designadas hoy con las e(presiones administrador y administrar$ )oco a poco% sin embargo% la situacin del !rocurador se fue asimilando a la de un mandatario$ !n el derecho justinianeo% la referida procuradura o administracin general no es m's que una de las modalidades del mandato$ 0as facultades del !rocurador dependen ya entonces siempre de las cl'usulas del contrato consensual correspondiente$ !fectos !l mandatario est' obligado a lle&ar a cabo la gestin encomendada seg9n las instrucciones recibidas% o seg9n lo que aconseje la naturale+a del asunto$ Rendir' cuentas al mandante y le restituir' los intereses de los capitales colocados y% en general% todas las adquisiciones que sean consecuencia del mandato$ 6unque qui+' en el Derecho cl'sico no respondiese de los perjuicios causados sino cuando pudiera apreciarse dolo en su conducta% ya en la temprana ,poca postcl'sica se admite una responsabilidad por culpa$ !n Derecho justinianeo nos encontramos as con una de las situaciones en que% no obstante% no redundar beneficios para el obligado (mandatario % la responsabilidad de ,ste llega% sin embargo% a la cul!a levis apreciada in abstracto$ !l mandante debe resarcir al mandatario de todos los gastos que la ejecucin del encargo le haya irrogado% de los intereses de las sumas propias del mandatario que ,ste hubiese empleado para la reali+acin del mandato y de los da:os que como consecuencia directa de la gestin encomendada haya sufrido$ )ara la reclamacin judicial de las obligaciones apuntadas nacen del contrato dos accionesB la actio mandati directa% del mandante contra el mandatario% y la actio mandati contraria% del mandatario contra el mandante$ Cesacin del mandato /e e(tingue el mandatoB por re&ocacin por parte del mandante por renuncia del mandatario fundada en una causa justa por cumplimiento total del encargo8 y% por muerte de cualquiera de los dos contratantes$ De esta 9ltima causa estaban e(ceptuados los casos de mandatum !ost mortem collatum% encargo de reali+ar algo% bien despu,s de que falleciese el mandante% bien despu,s del fallecimiento de mandatario% en cuyo caso la ejecucin corresponda a los herederos$ !sto 9ltimo% al menos% no fue posible hasta el Derecho justinianeo$ Cuando la cesacin del mandato &iniere a cortar la ejecucin del mismo que ya se haba comen+ado% pero no terminado (re non integra % el mandante y mandatario responden% respecti&amente% de los gastos adelantados y de los da:os causados$
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UNIDAD EI
4) *1RA/ C*NI)NCI*N)/ /ANCI*NADA/ A) %os contratos innominados: /on las relaciones% no sancionadas por el derecho ci&il% en las que una de las partes ha entregado a la otra una cosa o ha reali+ado a su fa&or una prestacin de distinta ndole% y ,sta a su &e+% se ha obligado a reali+ar% en cambio% otra prestacin con&enida$ !stos atpicos contratos innominados eran con&enciones que producan obligaciones y se transformaban en contrato cuando una de las partes haba cumplido la prestacin a la cual se haba obligado% momento en que el otro contratante tena que cumplir su respecti&a contraprestacin$ -o fueron reconocidos como figuras tpicas% y la designacin de innominado deri&a% pues% de la falta de nombre de accin particular que tutelaba cada contrato innominado$ 0as innumerables hiptesis de estos contratos fueron reunidas en un fragmento del Digesto atribuido a )aulo% en cuatro grupos% atendiendo al diferente contenido de las reciprocas prestaciones a que podan obligarse las partesB Do! para 0ue des% que se presentaba cuando se daba una cosa para recibir otra$ Do! para 0ue .agas% si se transmita una cosa a cambio de una acti&idad$ -ago para 0ue des& se reali+aba una acti&idad para obtener la transmisin de una cosa$ -ago para 0ue .agas% cuando ambas prestaciones consistan en un hacer$ Cuando el negocio tena por objeto una datio% fue posible constre:ir a la parte que haba dejado de cumplir la prestacin debida% a restituir la cosa mediante la condictio causa data non secuta$$ /i la prestacin consista en un facere% se pudo obtener el resarcimiento del perjuicio causado por el incumplimiento mediante el ejercicio de la actio doli$ /e dio toda&a otra defensa a la parte cumplidora% la condictio e( poenitentia% que la autori+aba a desistir unilateralmente de la con&encin y a reclamar su prestacin% cuando la otra parte no hubiera cumplido la suya% aunque no mediara culpa$ !stos medios jurdicos tenan el incon&eniente de que no daban eficacia a la con&encin reali+ada% pues retrotraan las cosas al estado que tenan al tiempo de su celebracin$ )or esta ra+n% en la ,poca postcl'sica% o m's probablemente% en la compilacin justinianea% se dot a los contratos innominados de una accin general encaminada a obtener la contraprestacin debida o a procurar la correspondiente indemni+acin por da:os y perjuicios$ !sta accin recibi el nombre de actio praescriptis &erbis% pero% en las fuentes justinianeas se la denomina actio ci&ilis% actio in factum% actio ci&ilis in factum% actio incerti% actio ci&ilis incerti$ $) %a permuta: !ra el negocio por el cual una parte transfera la propiedad de una cosa a la otra para que ella% a su &e+% le transfiriera la propiedad de otra cosa$ !n cuanto a la naturale+a jurdica del contrato% los sabinianos consideraban a la permuta como una especie de compra&enta% sin embargo pre&aleci la tesis negati&a de los proculeyanos$ Ha que la diferencia entre permuta y compra&enta era muy profunda% ya que en la compra&enta el comprador tena pagar al &endedor un precio cierto en dinero% adem's por ser un contrato consensual% la compra&enta se perfeccionaba por el solo consentimiento de las partes% en cambio la permuta e(igi la transmisin del dominio de una cosa por uno de los permutantes y la transferencia de otra en propiedad% como contraprestacin por el otro permutante$ El aestimatum: !ra el negocio mediante el cual el propietario de una cosa% despu,s de e&aluarla o estimarla% la consignaba a otra persona a fin de que la &endiese y pagara el precio o la restituyera en caso de que la &enta no se efectuara$ !n el derecho justinianeo alcan+ la categora de contrato innominado a tra&,s de la concesin de la actio praescriptis &erbis$ El precario: !ra la con&encin por la que una persona conceda gratuitamente a otra el uso de una cosa corporal o incorporal% propia o ajena% que se obligaba a restituir o a cesar en el uso de ella a peticin del concedente$ 0a posesin del precarista que se negaba a de&ol&er la cosa a requerimiento de la otra parte% se consideraba una posesin &iciosa$ !sto determin que se concediera un interdicto especial% el interdicto de precario% por cuyo medio el concedente poda recuperar la posesin de la cosa$ 6l acordarse al precarista el uso y goce gratuito de la cosa% como ocurra con el comodatario% el contrato innominado de precario y el real de comodato% se presentaban como figuras semejantes$ !mpero haba entre ellos diferencia notorias que distinguan a ambos contratos$ 6s% podan darse en precario cosas corporales e incorporales% mientras que estas 9ltimas no eran objeto del comodato$ !l precarista tena una possessio ci&ilis sobre la cosa% en tanto el comodatario solo go+aba de una possessio naturalis que le daba la detentacin de la cosa hasta el &encimiento del
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contrato% y por 9ltimo el precarista careca de una accin contraria% como la que poda ejercitar el comodatario% a fin de resarcirse de los gastos que hubiera reali+ado para conser&ar la cosa$ Los pactos: !ran el acuerdo de &oluntades entre dos o m's personas reali+ado sin formalidad alguna$ /eg9n el antiguo derecho% tales acuerdos slo podan generar obligatio si se los reali+aba en las formas prescriptas por el ius ci&ile o por las causas reconocidas por el ius gentium$ De lo contrario% los simples pactos% llamados pactos desnudos carecan de efectos jurdicos% es decir no engendraban obligaciones ci&ilmente e(igibles al no estar pro&istos de accin$ 6firmando como preponderante en las relaciones obligacionales el elemento subjeti&o% esto es% la &oluntad% el consenso8 se fue reconociendo cierta proteccin a los pactos que no fuesen contra las leyes o en fraude a una de las partes% concediendo una e(cepcin% la e(ceptio pacti con&enti% a fa&or del contratante cuando la otra parte hubiera demandado judicialmente en contradiccin con el acuerdo celebrado$ <al defensa procesal poda hacerse &aler cuando el pacto se adhera a un contrato de buena fe% pudiendo conclurselo en el momento del contrato o posteriormente$ -acieron as los pactos agregados o adjuntos% que tu&ieron igual eficacia que los contratos a los que estaban adheridos y que contaban para su tutela% no slo con la e(ceptio pacti con&enti% sino tambi,n con la accin emergente del contrato principal$ F's adelante el pretor concedi una accin% con el objeto de garanti+ar la proteccin de las relaciones que tenan su fundamento slo en el acuerdo de las partes% independientemente de la e(istencia de un contrato al cual se los hubiera agregado$ /e crearon por este conducto los llamados pactos pretorios$ !sta e&olucin se contin9a en el derecho imperial que reconoci fuer+a obligatoria% a ciertos acuerdos de &oluntades que se concertaban por pacto$ /e concedi a tales con&enios una accin especial para e(igir su cumplimiento% la condictio e( lege% la cual hi+o que tales pactos se denominaran legtimos$ Pacta adiecta: /e trataba de acuerdos complementarios a:adidos a un contrato% normalmente de buena fe% ya para agra&ar las obligaciones de una de las partes% ya para disminuirlas$ Pacta praetoria: -acidos del poder jurisdiccional del pretor que concedi actiones in factum conceptae para e(igir su cumplimiento% los pactos pretorios tu&ieron fuer+a obligatoria% no slo para engendrar derechos de cr,dito% sino tambi,n para constituir derechos reales% como ocurri con el pactum hypotecae$ )l constitutum: !ra la promesa de pagar% dentro de cierto tiempo% una suma de dinero o una cantidad de otras cosas fungibles% que ya adeudaba el promitente o que deba un tercero$ )l receptum: !ste negocio se presentaba cuando una de las partes asuma una responsabilidad por medio de un pacto$ 6s el receptum arbitri% cuando una persona se comprometa a decidir como arbitro una contro&ersia% el recetum argentarii% por el cual un banquero se obligaba a pagar una suma de dinero por un cliente$ )l #uramento voluntario: 0a figura del juramento &oluntario se presentaba cuando las partes en litigio decidan dirimirlo haci,ndolo depender de la fe del juramento de una de ellas$ Pacta legtima: Cajo esta denominacin se han agrupado las con&enciones despro&istas de formalidades% cuya fuer+a obligatoria pro&ena de constituciones imperiales y cuya ejecucin poda hacerse efecti&a por la condictio e( lege$ Ferecen ser citados el pacto de intereses% la promesa de dote% el pacto de compromiso y la donacin$ Pacto de intereses: !ra admisible cuando los pr,stamos no fueran de sumas de dinero% a no ser que los efectuaran el fisco% las ciudades o los banqueros$ %a promesa de dote: !ra aquel por el cual una persona prometa constituir una dote$ Pacto de compromiso: !ra una con&encin mediante la cual las partes se obligaban a someter la decisin de un litigio al juicio de un tercero que actuaba como arbitro$ C) %a donacin: /e la define como aquella causa gratuita% o acto de liberalidad por la que una persona% el donante% reali+a a fa&or de otra% el donatario% la transmisin definiti&a de derechos patrimoniales por la pura y simple intencin de beneficiar$ 5mplicaba la donacin% pues una enajenacin de derechos que e(iga al mismo tiempo la ausencia de causa justificati&a de pago$ Cajo el ttulo de donacin podan transferirse la propiedad u otros derechos reales% establecer un derecho de cr,dito a fa&or del donatario% o se poda renunciar a una obligacin que ,ste tu&iera con el donante$ /e distinguieron as las donaciones reales% las donaciones obligatorias y las donaciones liberatorias$ En las donaciones reales% la transferencia de la propiedad deba operarse por mancipatio o in iure cessio% siendo suficiente en el nue&o derecho la simple traditio$ En las donaciones obli#atorias% primero se uso la stipulatio y m's tarde fue bastante el simple pacto$ !n cuanto concierne a las donaciones li eratorias% se requera la acceptilatio y meramente un pactum de non petendo% cuando aquella cay en desuso$ /eg9n que los efectos de la donacin se produjeran en &ida del donante o estu&ieran condicionados a que ,ste muriera% se distingua la donatio inter &i&os% y la donatio mortis causa$ Condiciones para el per$eccionamiento de la donaci%n : )ara que la donacin inter &i&os quedara perfecta era necesario el concurso de di&ersos requisitosB Lue las partes fueran capaces de enajenar y de adquirir% y por tratarse de un acto de liberalidad% la legislacin romana fue m's e(igente en lo que se refiere al reconocimiento de capacidad del donante$ 0a adquisicin de un derecho patrimonial% real o creditorio% que importe para el donante una disminucin de su patrimonio% y par el donatario un enriquecimiento irre&ocable Lue el donante obrara con animus donandi% es decir% con intencin de hacer la liberalidad a fa&or del donatario$ !l consentimiento del donatario% qui,n era libre de aceptar o no la donacin$
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7n negocio idneo para que se operara el traspaso del derecho patrimonial a fa&or del donatario% que podan consistir en un dando% en un liberando o en un promittendo$ Re&ocaci%n de la donaci%n: 6 pesar de ser un negocio jurdico irre&ocable% en la legislacin romana se admiti que% en circunstancias especiales la donacin pudiera ser re&ocada$ )n el derec.o cl<sico la facultad de re&ocar las donaciones por causa de ingratitud estu&o limitada a determinadas personas% pues slo se la conceda al patrono contra el liberto ingrato% y al padre o la madre cuando ,sta no hubiera contrado segundas nupcias% respecto a las donaciones reali+adas a fa&or de sus hijos$ )n el derec.o imperial se hi+o e(tensi&a esta facultad a cualquier descendiente respecto a las donaciones hechas en beneficio de los nietos o bisnietos$ )l derec.o #ustinianeo generali+a la norma disponiendo que cualquier donante poda pedir la re&ocacin de la donacin por ingratitud del donatario% al mismo tiempo que fij cuales eran las causas que daban lugar al ejercicio de la accin de re&ocacin$ !ntere las causas de ingratitud se cuentan el atentado del donatario contra la &ida del donante% las &iolaciones o injurias gra&es cometidas por el beneficiario% los perjuicios ocasionados dolosamente en el patrimonio del donante y la inejecucin &oluntaria de las cargas que gra&aran la donacin$ !l derecho romano no cre a fa&or del donante una accin especial destinada a obtener la re&ocacin dela donacin por &a judicial% sino que facult a ejercer una accin personal tendiente a tal fin contra el donatario$ Como una e(cepcin al principio de que solamente el donante poda re&ocar una donacin% la legislacin romana admiti que la accin poda ser tambi,n intentada en casos e(cepcionales% por personas ajenas a la relacin$ 6s% un acreedor del donante que justificara que ,l mismo habia reali+ado una donacin con el animo de disminuir fraudulentamente su haber patrimonial$ !n igual sentido% aquellos herederos a los que la ley protega con una porcin legtima de la que no podan ser e(cluidos por el causante% estaban autori+ados a pedir la re&ocacin de aquellas donaciones reali+adas en detrimento de su parte legtima$ 5) IARIA) CAU/ARU+ ,I@URA) A) Nocin: 'a(o en las 5nstitutas se:ala que las obligaciones nacan de un contrato o de un delito% pero m's adelante en su Res cottidiane% introdujo un tercer t,rmino bajo la denominacin de varias especies de causas% por considerar que haba otras relaciones generadoras de obligaciones distintas de los contratos y de los delitos$ 0as 5nstitutas de "ustiniano% partiendo del criterio de Eayo% entienden que la e(presin &arias especies de causas% poda ser desdoblada en dos especies o figuras autnomas% la de los cuasi contratos y la de los cuasi delitos$ Los cuasi contratos: /e entiende por cuasi contrato aquellos actos lcitos producidos% sea de una manifestacin unilateral de &oluntad% sea por ciertas relaciones independientes de la &oluntad humana% que no configurando un contrato ni un delito% son fuente generadoras de obligaciones$ De ,sta manera caen bajo la nocin de cuasi contrato aquellos actos ejecutados por una persona por propia iniciati&a% en beneficio de otra que desconoce la gestin% los que resultan de la administracin del patrimonio de un incapa+% o los que se reali+an para pro&eer los gastos funerarios$ <omando en cuenta la esencia de tales relaciones se ad&ierte que en su casi totalidad tienen como elemento com9n la ausencia del acuerdo de &oluntades de las partes$ La #esti%n de ne#ocios: !l acto &oluntario de administracin o gestin de intereses ajenos reali+ado sin encargo de su titular y a9n sin su consentimiento% llamase en sentido t,cnico gestin de negocios$ Lui,n administraba se denominaba negotiorum gestor% y aquel en cuyo interes se reali+aba la administracin dominus negotii$ Reconocida al principio la institucin para casos particulares% fue protegida por el pretor por una accin de buena fe% la actio negotiorum gestorum% que era directa% cuando iba dirigida contra el gestor% y contraria si se interpona contra el dominus$ E$ectos: 0a negotiorum gestio% que importaba una relacin bilateral% creaba obligaciones recprocas para el gestor y el dominus% moldeadas por analoga a las que nacan del mandato$ =riginaba adem's relaciones entre el dominus y los terceros que se hubieran &inculado al negocio$ !l gestor deba concluir la gestin que haba comen+ado y reali+ar la rendicin de cuentas$ 6 la &e+ estaba obligado a ceder al dominus las acciones que a su fa&or nacieren como consecuencia del negocio$ /u responsabilidad se e(tenda normalmente hasta la culpa le&e$ )or su parte el dominus estaba obligado a resarcir los gastos originados por la gestin% a indemni+ar los perjuicios que hubiera e(perimentado el gestor y a liberarlo de las obligaciones asumidas a consecuencia de la administracin$ !n la relacin del dominus con los terceros con quienes el gestor hubiera contratado% jugaban los principios de la representacin indirecta aplicables al mandato$ Re)uisitos: /e e(iga primeramente que el gestor obrara por propia iniciati&a% pues de hacerlo por encargo del titular sera un mandato$ /e requera en el gestor la intencin de crear una relacin obligatoria a cargo del dominus <ambi,n era menester que el gestor tu&iera conciencia de que el negocio que reali+aba era ajeno Lue el gestor obrara en interes objeti&o del patrimonio del titular% ya fuera para beneficiarlo% ya para e&itarle un perjuicio$ $) )l enri0uecimiento in#usto: /e consideraba que haba enriquecimiento injusto cuando una persona lucraba a costa de otra sin estar asistido por una causa jurdica% es decir% cuando el aumento patrimonial se fundaba en una relacin jurdica injustificada$ !l antiguo ius ci&ile no otorgaba medio alguno para e&itar el injusto enriquecimiento patrimonial% porque fiel a su car'cter formalista e(igi% para que el negocio jurdico quedara perfeccionado el cumplimiento de las solemnidades prescriptas por la ley$
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!n la ,poca republicana y particularmente en el perodo cl'sico se reconoci la obligacin de restituir los aumentos patrimoniales injustificados% pero el derecho romano no sent un principio general al respecto% ni cre una accin comprensi&a de todos los supuestos en que se diese esta circunstancia$ E$ecto del enri)uecimiento injusto' %as condictiones: 0as condictiones% que se caracteri+aban por ser acciones in personam% implicaron sendos casos de enriquecimiento injusto considerados como otros cuasicontratos$ ;$ Condictio inde itiB /e conceda siempre que se pagaba por error una deuda en realidad ine(istente D$ Condictio o causam datorumB )or la que se reclamaba la de&olucin de lo que una persona hubiese recibido en atencin a una causa lcita que se esperaba y que no haba tenido lugar$ 3$ Condictio o turpem vel iniustam causam B !jercitable para reclamar lo entregado a otro por una causa desaprobada por ley% o bien par que reali+ara un acto contrario a la moral o el derecho$ A$ Condictio e= causa "initaB )or la cual se repeta lo que se hubiera dado o solamente prometido% sobre la base de una relacin cualquiera que no haba cesado$ 5$ Condictio sine causaB 6plicable a todos los casos de enriquecimiento que carecieran de una propia accin o que no entraban en ninguna de las anteriores condictiones$ C) %a comunidad incidentalB !ra fuente de relaciones obligatorias entre aquellos que por herencia o por consenso llegaban a ser copropietarios de una misma cosa% ya que se encontraban en situacin an'loga a la que se presentaba en la comunidad nacida de un contrato% como el de sociedad$ !n el caso% la actio communi di&idundo% o trat'ndose de coherederos la actio familiae ercsiscundae% se ejercan% no slo para lograr la particin de la cosa com9n% sino tambi,n para regular la di&isin de los gastos que se hubieren reali+ado% de los beneficios logrados y de los da:os que pudieran haber e(perimentado los comuneros$ 6 tales acciones se le agrega en el derecho justinianeo la actio negotiorum% momento en el cual las obligaciones reciprocas entre copropietarios en la comunidad incidental de bienes se consideran pro&enientes de un cuasicontrato Le#ado per damnationem ( sinendi modo : !ra una disposicin testamentaria que impona al heredero la obligacin de transmitir al legatario alguna cosa que poda pertenecer a la herencia% al heredero a un tercero$ !l legado damnatorio creaba as una obligacin a cargo del heres que el legatario poda e(igir mediante una accin personal$ 6n'loga estructura presentaba el legatum sinendi modo% por el que el testador ordenaba al heredero que permitiera que el legatario se apropiara de un bien de la herencia o del heredero$ !ste legado% llamado permisi&o% obligaba al heredero a una abstencin% cual era tolerar una apropiacin% acordando al legatario una accin personal incerti para lograr su cumplimiento$ 6) %*/ D)%I1*/ D)% D)R)C-* CIII% Delito: <odo acto ilcito que est, sancionado por una pena$ 0os romanos conocieron dos clases de delitos% los p9blicos y los pri&ados$ *elito p+blico: (crimina lesionaban a la comunidad como tal y que el !stado persegua y sancionaba con una pena p9blica$ *elito pri&ado: (delictia o maleficia hechos antijurdicos que pro&ocaban lesin a un particular a su familia o a su patrimonio y se castigaban con una pena de car'cter pecuniario$ !n el proceso ci&il romano no solo se pretendi obtener un resarcimiento del da:o patrimonial sufrido% sino tambi,n una pena% esto es un castigo que se inflinga al autor para que e(piara su delito y diera satisfaccin a la &ctima$ Fuchos delitos comen+aron a considerarse de inter,s p9blico$ 0a esfera de aquellos se fue e(tendiendo y empe+ a absorber a &arios de los antiguos delitos pri&ados$ 0a categora de los delitos pri&ados se fue reformando y as el derecho cl'sico solo conoci cuatro clases que sonB !l hurto (furtum 0a rapi:a (&i bona rapta !l da:o injustamente causado (damnun inuria datum 0a injuria (iniuria 0as cuatro especies de delito pri&ado que traen las 5nstitutas de Eayo y "ustiniano% ofrecen cierta semejan+a que se traduce en las caractersticas comunes que presentan las acciones que de ellos deri&an para sancionar al ofensor y hacer efecti&a la obligacin de reparar el da:o causado a la &ctima$ Caracter,sticas: 0as caractersticas de los delitos pri&ados del derecho ci&il sonB Instransmi ilidad: !llos no podan trasmitirse a los herederos del ofendido% ni se daban contra herederos del ofensor$ !sta caracterstica fue restringida al admitirse la transmisin de las acciones a fa&or de los herederos de las &ctimas% a e(cepcin de las llamadas actiones &indictam sperantes% que nacan en aquellos casos en que la ofensa apareca como estrechamente personal$ Acumuladilidad: *acia que el ejercicio de una accin no impidiera al ofendido intentar cualquier otra a la &e+% siempre que% naciendo del delito que se deseaba castigar% condujera al mismo fin que aquella% ya fuera a la recuperacin de la cosa o al resarcimiento del da:o patrimonial$ No=a ilidad: 6utori+aba a perseguir la entrega del autor del delito al ofendido cuando se tratara de un acto ilcito cometido por personas sometidas a potestad% ya fuera un escla&o% o un filifamilias$ 0a accin era concedida contra el dominus o el pater% quienes podan librarse de la entrega del ofensor$ Perpetuidad: )ermita que el ofendido pudiera accionar en cualquier momento% sin que el transcurso del tiempo afectara su derecho$ 0as acciones que nacan de los delitos pretorianos no presentaban tal caracterstica%
GD
porque se e(tinguan en el transcurso de un a:o desde el momento en que se haba cometido el acto ilcito o desde que el ofendido haba estado en condiciones de ejercitarlas$ Objeto: !n cuanto al objeto de las acciones emergentes de los delitos ellos podanB <ender a la reparacin del da:o de un perjuicio patrimonial <ambi,n poda estar la accin dirigida a conseguir la e(posicin de la pena correspondiente al delito cometido$ Conforme a estos dos di&ersos fines distingui EayoB 0as acciones representati&asB perseguir un resarcimiento del da:o$ 0as penalesB tenda a la imposicin de una pena$ 0as mi(tasB estaban dirigidas tanto al resarcimiento como a la pena$ A) ,urtum: Conceptos: !ra tanto la sustraccin fraudulenta cometida con un fin de lucro de una cosa mueble ajena% como el uso ilcito o la indebida apropiacin de ella por parte de qui,n ya retena la cosa con el consentimiento del propietario$ @a!o: /e comete furtum% no solo cuando alguien% para apoderarse de ello% se lle&a una cosa ajena% sino en general% cuando alguien retiene o maneja una cosa contra la &oluntad de un due:o$ Paulo: !l hurto es el apoderamiento fraudulento de una cosa para reali+ar lucro ya sea de la misma cosa% ya tambi,n de su uso o posesin$ Clases de $urtum: EII 1a las: ,urtum mani"estum: cuando el ladrn es sorprendido in flagranti delicto$ "ustinianoB cuando se lo &e al ladrn lle&ar e p9blico o en pri&ado la cosa robada$ Nec mani"estum: cuando el hurto no es flagrante$ Rep? lica: ,urtum Conceptum: implicaba la tenencia de la cosa hurtada prescindiendo del hecho de ser autor del delito$ ,urtum * latum: era el acto deponer la cosa hurtada a disposicin de un tercero para que fuera en poder de ,l que se la encontrara$ !,ctima: Contaba con acciones penales para obtener el pago de una suma de dinero a su fa&or en concepto de pena y de reipersecutorias para lograr la recuperacin de la cosa$ Las acciones penales eran: EII 1a las: Para "urtum mani"estum: autori+aba la entrega del autor quedando como escla&o de la &ictima$ Para "urtum nec mani"estum: la actio furti nec manifesti por el doble del perjuicio pro&ocado Con el pretor: Actio "urti mani"estiB por el cu'druplo del &alor de la cosa sustrada$ Actio "urti concepti: por el triple del &alor de la cosa sustrada$ Derec.o post cl<sico: Actio "urti concepti : por el triple de la cosa sustrada$ Actio "ruti mani"esti: por el doble de la cosa sustrada$ 6mbas tenan car'cter de infamantes y podan ser ejercidas% no solo por el propietario de la cosa% sino tambi,n por qui,n tu&iese sobre ella un derecho real% como el usufructuario% o un interes legtimo como el arrendatario$ <ambi,n poda &alerse de acciones reipersecutorias que eranB 0a reundicatio 6ctio ade(hibendum para lograr la restitucin o el pago de indemni+acin 6ctio commodatti por da:os y perjuicios$ Conditio furti&aB !jercitable a9n contra los herederos del autor$ %a rapiHa Concepto: !s la sustraccin de cosas ajenas operada con &iolencia mediante actos de pillaje$ /e trataba de un furtum calificado que tenia el agra&ante de la &iolencia ejercida por el ladrn con el au(ilio de bandas armadas o a9n desarmadas$ 6dquiri car'cter delito independiente del furtum% a fines del perodo republicano cuando un pretor <$ 0ucullus cre una actio &i bonarum raptarum% para perseguir el robo o hurto reali+ado con medios &iolentos$ 0a accin implicabaB 7na pena del cu'druplo del &alor de la cosa% si era ejercida en el pla+o de un a:o$ !l simplumB si se la interpona despu,s de ; a:o$ !ra infamante para el condenado !n el Derecho cl'sico tena car'cter e(clusi&amente penal$ Con el Derecho "ustinianeo% la 6ctio &i bonarum raptarum ( por el cu'druplo adquiere car'cter mi(to pues Y deban pagarse en concepto de pena y % Z se aplicaba para resarcir el da:o$ *amnun iniura datum Concepto: !s el acto ilcito reali+ado por una persona con o sin intencin de da:ar% que irroga un perjuicio a otra$ !ste delito pro&iene de la 0e( 6quilia (la cual completo algunas figuras particulares de da:os consagrados desde la ley de las K55 tablas que consta de 3 captulosB 4O estableci las penas aplicables a las personas que hubieran dado muerte injustamente a escla&o o animal de otro$
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5O regulaba la indemni+acin que deba pagar el adstipulator que hubiera perjudicado al acreedor al condenar% sin su consentimiento% la obligacin del deudor$ 6O consagraba una sancin para la persona que hubiera ocasionado cualquier da:o o deterioro sobre cosas pertenecientes a un tercero% con el &alor que ellas tu&ieran en el 9ltimo a:o$ Re)uisitos )ue e-i#,a la le( para su aplicaci%n: 7na accin positi&a que hubiera pro&ocado el da:o% no bastando la simple omisin$ Lue la accin fuera producto de una injuria$ Lue la accin fuera producida por dolo o por culpa$ Lue el da:o fuera consecuencia directa del esfuer+o fsico empleado$ 7n ne(o causal entre la accin y el da:o irrogado$ Acciones: 0a actio legis 6quiliae% solo corresponda al propietario del bien da:ado% pero en el derecho justinianeo se concedi una actio in factum a otras personas que no re&istieran tal car'cter$ /i el demandado confesaba la autora del hecho% la accin implicaba la condena in simplum% contrariamente% cuando negaba sin fundamento la condena era por el doble$ /e configur como una accin mi(ta de car'cter penal% al conducir al pago de una pena%y reipersecutoria al tender a la reparacin del da:o causado$ <ambi,n fue aplicable en materia contractual si e(ista una relacin obligatoria ente la &ictima y el autor del da:o$ %a iniuria: Concepto: /e entenda por injuria en su sentido amplio% todo lo contrario a derecho% y en sentido especifico era una lesin fsica o corporal inflingida a una persona o cualquier otro hecho que importara un ultraje u ofensa$ 0a nocin de la iniuria se fue ampliando hasta comprender ataques fsicos% ultraje al pudor% difamaciones% &iolacin de domicilio% lesin a la personalidad y el impedimento del uso de una cosa p9blica$ !l delito de injuria fue contemplado en las K55 <ablas% la que consider delitos de injuria solo los actos que significaran una lesin a la persona fsica% habiendo obrado el agente con intencin dolosa o imprudencia$ 0a ley decem&iral castigaba la separacin de un miembro o la inutili+acin de un rgano con pena del talin% esto es una &engan+a igual% a no ser que mediara composicin &oluntaria <ambi,n reprenda las injurias difamatorias imponiendo la pena capital cuando se lo hubiera inferido p9blicamente$ )osteriormente en pretor modific el sistema de la ley de las K55 <ablas dando cabida a las ofensas morales de cualquier ndole$ <ambi,n aparece restringido el delito a los casos en que el autor hubiera obrado con intencin dolosa% quedando al margen los da:os fsicos o morales pro&ocados por culpa o imprudencia$ Concedi una accin especial para castigar los casos de injuria% la actio iniuriarum% tambi,n llamada actio aestimatoria% por medio de ella el ofendido poda perseguir el pago de la pena pecuniaria que el estimaba en relacin a la ofensa recibida% sal&o e&entuales reducciones efectuadas por el jue+$ 0a condena resultante de la actio iniuriarum tena car'cter infamante y la accin no se transmita a los herederos$ Con la 0e( Cornelia de iniuris del tiempo de /ila y m's tarde en ,poca 5mperial el derecho Romano amplia m's el concepto de la iniuria% que llega a comprender las m's le&es lesiones corporales y las &iolaciones menores de los derechos de la personalidad$ $) %os cuasidelitos' %a KActio PaulianaL %os cuasidelitos: 0a categora de cuasidelitos es difcil de precisar% ya que se trata de hechos ilcitos castigados con una pena pecuniaria% que no encuadran en la categora de los delitos% pero cuyos tra+os comunes o notas tpicas es casi imposible de precisar$ "ustiniano comprendi como cuasidelito a todo hecho que entra:ara una actitud antijurdica% ya el derecho pretorio los consider actos ilcitos y mediante el otorgamiento de acciones penales infactum se admiti que la &ctima pudiera perseguir el pago de una indemni+acin de car'cter pecuniario$ * ligaciones cuasi delictuales: !n las institutas de "ustiniano se hace mencin de cuatro casos de responsabilidad cuasi delictuales las cuales sonB Juez 0ue .izo su!o el proceso: !l pretor otorgaba una esta accin% contra el jue+ que por dolo% y m's adelante tambi,n por negligencia% hubiera pronunciado una sentencia fraudulenta o errada$ 0a accin se diriga al resarcimiento del &alor en litigio$ Responsa ilidad por las cosas arro#adas o vertidas: /e daba la accin esta accin contra el habitor de un edificio desde el cual se arrojaba algo a un lugar de tr'nsito% ocasionando un da:o$ /i el da:o afectaba a una cosa se responda por el duplo$ !n cambio% cuando una persona lilbre resultaba muerta% la indemni+acin alcan+aba la suma de 5@@@@ sestercios% si slo era herida% se someta al arbitrio del jue+ la estimacin del monto indemni+atorio$ Responsa ilidad por las cosas peligrosas colocadas o suspendidas: !l pretor conceda esta accin contra el habitor de una casa que colocaba o suspenda alg9n objeto de manera que su cada causara da:o a cualquier transe9nte$ 0a accin traa aparejada una condena de ;@@@@ sestercios$ Responsa ilidad del capit<n del arco o del dueHo del esta lo o posada: )or el solo hecho de la introduccin de los objetos en el na&o% establo o posada% el due:o de la posada o caballeri+a y el capit'n del barco responda por los da:os o hurtos cometidos respecto de esas cosas por el hecho de los marineros y dependientes suyos y de los dem's pasajeros y hu,spedes% sal&o pacto e(preso en contrario$ La Acci%n .auliana Concepto: 0a accin )auliana o Re&ocatoria era una actio arbitraria por la cual el jue+ no condenaba a menos que el tercero se negase a reestablecer el estado de cosas e(istentes antes de la celebracin del acto objeto de re&ocacin$
GA
Revocacin de los actos del deudor per#udiciales para los acreedores: 5ntroducido el sistema de la ejecucin patrimonial% el patrimonio del deudor comien+a a considerarse como prenda o garanta com9n para los acreedores$ )ero como el deudor no perda su facultad de disposicin% poda ocurrir que mediante su ejercicio determinase una disminucin de aquella garanta o% incluso% su total desaparicin$ )ara e&itar este fraude se establecieron remedios$ 7no de ellos fue el interdicto restitutorio que otorg el pretor para que% dentro de un a:o 9til desde el da de la enajenacin% pudiesen los acreedores conseguir del tercer adquiriente de mala fe la restitucin de los bienes fraudulentamente enajenados por el deudor$ /i el tercero no cumpla la obligacin de restituir% se conceda a los acreedores un interdicto "raudatorium para obtener el &alor del objeto y de los frutos pendientes al tiempo de la enajenacin$ =tro pudo ser la integrum restitutio% pero se trata de un e(pediente dificil de conocer por las modificaciones e interpolaciones de los compiladores$ )udo utili+arse en los casos de empobrecimiento no deri&ado de la enajenacin de bienes corporales$ !l derecho justinianeo% mantu&o una acin de origen pretoriano% llamada accin de fraude pero que ha pasado a las legislaciones modernas con el de accin Pauliana$ !lla completa la proteccin del interdicto restitutorio al comprender casos de empobrecimiento patrimonial sin que mediara enajenacin de bienes% como ocurra si el deudor haca pagos o remita deudas$ Re)uisitos: !ra menester que el deudor hubiese ejecutado un acto positi&o o negati&o que determinase un empobrecimiento de su patrimonio !ra necesario que la accin u omisin del deudor determinase un perjuicio para los acreedores por pro&ocar o agra&ar la insol&encia del deudor )ara que procediere la accin el deudor deba haber obrado con el proposito de perjudicar a los acreedores% lo que se entiende que ocurre cuando conoce que tiene acreedores y sabe de su propia insol&encia$ <ambien era necesario que el tercero hubiese sido cmplice del fraude pero el pretor otorg una actio in factum(accin por el hecho contra el tercer adquiriente de buena fe en la medida del enriquecimiento% cuando se tratase de accin a ttulo gratuito$ >inalmente% la accin deba ejercitarse dentro del a:o de producida la enajenacin y slo contra el adquiriente$ )asado ese tiempo y contra sus herederos% slo poda intentarse una actio in factum en la medida del enriquecimiento$ !l ejercicio de la accin no corresponda a los acreedores actuando indi&idualmente% sino al curator bonorum &endendorum(curador de los bienes en &enta % que cumpla funciones parecidas a las del sndico de nuestros procesos concursales$ 0a finalidad de la accin era la re&ocacin de los actos del deudor ejecutados en tales condiciones$ !ra una accin arbitraria que en la ,poca cl'sica solo conduca a una condena pecuniaria si el demandado no de&ol&a los bienes enajenados o no cumpla el arbitratus del jue+% esto es la prestacin establecida judicialmente$ )odian darse distintas situacionesB Lue los actos fueran a ttulo gratuito reuni,ndose los requisitos se:alados para ello y en tal caso la re&ocacin de los mismos Lue se trate de acto a ttulo oneroso8 haba que probar que el tercero era cmplice del deudor en el fraude% es decir% que conociendo el estado de insol&encia de este lo mismo hubiera reali+ado el negocio$ !n cambio% si el tercero habia reali+ado el acto a ttulo oneroso y de beuna fe% es decir ignorando la situacin del deudor% la re&ocacin no lo alcan+aba C) %os delitos del derec.o pretorio 6dem's de los cuasidelitos contemplados por las fuentes justinianeas% hubo otros actos ilcitos que pro&ocaban da:os o perjuicios patrimoniales o morales a una persona y que por ende resultaban fuentes de obligaciones% muchos tenan rasgos comunes a los cuasidelitos y otros lle&aban la intencin dolosa o fraudulenta de producir un da:o$ !ntre los actos ilcitos del derecho pretoriano se encuentran el dolo y la &iolencia *oloB como &icio de la &oluntad &iene a afectar la consciente e(presin de ella y que entra:a una conducta maliciosa y fraudulenta destinada a hacer incurrir a una persona en el error o hacerla caer en el enga:o$ !s definido como 3astucia% falacia% maquinacin para sorprender% enga:ar o defraudar a otro4$ !iolencia: podr' ser material o moral% la primera llamada &is absoluta e(cluye absolutamente la &oluntad$ 0a &iolencia moral llamada metus o timor consista en la creacin de una situacin de miedo o temor bajo la amena+a efecti&a de un mal$ !l pretor otorg actiones para atacar su &alide+ y e(cepciones para encarar el accionar del autor del ilcito$ 0a &iolencia de una sepultura fue otro hecho ilcito% para tal fin el pretor cre la actio sepulchri &iolado$ <ambi,n era reparable por &a de una accin pretoria la actio ser&i corrupti% el da:o pro&ocado a un escla&o ajeno por la persona que le daba hospitalidad% mientras instiga a concretar actos ilcitos o a reali+ar empresas peligrosas que le pro&ocaban su muerte$ 5gualmente fueron actos ilcitos del derecho pretorio la usurpacin de bienes reali+adas por los publicanos o adjudicatarios de la recaudacin de los impuestos y por fin el da:o causado por los agrimensores$ /raus creditorium: 7na clase especial de hecho ilcito% fue el fraude de los acreedores% que se configura cuando un deudor conscientemente reali+aba actos fraudulentos de transmisin de sus bienes% sea a ttulo oneroso% sea a ttulo gratuito% con la intencin de caer en insol&encia o agra&ar su situacin patrimonial lle&ando el deliberado propsito de perjudicar a sus acreedores$
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UNIDAD EII
4) ,A+I%IA A) Concepto ! evolucin .istrica Concepto: 0a familia estrictamente estaba representada por la llamada familia agnaticia% seg9n 7lpiano 3llamamos familia a muchas personas que% o por naturale+a% o de derecho% est'n sujetas a la potestad de uno slo4$ 7nidad de personas sometidas al poder dom,stico de un paterfamilias% unidas entre s por un &nculo ci&il$ !ra un organismo que hoy calificaramos de jurdico2poltico con rasgos peculiares$ )volucin: Durante los primeros a:os de Roma constitua un pilar de la Ci&itas% debido a la precariedad del estado romano8 configurando la institucin de la gens$ 6simismo se configur autonmicamente bajo la potestad de un jefe 1 paterfamilias2 con poderes absolutos de orden poltico% judicial y religioso$ C'sicamente era un organismo jurdico poltico% organi+ado y aglutinado bajo el poder de un jefe dom,stico$ Osta imposicin de la ,poca histrica deba ceder ante el a&ance de las organi+aciones polticas constituti&as de la ci&itas$ 6 la muerte del pater% si bien la familia se escinda en otras tantas que tenan por jefes a los hijos &arones de aqu,l% no por ello el &nculo agnaticio se e(tingua% sino que continuaba subsistiendo respecto de todas las personas que haban estado sometidas a la potestas del pater fallecido$ !stos agnados componan las familiae communi iure de la que el fragmento antes citado de 7lpiano nos dice que 3era la de todos los agnados% porque aunque muerto el padre de familia% cada uno tiene familia propia8 sin embargo% todos los que estu&ieron bajo la potestad de uno solo ser'n con ra+n llamados de la misma familia% los cuales fueron dados a lu+ de la misma casa y progenie4 !n un concepto m's e&olucionado llegaron tambi,n los romanos a comprender% dentro del t,rmino familia% a todas aquellas personas ligadas por un ne(o natural o de sangre que descendan unas de otras de un autor com9n$ /e hablaba en el caso de familia natural o cognaticia% que comprenda con el mismo ttulo a los parientes por los &arones% como por las mujeres% parientes que eran llamados cognados( cognati $ >amilia designaba% en otra acepcin romana del &ocablo% el patrimonio de una persona% en especial% los bienes que poda transmitir por herencia a los herederos llamados por la ley a sucederle$ Con los Elosadores comen+ a delinearse el derecho de familia como un conjunto normati&o autnomo$ !n una e&olucin que dura siglos% y que no termina hasta las constituciones de "ustiniano% la idea de familia natural &a suplantando a la agnaticia$ 0a manus cae en desuso% las facultades del pater disminuyen% los emancipados dejan de ser totalmente ajenos a la familia de donde salieron% la capacidad patrimonial de los alieni iuri &a adquiriendo un especial desarrollo$ /e &a abriendo paso a la consanguinidad[ $) *rganizacin "amiliar 0a familia agnaticia se organi+ bajo la tutela poltica% religiosa y judicial del paterfamilias (que era el se:or del grupo $ 2uienes integra an la "amilia agnaticia: !staba integrada por el jefe pater"amilias% sui iuris y las familias sometidas a ,l "ili"amilias% alieni iuris$ @ /ui Iuris: !l paterfamilias era el 9nico sui iuris dentro de una familia% indica una situacin de independencia o autonoma econmica2jurdica% de ausencia de subordinacin ; Alieni Iuris: !ran los filifamilias (no designaba a los descendientes del pater sino al conjunto de personas a ,l sometidas $ 0os libres eranB la mujer in manu mariti (potestad marital al pater o a alguno de sus filius &arones% los hijos legtimos y sus descendientes legtimos por lnea de &arones% los e(tra:os ingresados (si eran sui iuris por la adrogacin% o por la adopcin si eran alieni iuris $ los no libres eran los escla&os y las personas entregadas al pater en mancipium$ /e relacionaban con la familia tambi,n los emancipados% sobre los cuales el pater ejerca el patronato$ +odos de entrar en la ,amilia Agnaticia: 0os medios de quedar sometido a la potestas de un pater eranB @ !l solo hecho de nacimiento% respecto de los hijos tenidos en su matrimonio por el paterfamilia% o los que% en sus matrimonios respecti&os tengan a los &arones sometidos a su potestas ; 0a con&entio in manum respecto de la mujer del pater% o de las mujeres de los sometidos a sus potestas$ D 0a adopcin para e(tra:os que hubiesen sido alieni iuris en otra familia 3 0a adrogatio para el e(tra:o que hubiese sido hasta entonces paterfamilia% y entre como filiusfamilia en otra familia$ A 0a legitimacin% para los engendrados fuera del matrimonio% sin embargo este 9ltimo medio surge en el derecho romano cuando ya la concepcin de familia agnaticia se haba desmoronado C) Poderes del pater "amilia )aterfamilias significaba cabe+a libre% esto es% persona no sometida a potestad alguna o% como decan las fuentes% 3 el que tienen dominio en la casa4$ !l &ocablo paterfamilias no aluda a la idea de generacin% ni se refera a alguien que tu&iera descendencia biolgica8 indicaba una situacin de independencia jurdica (sui iuris % una ausencia de sumisin a potestad$ -o coincida% pues% con padre de familia% ya que poda no haber procreado y ser% inclusi&e% imp9ber% mientras no estu&iera sujeto a una potestad$ 6 los miembros de la familia colocados bajo el poder o potestad del jefe se los llamaba filifamilias$ !ran poderes absolutos sobre la unidad familiar los que detentaba el paterB @ )conmicos: 0a familia tena un patrimonio com9n al pater% del cual slo ,l go+aba de la titularidad y la administracin de sus bienes integrantes$ (0os derechos patrimoniales fueron restringi,ndose paulatinamente a fa&or del reconocimiento de capacidad patrimonial a los filifamilias $ ; Polticos: 6l ser la familia una sociedad de car'cter ci&il (constitucin autnoma de cu:o mon'rquico % la magistratura que in&esta al pater le conceda poderes de supremo jue+% pronunciaba sentencias por las cuales poda condenar a los integrantes del grupo familiar con penas (e(clusin de la domus% flagelacin% prisin o muerte $
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Religiosos: la familia tambi,n tena un car'cter religioso% por los cuales tena su propio culto a dioses particulares o a antepasados destacados% sobre el cual el pater era el sumo sacerdotes$ 0os pontfices ejercan el derecho de &igilancia$ !sta organi+acin de la domus perdur por mucho tiempo en el derecho romano y puede decirse que pr'cticamente lleg% con algunas modificaciones% a la legislacin justinianea$ !stas reformas apro&echaron a la familia natural o cognaticia% que tu&o su primer reconocimiento legal en materia de impedimentos matrimoniales% para m's adelante insertarse en la sucesin pretoriana e imperial y especialmente en el r,gimen sucesorio de las -o&elas ;;? y ;D7 de "ustiniano% que le dieron un lugar preponderante dentro del particular derecho familiar romano$
5) PAR)N1)/C* A) Concepto: Eenero de relacin permanente entre dos o m's personas% que puede tener como la+o aglutinante la sangre% el origen o un acto reconocido por la ley$ $) 1ipos de parentesco Agnacin: /e llama as al parentesco ci&il reconocido por el derecho romano que una a todas las personas que estaban sometidas a la patria potestad o potestad marital de un jefe o paterfamilias com9n$ !l &nculo que mantena esta comunidad estaba representado por los descendientes legtimos por lnea de &arones% porque la agnacin quedaba suspendida por el lado de la mujer% que era cabe+a y fin de su propia familia$ >ormaban tambi,n el cuadro de los parientes por agnacin los e(tra:os que el pater incorporaba al grupo% ya sea por adopcin% si se trataba de alieni iuris% ya por adrogacin% cuando se trataba de sui iuris$ 0os hijos nacidos fuera del matrimonio% quedaban e(cluidos originariamente de toda parentela% a no ser que se los adoptara% *asta que apareci el instituto de la legitimacin$ !l &nculo se e(tingua respecto de los hijos cuando salan de la potestad del jefe por emancipacin y respecto de las hijas por un matrimonio cum manu$ /e constitua entreB @ el pater y la mujer casada cum manu (ocupaba el lugar de hija $ ; los hijos de ellos% tanto &arones como mujeres$ D los descendientes &arones de estos%(nietos eran tambi,n agnados entre si y con el padre y el abuelo paterno$ 3 las mujeres de estos nietos% si hubieran contrado matrimonio cum manu$ A los e(tra:os que el pater incorporara al grupo por adopcin(alieni iuris o por adrogacion(sui iuris $ 5 *ijos nacidos fuera de matrimonioB quedan e(cluidos de toda parentela% a no ser que se los adoptara(hasta que apareci el instituto de la legitimacin $ ,uentes de la agnacin @ -acimiento para los hijos de legitimo matrimonio(iustae nuptiae ; la con&entio in manu para la mujer del pater o de sus hijos D la adopcin y la adrogacin para los e(tra:os$ )=tincin: Ol &inculo se e(tingua respecto de los hijos por emancipacin% y respecto de las hijas por un matrimonio cum manu$ !n estos supuestos conser&aban con los antiguos agnados el parentesco natural o cognacin$ Fuerto el pater conser&aban ,l &inculo agnaticio todos los que haban estado sometido a la potestad del difunto Cognacin: /e denominaba as al parentesco fundado en el &nculo de sangre que una a las personas que descendan unas de otras o de un autor com9n% que tanto poda darse en la lnea masculina como en la femenina$ Constitua la familia natural por oposicin a la ci&il o agnaticia% tena como fundamento la unin deri&ada de la comunidad de sangre% legitimada por el matrimonio y no por la filiacin e(tralegtima$ !ran considerados como procreados por el marido los hijos dado a lu+ despu,s de los ;?@ das de contrado el matrimonio y antes de los 3@@ das de su disolucin$ !l parentesco por cognacin poda presentarse en dos formas @ %nea recta o perpendicular: !s aquel en que las personas descienden unas de otras% que puede ser ascendente o descendente$ ; %nea colateral o transversa: !s el constituido por las personas que no descienden unas de otras% sino de un autor o tronco com9n% como ocurre con los hermanos y los primos entre s$ !n ambas lneas el grado de parentesco% se determina haciendo el cmputo de las generaciones% de conformidad con la regla de que cada generacin representa un grado$ !n la lnea recta ascendente el padre se halla en primer grado% el abuelo en segundo% etc$ !n tanto que en la descendente el hijo en primero% el nieto en segundo% etc$ !n la lnea colateral se contaba sumando el n9mero de grados desde la persona cuyo parentesco se quera medir hasta el tronco com9n y desde all se descenda al otro pariente$ 6s los hermanos son colaterales en segundo grado% porque ascendiendo al progenitor com9n (el padre hay un grado y descendiendo al hermano otro% es decir dos$ 0os primos hermanos que tienen por ascendiente com9n al abuelo% son colaterales en cuarto grado$ A"inidad: /e denominaba as al &nculo que naca entre los cnyuges por el matrimonio y el que e(ista entre uno de ellos y los parientes consanguneos del otro$ /eg9n las fuentes afines son los cognados del marido y de la mujer% llamados as porqu, por las nupcias se unen dos cognaciones que son entre s di&ersas (Dig$ 3?%;@%A%3 0a afinidad% que por principio no tena grados% se meda de la misma manera que el parentesco por cognacin y% como este% admita afines en lnea recta% entre los que se encuentran el suegro y el yerno% y en lnea colateral% donde se sit9an los cu:ados$ !l derecho romano solo tu&o en cuenta la afinidad en materia de impedimentos matrimoniales$
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C) Cmputo del parentesco 0a relacin de parentesco se mide por grado$ !ntre ascendiente y descendiente en lnea recta hay tantos grados como generacinB un grado entre padre e hijo% dos entre abuelo y nieto etc$ !n la lnea colateral el grado de parentesco se mide computando las generaciones que &an de una de ellas hasta ascendiente com9n% y las que &an desde este hasta las otras personas8 entre primos el parentesco es de cuarto grado% pues hay que remontarse dos generaciones hasta el abuelo com9n y bajar luego otras dos$
abuelo padre hijo to primo
0a lnea colateral es la que une entre si a los descendientes de otros parientes com9n(hermanos2 primos $ !n ambas lneas de grado el parentesco se determina haciendo el computo de las generaciones$ 6) PA1RIA P*1)/1AD A) Concepto de patria potestad ! su evolucin .istrica: !l conjunto de poderes que el paterfamilias ejerca sobre las personas libres que constituan la comunidad familiar% especie de autoridad soberana del jefe% se denominaba en roma% patria potestad$ !l t,rmino se utili+aba para significar la autoridad del pater sobre sus descendientes y sobre e(tra:os que admitiera en la domus$ !ra una institucin propia del derecho natural% regulada en Roma por el ius ci&ile8 slo era accesible a los ciudadanos romanos de se(o masculino$ 0as personas sometidas a esta potestas deban tener la calidad de ci&es romani$ )volucin .istrica de la Patria potestad: 0a e&olucin de la patria potestas en el Derecho Romano presenta como hitos inicial y final dos concepciones opuestasB comien+a como un poder desptico concebido en pro&echo del que lo ejerce% y luego de un lento proceso de transformacin% termina consider'ndose como una autoridad tuiti&a% destinada a beneficiar a los sometidos a ella$ !n la patria potestas podemos distinguirB @ facultades sobre las personas sujetas ; facultades de naturale+a patrimonial$ !n cuanto al poder sobre las personas% la patria potestad en sus orgenes es un poder ilimitado$ <al es as que el pater puede abandonar al filiusfamilias% e(ponerlo% &enderlo como a un escla&o% imponerle toda clase de castigos% darle en no(a e incluso% oyendo a una junta de parientes% darle muerte$ 6dem's el pater puede reclamar al filius con la rei&indicatio (que es la misma accin que le sir&e para reclamar las cosas de que es propietario /in embargo% la presin del ambiente social y el afecto natural mitigaron en la pr'ctica el rigor de un poder tericamente tan absoluto8 aunque en el terreno legislati&o% las escasas disposiciones de la ,poca imperial que se citan como limitati&as de las facultades del pater% no dejan de reconocer% en el 'rea estrictamente jurdica% la autoridad del pater hasta el lmite e(tremo del ius &itae et necis$ /lo en casos e(cepcionales y concretos se &e limitado este derecho del pater sobre la &ida del hijo% como algunas legislaciones de <rajano% 6driano y 7lpiano$ 0o que s puede afirmarse es que en el Derecho justinianeo tal poder de &ida y muerte del pater sobre el filiusfamilias ha desaparecido para esta ,poca$ 0a e(posicin de los hijos% que% seg9n parece% la costumbre limitaba de hecho a casos de parto monstruoso% fue indirectamente sancionada por disposiciones de Diocleciano y Constantino% que restringieron al pater algunas de las facultades sobre aquellos hijos a los cuales hubiera e(puesto y una constitucin de .alente y .alentiniano equipar la e(posicin al homicidio$ 0a &enta del hijo fue declarada crimen en constituciones de Caracalla & Diocleciano% y considerada e(cepcionalmente lcita por otra constitucin de Constantino si se trataba de un reci,n nacido$ $) +odos de ad0uirir la patria potestad !l derecho romano reconoci di&ersas formas de formar parte de la familia agnaticia del titular de la potestas$ 0os modos de entrar a formar parte de una familia romana sonB el nacimiento% la adopcin% la legitimacin% la adrogacin% y el con&entio in manu$ Nacimiento: !l modo normal de entrar a la familia y someterse a la potestad del jefe de ella% fue el nacimiento o procreacin e( iustis nuptiis% por indi&iduo &arn% ya fuera pater o filius$ 0os descendientes por lnea femenina no eran miembros de la familia romana propio iure% ya que pertenecan a la familia de su respecti&o padre$ !l hijo concebido e( iustis nuptiis se designaba con el nombre de iustus% y era quien hubiera nacido despu,s de los ;?@ das de celebracin del matrimonio y antes de los 3@@ de su disolucin$ !n el derecho cl'sico se llamaba a los hijos nacidos de matrimonio% hijos naturales% para diferenciarlos de los adopti&os$ 0os nacidos fuera de legtimas nupcias eran designados espurios$ Con el derecho "ustinianeo se usan tres denominaciones para los hijosB legitimi% que se aplica a los iustu% a los nacidos de matrimonio8 liberi naturales% los habidos en concubinato% y spurii% para los que nacan de uniones no estables (estos dos 9ltimos sin padre legal% nacan sui iuris %egitimacin: los hijos nacidos en concubinato (liberi naturales seguan la condicin de la madre% el derecho postcl'sico introdujo la legitimacin como el medio jurdico por el cual el hijo natural alcan+aba el car'cter de legtimo%
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quedando sometido a la patria potestas en calidad de alieni iuris$ !ra menester la presencia de ciertos requisitosB que el hijo fuera procreado por padres en concubinato (relacin permanente distinta del matrimonio% que se daba cuando un ciudadano se una a una mujer de condicin inferior % no haba legitimacin si los hijos eran adulterinos (fruto de uniones en que los padres o alguno estaba ya casado % o incestuosos (hijos de parientes en grado prohibido o espurios (eran todos los dem's ilegtimos 8 se e(iga el consentimiento del hijo ya que perda la calidad de sui iuris8 se requera por 9ltimo una forma legal de legitimar% la legislacin romana consagrB /u siguiente matrimonio de los padres: !l padre se desposaba con la concubina% siempre que no hubiera impedimento legal% permanente o temporal$ !sta forma fue creada por Constantino$ !l efecto era equiparar al hijo legitimado con el nacido e( iustis nuptiis y por consecuencia% el hijo natural se someta a la potestad paterna con plenos derechos de agnacin$ )erda su calidad de sui iuris se con&erta en alieni% e(perimentando una capitis diminutio mnima$ * lacin por curia: -acida de los emperadores <eodosio 55 y .alentiniano 555$ Cuando el padre que careca de hijos legtimos ofreca a la curia de su &illa natal su hijo natural o casaba su hija con un decurin (no tena car'cter de legitimacin% slo atribua un derecho de sucesin las consecuencias jurdicas de esta legitimacin fueron menos amplias que las de la anterior% puesto que el hijo slo adquira la condicin de legtimo respecto de su padre$ Rescripto del prncipe: >ue la forma de legitimar en el derecho "ustinianeo% permiti con&ertir en legtimos a hijos habidos de uniones que no podan contraer matrimonio por impedimentos legales% siempre que el padre natural no tu&iera hijos legtimos$ )roduca efectos plenos% el hijo entraba con los beneficios que otorgaba la agnacin$ Adopcin: 0a adopcin es el acto jurdico por &irtud del cual un e(tra:o ingresa como filius en una familia$ /eg9n que el adoptado sea un alieni iuris o un sui iuris% se distingue la adopcin en dos formasB adoptio y adrogatio$ @ Adoptio: 0a adoptio o datio in adoptionem es un acto jurdico creado por &a de interpretacin$ 6poy'ndose en un te(to de las K55 <ablas que proclama la libertad del filius &endido por tres &eces$ !l pater% puesto de acuerdo con un tercero% le &ende el filius por tres &eces consecuti&as% con el pactum fiduciae de manumitirlo$ Como consecuencia de las dos manumisiones que siguen a las dos primeras &entas% el pater recobra la potestas sobre el filius$ 6 la tercera &enta no subsigue una manumisin% sino una remancipatio al pater% contra el cual formula luego el adoptante una imaginaria rei&indicacin del filius como propio$ 0a adoptio no esta sujeta a otros requisitos que los nacientes de su propia naturale+a$ 6s% no esta permitido que adopten las mujeres% ya que es negado a ,stas el ejercicio de la patria potestas$ !n la adoptio antigua% el adoptado% se desliga de la familia originaria% para unirse en nombre% agnacin% religin% gens% tribu% etc$% con la familia en la que es recibido$ !n la ,poca justinianea la adopcin se &erifica de acuerdo con un procedimiento simpleB !l adoptante% el adoptado y el padre de ,ste se presentan ante la autoridad judicial competente% tom'ndose nota de la declaracin concorde del antiguo y del nue&o pater$ "ustiniano distingue dos clases de adopcinB la adoptio plena ! la adoptio minus plena$ 0a primera es hecha por un ascendiente del adoptado% y produce los mismos efectos que la cl'sica% en t,rminos que el filius se desliga totalmente de su familia originaria% para hacerse miembro de la nue&a familia$ 0a segunda deja al adoptado bajo la potestad de su padre natural$ H solo le otorga un derecho de sucesin legtima sobre los bienes del adoptante$ ; Adrogatio: 0a adrogatio implica la absorcin de una familia por otra$ !l adrogatus% sujeto sui iuris% sufre una capitis deminutio% que le con&ierte en alieni iuris$ !l adrogado% as como los indi&iduos sometidos a su potestad% entran bajo el poder paterno del adrogante% que adquiere tambi,n su entero patrimonio$ !ra necesario que la adrogacin fuera aprobada por los pontfices% quienes reali+aban una encuesta% la que si resultaba negati&a la adrogatio no se efectuaba% si resultaba positi&a% era con&ocado el comicio curiado cuyo presidente% el pontife( ma(imus% formulaba ante el pueblo una triple interrogacin$ 6l adrogante% si aceptaba tal paterfamilias por hijo legtimo8 al adrogado% si consenta someterse a la potestad del adrogante y al pueblo si as lo ordenaba (rogatio % despu,s los pontfices procedan ante el comicio a la detestatio sacrorum% que era el acto solemne por el cual se e(tingua todo &nculo entre el adrogado y su antigua gens$ 0as mujeres no pueden ser adrogadas ya que ni la misma muerte de su pater las libra de seguir en la condicin de filifamilias% y cuando la antigua potestad sobre ellas ejercidas cedi paso a la tutela% su situacin fue semeja a la de los imp9beres$ <ampoco pueden ser adrogados los imp9beres% porque el tutor no tiene autoridad bastante parar con&ertir al pupilo en homo alieni iuris$ 0a adrogacin de las mujeres es concedida en la ,poca postcl'sica$ Desde antiguo la adrogacin est' sujeta a requisitos m's precisos y seguros que los e(igidos para la adoptio$ /on de se:alar las medidas fijadas por 6ntonio )o para tutela del adrogado% y que se resumen asB el adrogante debe restituir el patrimonio al adrogado en el caso de que lo emancipe8 el adrogado tiene derecho a la cuarta parte de los bienes del adrogante% cuando ,ste lo emancipe sin justa causa o lo desherede8 el adrogante debe restituir el patrimonio a los herederos que hubiera tenido el adrogado% de haber muerto sui iuris$ !l adrogado debe manifestar su consentimiento de un modo e(preso8 el adrogante ha de tener% cuando menos% sesenta a:os% no puede adrogar quien tiene hijos o esta en condiciones de tenerlos% como tampoco% una persona de mejor posicin econmica que el adrogante8 no esta permitido adrogar a m's de una persona$ Conventio in manum: 0a con&entio in manum es el acto por el cual ingresa la mujer en la familia del marido% rompiendo todo la+o con su familia originaria$ 0a entrada a la nue&a familia puede situarla filiae loco o neptis loco% seg9n que el nue&o paterfamilia sea% respecti&amente% el marido de ella o el pater del propio marido% por encontrarse ,ste in patris potestate$ 0a con&entio in manum puede tener lugar de tres modosB farreo% coemptione y usu$ D 0a confarreatio es una ceremonia religiosa% celebrada ante die+ testigos y el sacerdote de "9piter% o el )ontfice F'(imo% con pronunciamiento de palabras solemnes y la ofrenda de un pan de trigo$ 3 0a coemptio consiste en la compra fingida de la mujer% en la forma de la mancipatio$
GG
!l usus es la usucapin o adquisicin por la posesin aplicada a este caso$ !l marido adquiere la manus sobre la mujer cuando ejerce de hecho esta potestad a lo largo de un a:o$ Cajo la presin de nue&as concepciones sociales% la con&entio in manum desaparece totalmente en el /$ 555 dC$ /u desaparicin trajo como consecuencia el que la mujer perteneciese a una familia distinta de la del marido y de los propios hijos% pero comen+ pronto a afirmarse su condicin de esposa% se:al'ndose a su fa&or un derecho de sucesin y de alimentos$ C) %a Patria potestad ! las relaciones patrimoniales' 0a patria potestad generaba% a la par que relaciones de orden personal% otras de car'cter patrimonial$ !n la familia romana% por ra+n del car'cter absoluto de la potestad del pater% el hijo estu&o por mucho tiempo% en cuanto a sus bienes% en situacin semejante a la del escla&o$ 6s% de conformidad con los principios del ius ci&ile% slo poda ser titular de derechos patrimoniales el pater familia% porque como e(presa Eayo 3el que est' bajo la potestad de otro no puede tener nada suyo4$ !sta falta de patrimonio propio% no le impeda al filius reali+ar negocios jurdicos por medio de los cuales el pater adquiriera derechos reales o creditorios% de donde resultaba% al igual que el escla&o% un instrumento de adquisicin del jefe de familia$ Contrariamente% cuando el hijo se haca deudor por &irtud de la celebracin de negocios jurdicos de car'cter patrimonial% el deber de prestacin no recaa sobre el pater% sino que incumba e(clusi&amente al filius% que era el sujeto ci&ilmente obligado$ Claro que en este supuesto los derechos de los acreedores a cobrar sus legtimos cr,ditos podran tornarse ilusorios ante la falta de bienes propios del hijo de familia$ !stos principios jurdicos del ius ci&ile tu&ieron necesariamente que modificarse a fin de no contrariar la equidad que e(iga% que as como el jefe de familia se beneficiaba con las adquisiciones reali+adas por las personas sometidas a su potestad% respondiese de las deudas por ,stas contradas$ <ales eran las consecuencias de la patria potestas en el &iejo ius ci&ile$ )ero se fueron modificando en dos direccionesB @ *aciendo al pater responsable de las deudas del hijo% en ciertas condiciones$ ; Reconociendo al hijo% en medida cada &e+ m's amplia% la autoridad de derechos patrimoniales Acciones Adiecticiae 0ualitatis: !stas acciones aluden a la condicin de los escla&os$ Luienes% al igual que los hijos del pater% podan tambi,n% con arreglo del ius ci&ile% hacer al dominus acreedor% pero no deudor$ 6 unos y a otros se les aplic el sistema de las actiones adieticiae qualitatis% con las que el pretor corrigi la citada anomala$ )ara ello prometa en su edicto las siguientes acciones% ejercitables contra el pater por aquellos que resultasen acreedores en negocios celebrados con el filius o con el escla&o$ @ Actio 0uad iussu& si el pater manifest e(presamente su &oluntad de que el filius lle&ase a cabo el acto$ ; Actio e=ercitoria% si el negocio lo celebr el filius como magister na&is o capit'n de una na&e% puesto para el que fue designado por el pater armador$ D Actio institoria% si el pater puso al hijo al frente de un comercio o industria y con tal calidad reali+ el acto creador de la deuda 3 Actio de peculio& cuando el pater hubiese desglosado una porcin de su patrimonio% entreg'ndosela al filius como peculium para que lo administre y negocie% los acreedores pueden cobrarse hasta donde alcance el acti&o de ese peculium$ A Actio tri utoria& si el pater constituyo el peculio con ;@@ ases y slo ;@@ en el% el pater los retraer' el primero% y el acreedor nada cobrar'$ *aba sin embargo% un caso en que esto no se permitaB cuando a sabiendas del pater% el filius destin el peculio a ejercer el comercio$ !n tal caso se haca un concurso de acreedores% entre los cuales se contaba al pater% si bien a ,ste le encomendaba el pretor la distribucin a promota del acti&o$ De perjudicar dolosamente en el reparto a alg9n acreedor% ,ste podr' dirigirse contra ,l% mediante la accin llamada tributoria$ 5 Actio in rem verso% por la cual se demandaba al pater hasta la medida de la ganancia que &ino a aumentar su patrimonio como resultado del negocio del filius$ )ara esta hiptesis y la del peculio se utili+aba una 9nica frmula% la cual abarcaba en la condemnatio ambos supuestos$ Peculio: Dice Celso al libro se(to de los digestosB lo que tiene el sier&o por permiso de su se:or separado de sus cuentas% y sacado lo que debe a ,ste$ !(istan cuatro clases de peculiosB @ Peculio Pro"ecticio: !l primero de los peculios que admiti la legislacin romana% fue el llamado profecticio% que se conceda tambi,n a los escla&os$ !staba integrado por una peque:a suma de dinero y otros bienes que el pater entregaba al filius en goce y administracin% sin que tu&iera poder de disposicin$ !l propietario de las cosas que lo integraban era siempre el pater% por lo cual la concesin era re&ocable$ 6 la muerte del filius% los bienes que constituan el peculio retornaban al pater$ ; Peculio Castrense: /e formaba con todo lo que el hijo adquira por condicin de militar% comprendiendo no slo sus sueldos% sino tambi,n el botn de guerra% las herencias y legados pro&enientes de sus compa:eros de armas y las donaciones en ocasin de su partida a campa:a$ /obre tales bienes el hijo soldado tu&o% adem's del disfrute% un &erdadero derecho de propiedad% poda disponer de ellos% primero por testamento y m's adelante por negocios inter &i&os$ 0as cosas que lo constituan no perdieron el car'cter de peculio% ya que el filius no haba dispuesto de ellos$ 6 su muerte se transmitan al padre% no como objeto de herencia% sino en concepto de peculio$ D Peculio cuasicastrenseB 6parece con Constantino$ -o se diferenciaba del anterior en cuanto a su r,gimen jurdico% sino respecto a los bienes que los integraban$ !stu&o constituido en un primer momento por los sueldos y retribuciones que el hijo perciba por sus funciones en el palacio imperial y% m's adelante% por todo lo que pro&iniera de cualquier cargo p9blico% del ejercicio de profesiones liberales% de la carrera eclesi'stica y de donaciones reali+ados por el emperador o su esposa$
;@@
Peculio Adventicio: <ambi,n creacin de Constantino$ Con su r,gimen acentu la incipiente capacidad del filius familias romana% en cuanto concierne a su estado patrimonial$ /e reser& e(clusi&amente al hijo% la propiedad de los bienes heredados de la madre% que no pasaban a integrar el patrimonio del pater% al que slo se le reconoca el usufructo y la administracin$ Osta norma se e(tendi a todos los bienes que el hijo recibiera de los ascendientes maternos por actos a ttulo gratuito% como legado o donacin% comprendi,ndose en ellos los lucros esponsalidos o mupesales% se le dio ,ste nombre por reposicin al peculio profecticio que pro&ena del padre$ Con Justiniano% se amplia al m'(imo la capacidad patrimonial del filius% se declaran de propiedad de ,ste% con slo facultad de administracin y usufructo a fa&or del pater% todos los bienes que adquiriese de cualquier modo o procedencia% con e(cepcin de los obtenidos por medio suministrado por el padre% o en ra+n de gratitud a ,sta$ /e dispone toda&a en el Derecho "ustinianeo% que en algunos casos% ni siquiera se recono+ca al pater el usufructo de los bienes ad&enticios% con la condicin de que el padre quedara e(cluido del goce% o cuando adquiriera una herencia contra la &oluntad del pater o hubiere imposibilidad de ,ste para adquirirla$ !n ,stos casos se presentaba lo que los int,rpretes han denominado peculium ad&enticium irregulare$ C( D) )mancipacin: concepto ! rCgimen legal Concepto: 0a emancipacin surge como un acto &oluntario del pater% el cual libera de su patria potestad a un filius2 familias y lo con&ierte en 3sui iuris4$ )volucin .istrica @ Gpoca antigua ! cl<sica: !l procedimiento surge por interpretacin pontifical de la norma de las K55 tablas% que sancionaba al padre que reali+aba tres &entas sucesi&as del hijo% con la perdida de la patria potestad$ !ste procedimiento es el mismo que se ha &enido usando para la adopcin8 este consista en que el pater si quera e(imir de la patria potestad al hijo &arn% lo &enda ficticiamente tres &eces% a personas de su confian+a (coemptionator con el compromiso de manumitirlo$ 0a tercera manumisin lle&a consigo la ruptura de la de la patria potestad% pero el tercero adquirira como consecuencia% el derecho de patronato% tutela y sucesin sobre el filius$ )ara e&itar esos efectos el coemptionador se obligaba por una acto de fiducia a reemanciparlo al pater para que fuera este quien lo manumitiera$ !llo le daba al pater los derecho de patronato% tutela y sucesin sobre el hijo emancipado$ ; Gpoca postcl<sica: )aralelo a este procedimiento% en ,pocas del emperador 6nastasio surge la llamada emancipatio anastasiana% que tenia lugar por rescripto del prncipe% para esto se e(igi el consentimiento del filius$ D Gpoca de Justiniano: )oco tiempo despu,s "ustiniano simplific a9n m's la forma de emancipar% autori+ando su reali+acin por declaracin hecha ante el magistrado$ 0a emancipacin ser' ordenada por la ley en los casos en que el filius haya accedido a cargos ci&iles o eclesi'sticos o que el pater haya prostituido a su hija$ Imposicin e=cepcional de la emancipacin: 0a emancipacin% siendo un acto de liberalidad no le poda ser impuesta% sal&o casos e(cepcionales contemplados por la leyB 3 /i el hijo fue objeto de malos tratos por parte del pater$ A /i habiendo entrado el filius imp9ber bajo su potestad por adrogacin% la solicitara al alcan+ar la pubertad$ 5 >inalmente cuando la emancipacin del hijo figuraba como condicin en un legado otorgado a su fa&or Consecuencia inmediata de la emancipacin: !l efecto inmediato de la emancipacin era con&ertir al filius en 3sui iuris4% es decir en persona libre de potestad$ 0e produca una 3capitis diminutio mnima4% que en el supuesto tenia por consecuencia hacer perder al hijo los antiguos la+os de agnacin con su anterior familia para con&ertirlo en jefe de una nue&a% en torno a cuya potestad se iba a constituir otra familia por agnacin$ Irrevoca ilidad de la emancipacinB 0a emancipacin que tenia car'cter irre&ocable% solo poda quedar sin efecto cuando el hijo fuera culpable de ofensa% injurias o malos tratos inferido a su padre$ Consecuencias patrimoniales: !l emancipado adquiere plena capacidad jurdica por lo cual poda ser titular de un patrimonio propio$ !n cuanto al 3peculio ad&ecticio4 (patrimonio recibido por lnea materna% sea donaciones% legados o herencias cuya propiedad tambi,n adquira % se le reconoca al pater la mitad del usufructo% como premio por la emancipacin$
UNIDAD EIII
4)+A1RI+*NI* A)Concepto en las "uentes romanas !l matrimonio puede definirse como la cohabitacin de dos personas de distinto se(o% con la intencin de ser marido y mujer% de procrear y educar a sus hijos y constituir entre ellos una comunidad absoluta de &ida$ -o se trataba de un acto jurdico al que los contrayentes dieran &ida por una declaracin de &oluntad% sino de una situacin de hecho fundada en una con&i&encia o cohabitacin de un hombre y una mujer% cuyo comien+o no estaba marcado por formalidad alguna% y en la intencin permanente y recproca de tratarse como marido y mujer% que los romanos llamaron affectio maritalis$ 0as caractersticas muy especiales que presentaba el matrimonio romano ha hecho sostener% con toda ra+n% que se diferencia del matrimonio moderno en que aquel era una relacin de hecho con consecuencia jurdica% en tanto que ,ste es una relacin jurdica con consecuencias sociales$ Constaba pues% el matrimonio de dos elementos% uno objeti&o% representado por la cohabitacin% y otro subjeti&o% que era la affectio maritalis$ 0a affectio maritalis no es 9nicamente manifestacin de consentimiento inicial emitida en una sola &e+B es m's bien un estado de &oluntad cotidiano$ De ah que el di&orcio apare+ca tan natural para los romanosB el matrimonio sostenido 9nicamente por la affectio maritalis% se acaba si la affectio cesa$
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!l matrimonio romano fue siempre mongamo$ 0as fuentes nos traen dos definiciones de matrimonio$ !n las 5nstitutas se dice que 3es la unin del &arn y la mujer que comprende el comercio indi&isible de la &ida4 $ Con ella se e(plica el car'cter esencial del matrimonio% que lo constitua la intimidad y la comunidad de &i&ir% ideal e intencionalmente perpetua% entre dos cnyuges$ 0o dicho &ale tambi,n% para la c,lebre definicin de Fodestino% para quien 3las nupcias son la unin del &arn y la hembra y el comercio de toda &ida% comunicacin del derecho di&ino y del humano$ $) )lementos del matrimonio& su #etivo ! o #etivo' !l matrimonio constaba con dos elementosB uno objeti&o% representado por la cohabitacin% y otro subjeti&o o intencional% que era la affectio maritalis$ %a co.a itacin% aunque es un elemento f'ctico que inicia la &ida conyugal% no debe entenderse e(clusi&amente en sentido material% sino mas bien ,tico% porque e(ista aun en el caso de que los esposos no compartieran el mismo hogar y poda contraerse el matrimonio hasta cuando el marido estu&iere ausente% siempre que la mujer entrara en la casa (deductio in domum mariti $ 0a ausencia de la mujer impeda el perfeccionamiento del matrimonio$ %a a""ectio maritalis% el elemento moral e interno% no era meramente una manifestacin de consentimiento inicial% ya que la intencin de ser marido y mujer deba ser duradera y continuada% porque si cesaba% el matrimonio se e(tingua$ 0a affectio no importaba un simple consentimiento% puesto que el matrimonio no era un contrato consensual que generaba obligaciones% sino una relacin f'ctica creadora de un status% el de marido y mujer$ !l matrimonio romano dura e(actamente lo que dura esa affectio maritalis$ Cuando falta% se disuel&e el matrimonioB hay di&orcio% que no es un acto o negocio jurdico 1 como no es tampoco el matrimonio% sino el dejar de ser matrimonio por haber desaparecido la &oluntad de con&i&ir en sociedad dom,stica$ "ustiniano e(igir' como prueba del matrimonio de personas de alto rango la confeccin de un instrumento escrito dotal% y% por influencia de la concepcin cristiana del matrimonio como sacramento% se tender' a considerar prueba del affectio maritalis la bendicin sacerdotal$ 0a intensin marital se demostraba mediante declaracin de los esposos y de los parientes y amigos% pero m's propiamente por una manifestacin e(terior llamada honor matrimonii% que era el modo de comportarse en sociedad de los esposos% y especialmente% el trato que el marido dispensaba a la mujer% que deba ocupar la posicin social de aquel y la dignidad de esposa$ C) ,ormas de cele racin del matrimonio +atrimonio cum manu: 7na de las potestades que poda ejercer un paterfamilias romano fue la manus maritalis$ !s que desde el antiguo derecho de Roma las mujeres casadas solan entrar a formar parte de la familia del marido% coloc'ndose bajo su potestad y rompiendo todo &nculo con la familia de que procedan$ /e configuraba entonces una forma de matrimonio% el matrimonio cum manu% seg9n el cual la esposa se haca filifamilias y quedaba sometida al nue&o pater$ =cupaba el lugar de hija (loco filiae % si su cnyuge era el pater% o de nieta (loco neptis % si el marido se encontraba bajo la potestad paterna% en cuyo caso a la muerte del padre% su esposo le suceda en la manus maritalis$ Re0uisitos: /e necesitaba la manifestacin inicial del consentimiento y la continuidad de ese consentimiento durante todo el matrimonio$ !sto se conoce como Uaffectio maritatis <ena que e(istir el Uius conubiumU (derecho a matrimonio $ !ra un derecho que slo tenan los ciudadanos romanos y posteriormente los latinos$ <enan que tener la edad adecuada para contraer matrimonio (como mnimo haber alcan+ado la pubertadB ;A para los hombres y ;D para las mujeres $ )"ectos: 0os hijos de esta unin son hijos legtimos y ciudadanos romanos y adem's pasaban a estar sometidos a la potestad del pater familia$ /e creaba el &nculo de afinidad con los parientes de la mujer o del marido$ /e aplican determinados beneficios a los cnyuges respecto a los derechos sucesorios recprocos% respecto a la dote% respecto a la e(encin de declarar en un procedimiento contra el otro$ 0es afectaba la ley del adulterio y la prohibicin de donaciones entre ellos$ ,ormalidades de la cele racin de la manus: 0a manus no naca autom'ticamente por una sola celebracin del matrimonio% sino que requera un dato legal especial para que el marido adquiriera tal potestad$ !l derecho romano conoci tres modos o formas de adquisicin% que no deben entenderse como tres formas distintas de celebracin del matrimonioB Con"arreatio: /u nombre deri&a de panis farreus (pan de cebada % que comido en com9n haba simboli+ado una perfecta comunin de &ida y constituido% tal &e+% el antecedente de las modernas tortas de boda$ /e trataba de una ceremonia religiosa de una solemnidad 9nica en la que los desposados se hacan recprocamente solemnes interrogaciones y declaraciones ante die+ testigos ciudadanos romanos% asistidos del gran pontfice y ante el sumo sacerdote de "9piter% a quienes los interesados ofrecan un sacrificio en el que figuraba el pan de trigo (farreus panis $ 0a mujer desde entonces era admitida en la comunidad familiar del pater% bajo la potestad del cual quedaba$ !ste rito fue cada &e+ menos practicado al ir desapareciendo la diferencia entre patricios y plebeyos (mediante la ley Canuleia % como propio que era de los ciudadanos de la clase aristocr'tica de la sociedad romana$ /e lo e(iga toda&a a fines de la Rep9blica para que los hijos del matrimonio pudieran ser flamines maiores% hasta que el emperador <iberio aboli los efectos ci&iles de la confarreatio$ )or este procedimiento la mujer quedaba indisolublemente unida a la familia del marido y de su culto y no poda ser separada m's que por el rito contrario de la diffarreatio en condiciones que no son conocidas$
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Coemptio: /istema nacido con posterioridad al anterior% probablemente para posibilitar la adquisicin de la manus en los matrimonios en los que inter&ena un plebeyo$ 0a coemptio fue una emancipatio por la que la mujer era &endida o se auto &enda al marido% declar'ndose que tal &enta era matrimonii causa y no como escla&a% para que as quedara bajo la potestad del marido y no in mancipio de ,ste$ !ra una compra figurada que el marido hace de su mujer al padre de ,sta% o a quien la tena bajo su potestad$ !n caso de haber sido sui iuris la esposa% era necesaria la auctoritas del tutor$ Dicha compra se haca pesando en una balan+a un tro+o de cobre que luego el no&io entregaba al padre de la no&ia% como pago simblico de la potestad sobre ella$ 0a coemptio &a tambi,n haci,ndose infrecuente en la ,poca de Cicern como consecuencia de la a&ersin que sienten las mujeres hacia el matrimonio cum manu$ !n la ,poca cl'sica ha cado totalmente en desuso y slo perdura como institucin la coemptio fiduciae causa% aplicable para que la mujer pudiera testar &'lidamente o cambiar de tutor$ /e e(tingua el poder marital cuando se hubiera adquirido por coemptio tambi,n por un acto contrario% consistente en una remancipatio de la mujer a un tercero% el cual la manumita despu,s$ Usus: Cuando el matrimonio haba sido celebrado sin las formalidades de la confarreatio o de la coemptio% se aplicaban las normas propias de la usucapin% y el marido adquira la manus por el usus% es decir% la adquisicin del poder sobre la mujer a tra&,s del uso continuo e ininterrumpido% reteniendo a la mujer en posesin durante un a:o$ 0a ley de las EII 1a las consagr la solucin en la posibilidad que tena la esposa de interrumpir esta especial usucapin permaneciendo fuera de la domus (casa del marido durante tres noches seguidas (trinoctum $ /ucedido esto el a:o se interrumpa y haba que &ol&er a contarlo nue&amente$ H si antes de finali+ar el nue&o a:o &ol&a a suceder lo mismo% la adquisicin de la manus poda postergarse indefinidamente$ !ste modo arcaico de adquirir la potestad marital no sobre&i&i al fin de la ,poca republicana y habra sido el emperador 6ugusto quien lo aboli totalmente$ +atrimonio /ine +anu: 0a mayor parte de los pueblos de la antigMedad practicaron simult'neamente formas diferentes de matrimonio$ 0os romanos conocieron a la par del matrimonio cum manu% las iustae nuptiae sine manu% que fueron un medio para que el paterfamilias se procurase los hijos que deseara sin agregar a su familia la mujer que se prestaba a d'rselos$ /e discute el origen y la antigMedad de este matrimonio$ !l principio seg9n el cual el pater formaba su familia como deseaba% e(plicara esta forma de nupcias$ 0a decadencia de la manu maritalis% desaparecida absolutamente alrededor del siglo 555 d$ C$% torna corriente la pr'ctica del matrimonio sine manu$ !n ,l% al no tener el marido poder alguno sobre la mujer% ,sta quedaba en la misma situacin familiar y patrimonial que tena antes de las nupcias$ !n consecuencia% si era alienis iuris al tiempo de contraer matrimonio% continuaba sometida a la potestad de su padre% en tanto que si tena calidad de sui iuris% deba nombr'rsele un tutor$ /u marido no era su tutor legtimo% ni era usual nombrar al marido tutor de la propia mujer$ D) Presupuestos del matrimonio *ay matrimonio &'lido cuando se dan los siguientes requisitosB 4)( Idoneidad "sica: -o podan casarse los menores imp9beres lo que implic que la edad mnima para la mujer era la de ;D a:os$ !n cuanto al &arn% en un principio se e(iga un e(amen fsico reali+ado por el pater% quien deba manifestar si haba encontrado se:ales de pubertad$ >ue "ustiniano quien finalmente adopt% por todos los supuestos% el lmite con&encional de ;A a:os como edad nupcial legalmente admitida para el &arn% manteniendo la de ;D para la mujer$ Dentro de la aptitud fsica debemos mencionar el caso de los castrados% a quienes 7lpiano ju+gaba inh'biles para contraer matrimonio$ Distinto era el caso de los impotentes por efectos org'nicos naturales 1spadones2% dado que dichos defectos% al no e(cluir la affectio maritalis (intencin de ser marido y mujer % no prohiba la celebracin de un matrimonio &'lido$ 5)( Capacidad Jurdica: 0os futuros esposos deben ser libres y ciudadanos romanos% lo que quiere decir que teniendo el status libertatis y el status ci&itatis% han de go+ar del ius connubius$ 0a unin en la que uno o ambos miembros de la pareja es escla&o% no es matrimonio sino contubernio$ )or su parte tampoco es matrimonio la pareja que forman un ciudadano y una peregrina o &ice&ersa$ 7na ley Finicia (siglo 5 6$C$ reglament que de estas parejas entre ciudadanos y no ciudadanos los hijos heredan la situacin jurdica del progenitor no ciudadano% situacin que cambi totalmente con la constitucin de Caracalla en el D;D D$C$ que concedi la ciudadana a todos los habitantes del 5mperio Romano$ )ero no bastaba con tener el ius connubius% haba que tenerlo en relacin a la persona con quien se deseaba contraer matrimonio$ 6s% durante mucho tiempo% carecieron de aptitud nupcial entre s los patricios y plebeyos$ !(actamente hasta la sancin de la 0ey Canuleis ( 6:o AA5 aC$ $ !n un tiempo tambi,n tu&ieron &edados casarse% por carecer entre s del ius connubius% ingenuos y libertos% aunque esta prohibicin habra desaparecido a mediados de la Rep9blica$ Durante 6ugusto% luego de las leyes 5ulis y )apia )oppaea% la restriccin e(ista entre personas de rango senatorial y entre quienes ejercan profesiones deshonrosas (gladiadores% artistas% etc$ o libertos en general$ 6) D Consentimiento de los contra!entes: !l consenso de ambos contrayentes% no era meramente inicial% sino que era constante$ /u e(teriori+acin no fue regulada por el derecho con e(igencias de car'cter formal$ !s materia de los usos sociales que% naturalmente marcaran en Roma% como en otros pueblos% con ceremonias y festejos% acto tan importante$ )ero tales ceremonias no eran e(igencias jurdicas% ante la ley ser&an como medios de prueba% las cuales debieron estar bastante facilitadas por una presuncin a la que hacer alusin$ 0a con&i&encia de un ciudadano con mujer honorable y de igual condicin social se presume matrimonio mientras que la unin con mujer no honorable o de condicin social diferente se estimaba concubinato$ 7) D Consentimiento del pater "amilia: Cuando los contrayentes no son sui iurisB la jurisprudencia lleg a decidir que el pater da siempre su consentimiento% si no muestra e&identemente su disenso$ Casta por tanto% el silencio% es decir la no oposicin% para que el matrimonio pueda contraerse$ !n el caso que el pater familia fuera prisionero de guerra o
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estu&iera ausente podan contraer matrimonio a pesar de la ausencia del consentimiento$ !l derecho justinianeo e(igi% no obstante% que hubiesen transcurrido tres a:os$ /i el pater familia no estaba sano de mente% poda la filia familias contraer matrimonio sin la inter&encin del mismo$ !n el supuesto de que el filius y su padre se encuentren bajo la potestad de una misma persona% se requiere tambi,n el consentimiento de esta (adem's de la que otorga el pater familia $ 0a ra+n estiba en que muriendo el abuelo el padre se con&ierte en sui iuris% y no parece natural que los hijos nacidos del nue&o matrimonio entren en condicin del filii% contra la &oluntad del que por dicha muerte se ha hecho pater de familia$ 0a 0e( 5ulia de Faristandis =rdinibus dispuso que en el caso de que el pater se renegase sin moti&o justificado a otorgar el consentimiento se pudiera recurrir a un magistrado$ )) Impedimentos A solutos ! relativos del matrimonio: Impedimentos: /u sola e(istencia hace imposible la celebracin de un matrimonio &'lido% los mismos pueden calificarse en absolutos y relati&os% seg9n impidan por completo el matrimonio o lo hagan 9nicamente con respecto a cierta persona$ A solutos: !ran impedimentos que ener&aban por completo la aptitud nupcialB Fatrimonio anterior no disuelto$ 0a cada en escla&itud de% o p,rdida del ius connubium$ !n el derecho cristiani+ado% los &otos de castidad y las rdenes sacerdotales mayores$ 0os castrados y los esterili+ados% aunque no as los nacidos impotentes$ Relativos: 0os impedimentos relati&os se daban en las siguientes situacionesB Parentesco en lnea rectaB !staba prohibido en todos los grados% ya se tratase de consanguinidad% afinidad o adopcin$ Parentesco en lnea colateral: !ra impedimento el matrimonio entre hermanos y como principio general entre todas aquellas personas de las cuales una fuese hermano de un ascendente de la otra% sera el caso de tos y sobrinas% o de tos abuelos y sobrinas nietas$ Parentesco por a"inidad: !s decir el que &incula a un cnyuge con los parientes del otro% tambi,n fue un impedimento para el matrimonio% en lnea recta% en todos los grados hasta el infinito% y en lnea colateral% 9nicamente entre cu:ados% a partir del emperador Constantino ("ustiniano confirm esta prohibicin $ Parentesco por adopcin: Constitua un impedimento% aunque cesaba% en caso de la lnea colateral% al producirse la emancipacin del adoptado$ Parentesco espiritual: /e con&irti en impedimento al producirse la cristiani+acin del derecho$ 6s "ustiniano prohibi el matrimonio entre padrinos y ahijados$ *ubo as impedimentos relati&os que &edaban el matrimonio entre diferentes personas o que lo prohiban entre sujetos que% teniendo el ius connubium% carecan de ,l en relacin a la persona con quien deseaban casarse% por ejemploB !l caso de los militares a quienes se les prohibi contraer nupcias para fomentar la disciplina% condicin que fue derogada a fines del /iglo 55 de la era cristiana$ !l caso de los gobernadores de una pro&incia con una mujer radicada en la misma pro&incia$ Ra+ones sociales que &edaban el matrimonio entre senadores y sus descendientes% con libertas o con mujeres de baja condicin$ !l cristianismo impuso la prohibicin de casarse entre judos y cristianos$ !n el derecho antiguo% rigi similar prohibicin entre patricios y plebeyos% hasta el dictado de la ley Canuleia% y con posterioridad se impidieron las nupcias entre ingenuos y libertos hasta que las leyes 5ulia y )apia )oppaea le&antaron esta prohibicin$ /e prohibi el casamiento de la &iuda dentro de los ;@ meses posteriores al fallecimiento del marido% igual rigi para la di&orciada% con el separado$ 0as leyes 5ulia y )apia )oppaea de 6gusto prohibieron el matrimonio entre ad9ltera y su cmplice$ !l Derecho justinianeo &ed el casamiento entre raptor y raptada$
5) R)@I+)N JURFDIC* D)% +A1RI+*NI* A) )"ectos: !l matrimonio b'sico del derecho de familia% produca importantes consecuencias jurdicas tanto respecto del los cnyuges% cuanto con relacin a los hijos y a los bienes$ )"ectos del matrimonio respecto de los cn!uges AdulterioB )rincipal consecuencia del matrimonio era el deber de fidelidad entre los cnyuges$ !l derecho romano trat m's se&eramente la infidelidad de la esposa que la del marido y en este sentido la mujer adultera cometa un delito publico se&eramente castigado8 en cambio el adulterio del marido% siempre que no tu&iera lugar en la ciudad del domicilio conyugal% no era causal de di&orcio )sposo: !l marido adquiere la defensa de la mujer y por tanto% la accin de injurias por las ofensas hechas a aquella$ !l marido cont con el interdictum de u(ore e(hibenda et ducenda para ejercer contra cualquiera que se apoderara ilegtimamente de su mujer% aunque fuera el propio pater familias )sposa: 0a mujer% mientras duraba su soltera &i&a una &ida de absoluto sometimiento al pater% reclusin y aislamiento$ 0a mujer sometida al r,gimen manus marital% modo usual de casarse en los primeros tiempos de Roma% quedaba bajo la autoridad del esposo% como antes lo haba estado bajo la del pater$
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Casi a finales de la rep9blica la relacin conyugal e&olucion hasta alcan+ar la forma muy libre que fue corriente en el periodo cl'sico% donde la mujer era ama indiscutida de su hogar y como tal daba rdenes a los sir&ientes acerca del manejo de la casa$ )ese a tantas libertades haba restricciones% se consideraba impropio que la mujer practicara demasiado en asuntos p9blicos$ 0os matrimonios tambi,n solan ser sine manu% donde la mujer continuaba perteneciendo a la familia de su padre bajo la potestad jurdica de este% participando en el r,gimen sucesorio y de propiedad de su familia natal en lugar de hacerlo en la de su esposo$ Cn!uges: 0as acciones penales e infamantes no se pueden ejercitar entre cnyuges% ni las sustracciones entre ellos son consideradas como hurto% o por lo menos se e(cluye la accin del hurto$ !n materia ci&il% la condena que obtu&iera uno de los esposos en juicio seguido al otro% estaba limitada por el beneficium competentiae% que impeda que se pri&ara al &encido de lo necesario para subsistir de acuerdo a su condicin social$ 0os cnyuges se deban recprocamente alimentos% por lo que en caso de necesidad estaban obligados a proporcionarse comida% &estido% habitacin% etc$ 0os alimentos se determinaban en &ista de las posibilidades del que los deba prestar y de las necesidades del esposo que iba a recibirlos$ -ulas absolutamente son las donaciones entre cnyuges$ /e aduce como ra+n de dicha nulidad que semejantes donaciones habran introducido un espritu de inter,s en las relaciones conyugales% en perjuicio del cnyuge m's generoso$ 7n /enadoconsulto% Cajo /e&ero y Caracalla en el D@#% con&alid estas donaciones% siempre y cuando el donante hubiera muerto sin haberlas re&ocado$ !st'n e(cluidas de todos modos de la nulidad las donaciones por causa de muerte o hechas en ocasin del di&orcio (mortis causa y di&ortii causa 8 y las donaciones en general hechas en el momento en que por cualquier moti&o legal se disuel&e el matrimonio% as como las &erificadas entre el )rncipe y la 6ugusta$ "ustiniano consider tambi,n eficaces las donaciones hechas en caso de destierro o deportacin% a9n cuando a pesar de ello subsistiera el matrimonio$ )"ectos del matrimonio respecto de los .i#os %a "iliacin: Dentro de los efectos del matrimonio en cuanto a los hijos% merece especial tratamiento la filiacin% o sea% la relacin paterno2filial% la que poda ser legtima o ilegtima% seg9n que los hijos nacieran o no de padre y madre unidos en el matrimonio$ 0a filiacin legtima% que era aquella en que el ne(o entre el engendrado y sus progenitores deri&aba de legtimo matrimonio% le daba al hijo la calidad de legtimo% que la ley presuma cuando hubiera nacido despu,s de los ciento ochenta das de la celebracin del matrimonio y antes de los trescientos de su disolucin$ !n estos casos se reputaba al marido padre del hijo% presuncin que poda ser destruida si el padre probaba la imposibilidad material de cohabitar con su mujer o su impotencia para la unin carnal$ !n cualquier otro caso% contrariamente% la mujer deba probar la paternidad si el marido la negaba$ 0a accin que el Derecho Romano otorg a la esposa para el reconocimiento del hijo% se llam actio de partu agnoscendo$ /in embargo% para e&itar la suposicin de parto% la mujer que se crea embara+ada en el momento del di&orcio% est' obligada% seg9n un /enadoconsulto )laussianum (de la ,poca de .espasiano % a comunic'rselo al marido dentro de los treinta das$ F's tarde% el edicto del pretor e(tendi esta disposicin al caso de disolucin del matrimonio por muerte del marido% supuesto en que haba que comunicar el embara+o a las personas interesadas% pues de lo contrario perda la mujer el derecho de intentar la accin de partu agnoscendo8 pero el hijo poda en todo tiempo hacer &aler sus derechos por una actio de liberi agnoscendo$ 0os hijos legtimos tenan derecho de e(igir de sus padres la prestacin de alimentos$ !sta obligacin se impona en primer lugar al padre y a la madre% y en defecto de estos a los abuelos$ 0a prestacin de alimentos era reciproca y en consecuencia los hijos estaban obligados a mantener a sus padres cuando estu&ieran en la indigencia$ =tro deber fundamental que creaba el matrimonio a los hijos era el de respeto y obediencia que deban a sus padres$ !llo haca que no pudieran iniciar accin infamante contra los mismos% ni e(igir por sus cr,ditos m's all' de los medios que estos tu&ieran para pro&eer su subsistencia (beneficium competentiae $ )"ectos del matrimonio respecto de los ienes: 0as principales relaciones de orden patrimonial est'n determinadas por dos instituciones importantesB la dote y la donatio propter nuptias$ 0a situacin &ara fundamentalmente seg9n se trate de un matrimonia cum manu% o sine manu$ !n el primer caso% la mujer no tiene bienes propios porque% mientras el esposo &i&a% la dote y propiedades de su cnyuge le pertenecan por completo$ H al fallecer ,ste% la mujer seg9n las reglas de sucesin intestada tiene derecho a una parte igual a la de sus hijos en la herencia% dando su car'cter de heredera principal conjuntamente con aquellos$ H es que% jurdicamente% la mujer sometida a la manus era una hija m's$ !n el matrimonio sine manu las cosas &ariaban porque% si bien la dote que aportaba el matrimonio era administrada por el marido mientras la unin se mantu&iese% ella en su car'cter de sucesora de su padre poda heredarlo% con&irti,ndose de esta manera en propietaria absolutamente independiente% con capital personal distinto del de su marido$ 6 preser&ar ,ste r,gimen contribuy la prohibicin% dictada a comien+os del 5mperio% de las donaciones entre cnyuges$ <ales bienes% los que en el matrimonio eran propiedad e(clusi&a de la mujer% eran denominados parafernales% concepto que inclua% tanto a los trados por ella al margen de la dote% y sus acreencias% cuanto los recibidos posteriormente por herencia% legado o donacin$ De la administracin de los mismos se ocupaba antiguamente el tutor de la mujer% cuando esta se encontraba sometida a tutela perpetua$ )ero ya 6ugusto sua&i+a esta situacin al instituir el ius liberorum por el cual e(clua de la tutela a la mujer que hubiese dado a lu+ tres hijos siendo ingenua% o cuatro siendo liberta% y Claudio al abolir la tutela agnaticia asesta un golpe irreparable a esta arcaica forma de proteccin$ 6 partir de entonces ser' la mujer por si misma quien administre los bienes que le son propios$
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$( Disolucin del matrimonio !l matrimonio en Roma se disol&a por muerte de uno de los cnyuges% por p,rdida de la capacidad matrimonial% por sobre&enir un impedimento y por una causa especfica% el di&orcio$ 6 la muerte se equiparaba la ausencia$ /i uno de los esposos &i&a largo tiempo sin tener noticias del otro% presumi,ndose su muerte% se consideraba disuelto el matrimonio porque cesaba la intencin matrimonial$ *aba disolucin del &nculo por p,rdida de la capacidad de los esposos en los casos de capitis deminutio ma(ima porque las nupcias solo eran para personas libres$ /i la p,rdida de la libertad hubiera sido pro&ocada por cauti&erio% el ius postliminium no tena efecto% dado que el matrimonio no era una situacin f'ctica$ 6l retornar el cnyuge cauti&o poda unirse en nue&o matrimonio con el que haba permanecido libre% pero no continuar el anterior$ <ambi,n se perda el &nculo por la capitis deminutio media% ya que las iustae nuptiae solo eran accesibles a quienes go+aran de la ciudadana romana$ /e e(tingua as mismo el matrimonio por sobre&enir un impedimento% como en el caso del incestus super&eniens que se produca si el suegro adoptaba al yerno% de modo que ,ste se &ol&a hermano de su esposa$ /e poda e&itar que sobre&iniese el concepto% emancipando pre&iamente el pater a su hija$ )l divorcio: Causa especfica de disolucin fue el di&orcio que era la falta de affectio maritalis en uno de los cnyuges o en ambos$ 0a disolucin por conclusin de affectio maritalis desde antiguo rigi el principio de que el matrimonio era una institucin esencialmente disoluble$ )or aplicacin de tal principio los cnyuges no podan obligarse contractualmente o a no di&orciarse% ni a dificultar el di&orcio con penas con&encionales$ !l di&orcio tena lugar en tiempos cl'sicos por con&enio no formal o por declaracin de uno de los esposos% una e(cepcin a esta regla fue establecida por la le( iulia de adulteriis% que estableci que el repudio deba participarse por un liberto en presencia de siete testigos% pero a9n una declaracin no formal era bastante para disol&er el matrimonio$ !n la ,poca postcl'sica se introdujo el uso de redactar un documento escrito que formali+ara el di&orcio% m's tarde esta costumbre se torn una e(igencia legal$ "ustiniano mantu&o este criterio pero permiti la declaracin ante siete testigos que haba consagrado la ley 5ulia$ )robablemente se quiso hacer obligatoria esta declaracin escrita firmada por siete testigos$ -o le estaba permitido a la mujer% dado su estado de dependencia a la patria potestas o manus% di&orciarse de su marido% obst'culo que fue eliminado al finali+ar la ,poca republicana$ "ustiniano distingui cuatro tipos de di&orcioB por mutuo consentimiento% el repudio o di&orcio unilateral por culpa del otro cnyuge% el di&orcio unilateral sine causa y el di&ortium bona gratia$ !l primero era plenamente lcito$ !l segundo era lcito si se daban las siguientes causasB conjura contra el emperador% adulterio de la mujer o malas costumbres de la misma% alejamiento de la casa del marido% insidias al otro cnyuge% falsa acusacin de adulterio y comercio frecuente del marido con otra mujer$ !l tercero no era lcito y por tanto traa aparejado castigo para el cnyuge que lo pro&ocara$ !l cuarto que se fundaba en una causa no imputable% era lcito% en caso de impotencia incurable% por e(istir &otos de castidad y si se hubiese producido cauti&idad de guerra$ 0as penas para el di&orcio reali+ado sin justa causa% seg9n la legislacin justiniana% fueron el retiro for+ado en un con&ento y la p,rdida de la dote y de la donacin nupcial o de la cuarta parte de los bienes cuando ,stas no se hubieran constituido$ 6) R)@I+)N PA1RI+*NIA% D)% +A1RI+*NI* A) Dote' Concepto ! clases' /e entiende por general por dote una cantidad determinada de bienes que la mujer% o un tercero% entregan al marido para cooperar en el mantenimiento de las cargas del matrimonio >ue un instituto de gran importancia puesto que se consideraba un deshonor para una mujer que concurriera indotada al matrimonio$ /urge como consecuencia del car'cter del matrimonio cum manu que al hacer que la mujer perdiera sus derechos hereditarios en su familia de origen justificaba la entrega a ella de bienes como un anticipo de herencia$ 0a dote implic una aportacin de la mujer para contribuir al sostenimiento de la onera matrimonii$ Constituy un lucro para el marido$ !sta era propiedad e(clusi&a del marido y la mujer no tena derecho sobre aquellos bienes$ )volucin: !n los primeros tiempos el marido dispona libremente de los bienes dotales puesto que se entenda que el objeti&o de estas era el sostenimiento matrimonial$ !n una segunda etapa% si bien est'n en el poder del marido son en realidad de la mujer% destac'ndole el papel que podran tener estos bienes en caso de disolucin del matrimonio$ !s as que una 3le( lulia de fundo dotali4 estableci la prohibicin para el marido de enajenar los bienes dotales sin consentimiento de la mujer$ !sta prohibicin no abarcaba la nulidad% era una prohibicin relati&a% puesto que la 9nica que la poda pedir era la mujer$ !n la ,poca justinianea si bien se puede seguir hablando de la propiedad del marido sobre la dote se puede obser&ar slo un usufructo$ 5ncluso muerta la mujer la propiedad de los bienes dotales &a a los hijos% y el padre slo tendr' un usufructo cualificado$ Ha en la ,poca republicana una 3actio rei u(oriae4 que tendr' la mujer har' que ella reclame la dote una &e+ resuelto el matrimonio$ ClasesB Dote pro"ecticiaB /i era constituida por el pater familia y m's adelante tambi,n por el padre que no tena la patria potestad sobre la mujer$2 Dote adventiciaB !ra la otorgada por la mujer misma% por su madre o por personas distintas al padre$ Dote recepticia: !n ,sta el constituyente se reser&aba el derecho de recuperar los bienes en caso de disolucin del matrimonio$
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Restitucin de la dote: /i el matrimonio conclua por la muerte de la mujer% la regla general era que el marido se quedara con la dote$ )ero si la dote era recepticia% el constituyente poda reclamar la de&olucin de los bienes$ /i era profecticia% era el pater el que poda ejercitar la actio rei u(oriae% siempre que hubiera sobre&i&ido la mujer$ /i el matrimonio conclua por la muerte del marido o por di&orcio% la mujer tena la actio rei u(oriae$ /i era sui iuri la actio la poda ejercer solo ella8 si era alieni iuris% entonces su pater% con consentimiento de ella$ !l marido cuenta% para la restitucin de la dote con algunos beneficiosB a /i se trata de bienes fungibles podr' de&ol&erlos en tres cuotas anuales% de ser otra clase de bienes% la de&olucin deber' ser inmediata8 b Cuenta adem's con el beneficium competentiae% de modo que no puede ser condenado mas all' de su actio$ c )odr' hacer uso de determinadas retenciones ; Retentio )ropter 0iberosB por causa de hijos8 D Retentio )ropter ForesB por causa de costumbre8 3 Retentio )ropter 5mpensasB por causa de gastos8 A Retentio )ropter Res DonatosB por causa de cosas donadas8 y 5 Retentio )ropter Res 6motasB por causa de cosas lle&adas$2 !n la ,poca poscl'sica% el sistema se ir' afirmando en el sentido de asegurar a la mujer los bienes para hacer frente al futuro% una &e+ disuelto el matrimonio% igualmente se asegurar' el futuro de los hijos$ 0a dote ser' retenida por el marido% siempre que la mujer fuese culpable del di&orcio o se separara sin moti&o$ 7) C*NCU$INA1* A) Concepto: !l derecho romano conoci otra forma de comunidad conyugal% el concubinato% en el que e(ista unin estable del hombre y la mujer sin que medie intencin recproca de estar unidos en matrimonio$ /e distingua de las justas nupcias% tanto por la posicin social que la mujer ocupaba% como por la condicin jurdica de los hijos que de la unin pro&enan$ 0a mujer no disfrutaba de la consideracin de mujer casada% le faltaba el honor matrimonii$ 0os hijos no entraban bajo la potestas ni en la familia del padre% seguan la condicin personal de la madre$ !l concubinato fue la 9nica forma posible de unin con libertos y mujeres sancionadas con tacha de infamia$ Con el ad&enimiento del cristianismo se opera una reaccin contra esta clase de unin y Constantino declar nulas las donaciones y legados efectuados a la concubina y a sus hijos$ "ustiniano lo asemej al matrimonio% consider'ndolo una especie de ,l% aunque de rango inferior$ Dispuso que el concubinato no fuera admitido con mujeres ingenuas y respetables% prohibiendo adem's que un hombre soltero tu&iera &arias concubinas$ $) %os esponsales: !l matrimonio en Roma sola ir precedido de una promesa formal de celebrarlo% reali+ada por los futuros cnyuges o sus respecti&os paterfamilias% que se llamaba esponsales% nombre que deri&a de sponsio% contrato &erbal y solemne que se usaba para perfeccionar la promesa$ !n las primeras ,pocas el incumplimiento de los esponsales daba lugar a una accin de da:os y perjuicios que se traduca en el pago de una suma de dinero$ !n el derecho cl'sico los esponsales tu&ieron un car'cter m's ,tico 1 social que legal% especialmente por la falta de accin para e(igir su cumplimiento$ 8) R)PR)/)N1ACI;N D) %*/ INCAPAC)/ A) 1utela ! curatela: casos ! conceptos' !n Roma las personas que go+aban de plena capacidad jurdica o de derecho% es decir los sujetos libres% ciudadanos y ius iuris% podan encontrarse imposibilitados de ejercer por s los derechos de los que eran titulares$ !l derecho romano con el fin de no hacer ilusorio el ejercicio de negocios patrimoniales% admiti que los incapaces de hecho o de obrar tu&ieran representantes legales que suplieran su incapacidad$ !sta incapacidad de obrar absoluta o relati&a estaba fundada en ra+ones de edad% se(o% enfermedad mental o tendencia a dilapidar los bienes y se cumpli por medio de dos instituciones% la tutela y la curatela$ 0os hijos sometidos a la potestad del pater se hacan sui iuris al fallecimiento de ,ste$ 6dquiran la plena capacidad de derecho y aptitud para poseer un patrimonio propio% pero no todos eran capaces para ejercer por s mismos sus derechos$ )n esta situacin se encontra an los sui iuris imp? eres 0ue eran los 0ue no .a an cumplido los 47 aHos ! las mu#eres sui iuris de cual0uier edad& tanto uno como otras esta an sometidos al poder de un tutor' %a tutela por razones de se=o perdi su rigor en el perodo cl<sico' !l tutor ejerca poder sobre los imp9beres y las mujeres$ /u proteccin% similar al paterfamilias cuya finalidad tuiti&a era de sal&aguardar los intereses patrimoniales de su pupilo (pupillus % de car'cter ci&il% no poda ser ejercido por e(tranjeros 7n pasaje de )aulo e(presa que /er&io% defini la tutela como 30a fuer+a y potestad sobre una cabe+a libre y permitida por el derecho ci&il para proteger al que por su edad no puede defenderse por s mismo4$ !sta definicin resulta contradictoria e incompleta% ya que el derecho romano slo reconoci cuatro potestades cl'sicasB 4'(patria potestad8 5$2 dominica potestad8 6$2manus8 7$2mancipium% adem's alude a la tutela por ra+ones de edad es decir% a la tutela de los imp9beres% ;A a:os en el &arn y ;D en la mujer$ !n el derec.o antiguo la tutela fa&oreci los intereses del tutor ya que &ena a ser el heredero m's pr(imo del pupilo si este mora durante la tutela% ya que en los aspectos morales y educacionales la proteccin corresponda a los parientes o al mismo tutor como pariente$ 6 fines del perodo repu licano la tutela se concibe como un deber% si bien el tutor desempe:aba un cargo pri&ado% era el !stado el que ejerca el contralor$ !n la Cpoca post cl<sica% la tutela fue un oficio oneroso (redituable y una carga p9blica$ !n la Cpoca cristiana% la legislacin romana admiti que las mujeres% en especial la madre poda ser tutora$
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!l tutor protega% asista y cooperaba en los actos del pupilo% a diferencia del curador que administraba un patrimonio o bienes sin titular o que e&entualmente podan llegar a tener titular$ 0a tutela por causa general y permanente de incapacidad% corresponda por la edad y el se(o% mientras que en la curatela mediaba una causa particular o accidental que haca incapa+ a una persona que haba go+ado de plena capacidad de obrar% como en el caso del demente y del prdigo$ )species de tutela: !n el derecho romano seg9n el modo de originarse encontramos tres g,neros de tutela de los imp9beresB 4' 1utela testamentaria: Cuando se fundaba en la &oluntad del paterfamilias declarada en testamento$ !l tutor testamentario adquira su condicin desde el momento de la adicin de la herencia$ Como su designacin no dependa del parentesco% poda recha+ar la tutela% de la misma manera era posible remo&erlo de la tutela en caso de mal&ersacin del patrimonio del pupilo mediante reclamo penal$ !l tutor testamentario no presentaba garantas ya que haba sido elegido por su idoneidad y sol&encia$ 5' 1utela legtima: Cuando surge por imperio de la ley$ !l tutor legtimo% al obtener el cargo por su parentesco con el pupilo% no poda ser remo&ido de la tutela% ni le estaba permitido renunciar$ De haber perjudicado al pupilo en su gestin% al terminar la tutela se daba una accin penal por el doble del da:o causado$ !ra considerado como hurto$ 6l tutor legtimo se le e(iga una garanta o caucin por da:os que pudiera ocasionar al patrimonio del pupilo 6' 1utela dativa: Cuando la designacin del tutor pro&ena del magistrado$ !n la tutela dati&a la designacin del tutor pro&ena del magistrado$ !sta institucin se impuso en Roma luego de sufrir inter&enciones legislati&as que con&irti la funcin pri&ada del tutor en una &erdadera carga p9blica$ !l derecho de nombrar tutor pas del emperador Claudio% a los cnsules y hasta los gobernadores de pro&incia$ )n todos los casos el tutor poda e=igir del pupilo una indemnizacin por los gastos 0ue la tutela le .u iera originado durante su e#ercicio' ,unciones del tutor: !l tutor del imp9ber ejerca sus funciones en el orden patrimonial &ali,ndose de dos mediosB 3auctoritas4 y 3gestio4 4' Auctoritas tutoris: 6cto por el cual el tutor con su presencia asenta al pupilo para la reali+acin del negocio jurdico dot'ndolo a ,ste (el acto de plena &alide+ jurdica$ 5' @estio: 6cto de administrar los negocios del pupilo como si fueran propios% no lo asista sino que directamente celebraba ,ste (el acto sin necesidad de su presencia (del pupilo $ !ra una representacin legal% constituy,ndose en propietario% acreedor o deudor$ 6l finali+ar las relaciones de tutela% el tutor deba trasmitir al pupilo los derechos que haba adquirido como resultado de su gestio% ya fueran reales o creditorios% pudiendo e(igir el pupilo que se lo desobligara de las relaciones creditorias de car'cter pasi&o ya que el pupilo contaba con la actio tutelae directa$ Cesacin de la tutela: ;$2 por muerte del pupilo o capitis deminutio en cualquier grado$ D$2 reempla+o del tutor por muerte o capitis diminutio m'(ima o media$ 3$2 por cumplimiento de la condicin resolutoria o se produca el &encimiento del t,rmino fijado por el testador$ A$2 por e(cusacin del tutor a su nombramiento$ 5$2 por remocin del tutor en caso de sospecha 1utela de las mu#eres: !n Roma las mujeres sui iuris estaban sometidas a la com9n tutela impuberum% si eran imp9beres8 y a la especial y perpetua tutela mulierum% cuando hubieren llegado a los ;D a:os y alcan+ado la pubertad$ !sta institucin nacida en la primiti&a legislacin romana% se e(tendi hasta el derecho cl'sico cuyo concepto era que la mujer careca de capacidad negocial$ 0a progresi&a independi+acin de la mujer le fue quitando importancia y a fines del perodo post cl'sico desaparece$ %a Curatela: 0os incapaces de obrar al margen de los imp9beres y las mujeres% quedaban supeditados a la administracin de un administrador o curador (curator $ Cura o curatela fue una institucin creada por el derecho romano para proteger el patrimonio de los incapaces no sometidos a tutela$ Desde la 0ey de las K55 <ablas se conoci una curatela para el caso de los enfermos mentales o dementes (furiosi y para los prdigos (prodigi sujetos a interdiccin$ /in embargo% la institucin alcan+a su &erdadero desarrollo cuando aparecieron figuras especiales de curatela y% en particular% la curatela del menor p9ber$ 0a curatela no se presento en Roma con caracteres que la diferenciaran de la tutela$ 0a m'(ima e(trada de las instituciones 3tutor datur personae% curator rei4% no es e(acta en el derecho romano% porque ni el tutor cuidaba de la persona del pupilo% sino que protega sus intereses patrimoniales% ni el curador era solo el administrador de los bienes del incapa+% pues tambi,n haba de &elar% como en el caso del demente% por su cuerpo y salud$ De ello se deduce que la formula tutor personae datur% curator rei% puede ser admitida en cuanto ella significa que la tutela siempre atenda a la proteccin de una persona% el menor imp9ber o la mujer% mientras que la curatela poda aplicarse a un patrimonio sin titular% o a bienes que e&entualmente podan llegar a tener un titular$ 0a diferencia entre las instituciones de representacin de los incapaces estribaba en la circunstancia de que le curador careca de la facultad de asistencia y cooperacin en los actos del pupilo% como tenia el tutor$ /in embargo% la actuacin del curador del menor p9ber se fue configurando progresi&amente de manera similar a la del tutor del menor imp9ber$ 0a tutela y curatela% aunque similares en muchos aspectos% deben ser consideradas separadamente$ Concepto: )ara el derecho romano la curatela implicaba una administracin% d'ndose el nombre de curador a la persona encargada de la defensa de intereses p9blicos o pri&ados% tu&iera o no poderes de administracin$ 0a curatela alcan+a gran desarrollo en la esfera del derecho publico% e(tendi,ndose al 'rea del derecho pri&ado para atender los intereses patrimoniales de sujetos incapaces de ejercer por si mismos sus derechos$ 0a curatela tu&o su origen en la 0ey de las K55 <ablas donde se dispona el nombramiento de un curador para el sui iuris afectado de locura% imbecilidad o demencia% o para quien hubiera sido declarado prdigo$ <al curador cumpla la funcin concerniente al cuidado de los bienes del incapa+ y por ello el derecho justinianeo coloca en igual plano a tutores y
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curadores$ De all que en la ultima etapa de la re&olucin del derecho romano% tutela y curatela resultaron dos instituciones indiferenciadas que se regan por los mismos principios$ Casos: Curatela del dementeB )or la ley de las K55 <ablas% la declaracin de la curatela del loco o demente poda ser legitima% a fa&or del agnado m's pr(imo% o de nombramiento por el magistrado al que le era permitido seguir las instrucciones dejadas por el padre en el testamento% sin que ello supusiera la e(istencia de una curatela testamentaria$ !l cargo de curador tenia car'cter estable% lo cual no fue bice para que el derecho poscl'sico% siguiendo alg9n precedente creado por la legislacin imperial% estableciera la regla de que la curatela quedaba suspendida durante los inter&alos de lucide+ del demente$ !s e(plicable este principio ya que el incapa+ durante los lucida inter&alla recuperaba su capacidad de obrar$ !l curador del demente no interpona nunca la auctoritas% sino que actuaba siempre &ali,ndose de la gestio% en ra+n de que% al no poder el loco emitir declaraciones concientes de &oluntad% por carecer de discernimiento% era un incapa+ con incapacidad absoluta de obrar$ 0a accin contra el curador fue la actio negotiorum gestorum% ejercitable en todos los casos de gestin de negocios ajenos por el dominus negotti% con un iudicium contrariumn para el resarcimiento de los e&entuales gastos que hubiera reali+ado el gestor en la administracin del patrimonio del incapa+$ Curatela del prdigoB )or la ley de las K55 <ablas era declarado prodigo por orden del Fagistrado e inhabilitado para administrar su patrimonio% aquel que hubiera dilapidado la herencia recibida de sus ascendientes paternos y% mas adelante% en el derecho poscl'sico% todo aquel que manifestara indudablemente una tendencia a reali+ar actos que pudieran conducirlo a su ruina econmica$ !l curador del prodigo deba prestar su auctoritas para dar &alide+ a todos los negocios jurdicos que pudieran pro&ocar un empobrecimiento de su patrimonio$ !n ning9n caso actuaba por medio de la gestio% en ra+n de que el prodigo era incapa+ con incapacidad relati&a de obrar$ !n caso de responsabilidad del curador por da:o patrimonial% el prodigo poda &alerse de la actio negotiorum gestorum% que era ejercitable como accin contraria para resarcir los gastos efectuados por el curator$ Curatela del menor pu erB una 0e( )laetoria o 0aetoria de circunscriptione adolescentium% de alrededor del a:o ;; a$C$% marca el punto de partida de las medidas adoptadas por la legislacin romana en sal&aguarda de los intereses econmicos del menor p9ber$ Conceda la ley a las personas que no hubieran cumplido toda&a los D5 a:os% una accin especial% la actio legis plaetoriae% para ejercitar contra todo aquel que fraudulentamente hubiera conseguido un pro&echo% por efecto de la ine(periencia del menor$ 6quella accin condenaba al autor del fraude con la nota de infamia y con una gra&e pena pecuniaria% m's no conduca a la nulidad del acto$ Con el propsito de lograr una recuperacin m's efica+% el pretor crea una e(epcio legis plaetoria% para oponer a las reclamaciones de los que haban reali+ado tales negocios con el menor% y una integrum restitutio% que se otorgaba discrecionalmente y no solo en los casos de fraude$ !stos tres remedios traan aparejadas serias dificultades para el menor (actio% e(ceptio% in integrum restitutio % pues aniquilaban considerablemente su cr,dito al resultar problem'tico que persona alguna se a&enturase a reali+ar negocios con ,l$ )ara e&itar incon&enientes se introdujo la practica de que el menor actuara en todo negocio asistido por un curador% cuyo nombramiento tenia car'cter optati&o% poda solicitarlo al pretor y en las pro&incias al gobernador$ 7na constitucin de Farco 6urelio con&irti la curatela del menor p9ber en una institucin legal estable$ !n el derecho justinianeo el curator paso a ser un administrador permanente y no optati&o% por lo cual% el menor p9ber poda contar con su asistencia en todos los supuestos$ Curatelas especialesB haba casos especiales de administracin de patrimonios en los que el derecho romano admiti la designacin de un curador$ <ale fueronB el curator impuberis% nombrado para el supuesto de que el tutor de un imp9ber padeciera de enfermedades corporales o psquicas% el curator nombrado para los bienes ad&enticios de un alieni iuris no administrados por el padre% el curator &entris% para asegurar los derechos sucesorios de una persona por nacer y los curatores bonorum que actuaban en el cuidado de bienes en di&ersas hiptesis% como cuando el titular estu&iera ausente% o se tratara de una herencia yacente% o de una ejecucin sobre bienes del deudor$ $) Integracin de la capacidad' Autoritas ! gestio: !l tutor del imp9ber ejerca sus funciones de orden patrimonial &ali,ndose de dos mediosB la auctoritas tutoris y la gestio negotiorum$ 0os negocios jurdicos del infante mayor% por los que ,ste contraa obligaciones o transmita derechos% slo eran eficaces si se los haba celebrado con la auctoritas tutoris$ Con la auctoritas el tutor completaba la falta de capacidad del pupilo% lo autori+aba para actuar por s$ Cuando el imp9ber no haba cumplido siete a:os% es decir un infante menor% su capacidad de obrar era absoluta% en tal supuesto el tutor deba actuar por medio de la gestio% lo cual implicaba la administracin de los negocios del pupilo como si fueran propios$ -o haba el deber de cooperar% sino de celebrarlos$ /e trataba de una representacin legal o necesaria que haca que los efectos del acto se fijaran en cabe+a del tutor$
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UNIDAD EIIII
4) D)R)C-* /UC)/*RI* A) Concepto ! evolucin .istrica !l derecho sucesorio o hereditario es la rama del derecho pri&ado que regula las relaciones jurdico patrimoniales e(istentes al fallecimiento de un indi&iduo y las que surgieran a consecuencia de tal e&ento$ Concepto de sucesi%n: !n el l,(ico corriente el t,rmino sucesin e(presa una idea de serie o secuela en la que un elemento ulterior sustituye a otro que le precede$ .olcado este concepto al 'mbito de los jurdicos encontramos sucesiones en las mutaciones que se operan en los sujetos de los distintos derechos% como en el caso del comprador que sustituye jurdicamente al &endedor% y de igual forma cuando los hijos% por fallecimiento de sus progenitores% ocupan su lugar en el orden de las relaciones familiares y patrimoniales$ De la idea e(puesta se desprende que la sucesin% en sentido t,cnico% puede tener lugar por acto entre &i&os o por causa de muerte$ E&oluci%n 0ist%rica: !n la sucesin testamentaria de los tiempos del derecho ci&il o quiritario como una emanacin de los amplios poderes del paterfamilias% el derecho romano otorgo al mismo la m's absoluta libertad de testar$ !l testamento de la primer ,poca aparece como un negocio jurdico de la mayor trascendencia% al punto que era deshonroso para el ciudadano romano morir sin haber testado$ !llo trae como consecuencia que el testamento debiera ajustarse a solemnidades e(tremas$ !l desarrollo de la economa% la culpabilidad de los negocios% entre otras moti&aciones% determinaron la aparicin de limitaciones a los poderes atribuidos al jefe de familia$ 6s se impusieron primeramente restricciones formales y m's tarde% otras de con&enio sustancial$ Causas muy similares sir&ieron para romper el solemne rigorismo de las formas de testar$ !n cuanto a la sucesin ab intestato romana tiene su origen en la 0ey de las K55 tablas que tiene en cuenta% preponderantemente% el ne(o que ligaba a los miembros del grupo familiar a la potestas del paterfamilias% sin atender a &nculo alguno de consanguinidad$ 6parecen en orden pre&alente los herederos que del pater se encontraban bajo su potestad8 a falta de estos el agnado m's pr(imo y en su defecto los gentiles$ !l pretor% con su misin correctora del derecho de los quirites% por medio de la bonorum possessio% institucin hereditaria paralela a la hereditas del derecho ci&il% supera las injusticias de este$ 6s% otorga la posesin de los bienes a herederos sin &ocacin hereditaria por el derecho anterior$ 0lega mas tarde% la sucesin del derecho imperial que declara sucesibles o a parientes unidos por la+os de consanguinidad$ !l emperador "ustiniano% por las no&elas ;;? y ;D7% sistemati+a la sucesin intestada$ Reconoce tres rdenes de herederosB los descendientes% los ascendientes y los colaterales$ <ambi,n admite la &ocacin hereditaria del &iudo o la &iuda y consagra en toda su e(tensin por orden y grados$ ucesi%n uni&ersal ( sin#ular: !n la sucesin entre &i&os% como en la mortis causa% la sustitucin de un sujeto por otro poda &erificarse en la totalidad o conjunto de sus derechos y obligaciones% o slo en una relacin jurdica particular y determinada$ !n el primer supuesto nos encontramos con la sucesin a ttulo uni&ersal8 en el segundo% con la sucesin a ttulo particular o singular$ !ntre los casos de sucesin uni&ersal inter &i&os pueden recordarse el de la adrogacin% el de la legitimacin y el del matrimonio cum manu de la mujer sui iuris$ 0a sucesin particular entre &i&os se presenta en la compra&enta% en la cesin de cr,ditos% etc$ 0as sucesiones uni&ersales por causa de muerte fueron% la herencia (hereditas % que tu&o su origen en el derecho ci&il% y la posesin de los bienes (bonorum possessio que tu&o regulacin en el derecho pretorio$ !n cuanto a las sucesiones particulares est' el legado% disposicin de bienes contenida en un testamento$ /eg9n la forma de transmisin% la sucesin uni&ersal por causa de muerte puede ser testamentaria o ab intestato$ !s testamentaria cuando el difunto ha otorgado testamento designando las personas llamadas a sucederle8 es ab intestato o intestada% cuando a falta de testamento% la ley designa los herederos% fund'ndose en la organi+acin de la familia% o en los presuntos afectos del causante$ 0a sucesin por causa de muerte% es un acto jurdico% que nace por &oluntad del testador o por imperio de la ley$ =bjeto de la sucesin mortis causa es un conjunto de relaciones jurdicas o una relacin singular que entran en el crculo de los derechos patrimoniales$ !strechos son los ne(os que &inculan el derecho de las sucesiones con el derecho de familia% por cuanto la sucesin intestada se basa en una relacin familiar entre sucesor2 causante$ !n este sentido el derecho romano dio pre&alencia al parentesco ci&il o agnacin% fundado en la organi+acin de la familia romana primiti&a8 luego dio paso% a partir de pretor% al parentesco natural o de sangre que acab por imponerse en la sucesin del derecho justinianeo$ Desde el punto de &ista de su finalidad la sucesin a ttulo uni&ersal no se dispone 9nicamente en inter,s de los herederos sino tambi,n en el de los acreedores del causante$ !sto e(plica la continuidad entre el causante y su heredero en la titularidad de las relaciones jurdicas acti&as y pasi&as desde el momento de la apertura de la sucesin$ !l heredero al que llama *ers ocupa el lugar del difunto al que se denomina Causante o de cuides$ /iendo tal la condicin jurdica del heredero se le transmitan todos los derechos del causante% as como las obligaciones y cargas que gra&aban su patrimonio$ )or efecto de esto ,l hers quedaba obligado a pagar las deudas del causante no slo con los bienes de la sucesin sino tambi,n con los propios$ !n cuanto a las relaciones jurdicas de las que el de cuius era titular% pasaban al heredero en las mismas condiciones e(istentes al tiempo de la apertura de la sucesin sin que el hecho de la herencia pudiera concederle derechos m's amplios que los de su antecesor% por aplicacin de la regla de que nadie puede transmitir a otro m's derechos que aquellos de los que es titular$ Re)uisitos:
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5mportando la successio un negocio jurdico mortis causa% la muerte del sujeto era condicin legal para que produjera sus efectos$ !l causante tena que ser capa+% es decir% ser libre% ciudadano y sui juris$ !ran incapaces los escla&os% los peregrinos y los filifamilias$ 6l morir estos 9ltimos sus bienes re&ertan al pater$ /lo con "ustiniano% ampliado el peculio ad&enticio a todas las adquisiciones del filius% se reconoci a ,ste capacidad para tener sucesor$ !n cuanto a la capacidad para suceder se e(iga que el llamado a la sucesin fuera libre% ciudadano y sui juris$ 0os escla&os y los filifamilias eran propiamente incapaces% a no ser que se los instituyese herederos por testamento% en cuyo caso adquiran para la persona bajo cuya potestad se encontraban$ !tapa necesaria de la sucesin mortis causa era la delacin de la herencia (delatio hereditatis % esto es% el llamamiento a la sucesin la que poda reali+arse por &oluntad del causante e(presada en un testamento &'lido (e( testamento o por imperio de la ley (ab intestato $ 0a delatio hereditatis tena lugar por la muerte del autor de la sucesin$ 0a sucesin intestada era e(cluida por la testamentaria$ 0a sucesin ab intestato no poda darse simult'neamente con la e( testamento por aplicacin de la regla de que nadie poda morir en parte testado y en parte intestado$ 6s si el causante no dispona en su testamento de toda la herencia o dejaban de ser herederos algunos de los instituidos testamentariamente el resto de la herencia no la adquiran los herederos ab intestato% sino que acreca a los dem's testamentarios en proporcin a sus respecti&as cuotas$ 0a adquisitio hereditatis constitua la etapa en que la herencia era adquirida por el sucesor$ 6lgunos herederos calificados de UnecesariosU lo hacan de pleno derecho (ipso iure % es decir% sin su consentimiento y hasta contra su &oluntad$ !n tal situacin se encontraba los filifamilias sometidos a la potestad del causante al tiempo de su muerte y el escla&o manumitido en el testamento e instituido heredero por su amo$ )ara los herederos U&oluntariosU la adquisicin de la herencia se produca pre&ia aceptacin% que se efectuaba por medio de un acto jurdico llamado adicin (aditio $ 1ereditas ( "onorum .ossessio : !l derecho romano conoci dos especies de sucesin uni&ersal mortis causa% la hereditas y la bonorum possessio% que se diferenciaban en su origen% pues la primera pro&ena del derecho ci&il y la segunda del derecho pretorio$ La 1ereditas: !ra el conjunto de derechos y obligaciones que integraban el patrimonio del causante o de todo el derecho que tena el causante$ 0lamado a recibir la hereditas era el heres% o sea% el heredero seg9n el derecho ci&il$ /e trataba de un sucesor de toda la herencia% un sucesor uni&ersal% no particular$ Como tal se haca due:o del conjunto ya que era continuador de la personalidad jurdica del de cuius$ !sta condicin le permita e(igir los cr,ditos de que era titular el causante% a la &e+ que se obligaba por las deudas de ,ste% obligacin que era ilimitada$ Luien estaba in&estido de la calidad de heres no poda dejar de serlo$ )ero haba que distinguir entre los herederos en sentido genuino% los heredes sui 2a los que se equiparaban los escla&os instituidos por sus amos2% y otros herederos legtimos o testamentarios$ 0os primeros eran herederos necesarios8 los otros eran &oluntarios% ya que solo se hacan herederos cuando aceptaban la herencia$ Respecto a los herederos &oluntarios la herencia recorra tres etapasB la primera% de la delacin de la herencia% que tena lugar a la muerte del causante8 la segunda% cuando los herederos entraban en la herencia y adquiran la calidad de tales y la tercera% intermedia entre aquellas% cuando el la hereditas careca de due:o o estaba yacente$ !n el caso de los herederos necesarios no se presentaba la tercera etapa% porque al operarse la transmisin de los derechos hereditarios por la sola &irtud del fallecimiento del de cuius% se confunda la adquisicin de la herencia con la delacin$ 0a hereditas otorgaba a su titular una accin ci&il% la peticin de herencia% para hacer &aler los derechos que le correspondieran por su llamamiento a la sucesin$ La bonorum possessio: >ue la sucesin uni&ersal mortis causa e( iure praetorio$ "unto a la hereditas el pretor fue integrando un &erdadero derecho sucesorio% en &irtud del cual asignaba un se:oro de hecho o bonorum possessio a personas que no siempre eran herederos de conformidad con las normas del ius ci&ile$ !l pretor no poda conferir el ttulo de heres$ 0imtose a poner a una persona% el bonorum possessor% en posesin del patrimonio hereditario$ -o era el bonorum possessor un heredero sino que ocupaba el lugar de tal$ !n la bonorum possessio no se daba propiamente el fenmeno jurdico de la sucesin% pues el bonorum possessor no sustitua al difunto ocupando e(actamente su lugar$ -o era% como el heres% continuador de la personalidad jurdica del causante% sino meramente un loco heredis$ !n cuanto al acto de adquisicin% la bonorum possessio no poda adquirirse ipso iure como la hereditas% deba ser solicitada por el interesado y concedida por el pretor$ 0a peticin deba formularse durante un a:o 9til para los ascendientes y descendientes y cien das par los dem's sucesores% pla+os a contar desde que se tena conocimiento de la muerte del autor de la sucesin$ )ara reclamar la posesin efecti&a en la herencia concedida por el magistrado% contaba el bonorum possessor% que no era heres ni dispona de la petitio hereditatis% con un interdicto restitutorio designado con el nombre de quorum bonorum$ Clasi$icaci%n de bonorum possessio : 7na clasificacin% basada en la forma de llamar a los herederos a recibirla distingue la bonorum possessio edictalis de la decretalis$ 0a primera se conceda en los casos pre&istos por el edicto8 la segunda se otorgaba como consecuencia del imperium del magistrado en hiptesis no prefijadas en el edicto$ =tra clasificacin% que atenda a los efectos% distingue la bonorum possessio cum re% de la sine re$ !l bonorum possessor a quien el pretor sostena como tal% incluso frente al heredero ci&il% tena una bonorum possessio cum re8 en tanto que si su posesin era meramente pro&isional y mantenida mientras no apareciera el heredero ci&il% a menos que hubiera operada la usucapin a su fa&or% contaba con una bonorum possessio sine re' )or fin% la bonorum possessio% seg9n el modo como se la defera poda ser testamentaria% intestada o "orzosa$ !sta 9ltima especie operaba como una defensa por el pretor a fa&or de aquellos herederos que siendo reconocidos como tales por el edicto% hubieran sido omitidos o desheredados sin justa causa por el testador$
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.rotecci%n procesal del 0eredero: 0a proteccin posesoria% no dependa de la sucesin misma% sino de la toma efecti&a de posesin de las cosas de la herencia% 6 tales medios de tutela de los derechos sucesorios% se agregaron para el heredero ci&il la actio petitio hereditatis y para el heredero pretoriano% el interdicto quorum bonorum% como &as de amparo procesal de sus derechos hereditarios$ a) Actio Petitio -ereditatis: >ue la accin propia del heredero ci&il$ 6unque con caracteres particulares% esta accin se presentaba como una &indicatio% y en los primeros tiempos se tramitaba por la sacramentum in rem% en que los dos litigantes afirmaban ser herederos de una determinada herencia$ 6unque la petitio hereditatis apareca como accin real% era oponible tambi,n contra los deudores de la herencia$ !sta circunstancia indujo a "ustiniano a incluir esta accin en la categora de las acciones mi(tas y hasta entre las acciones de buena fe$ 6l interponer la accin% el heres afirmaba su calidad de tal% y persegua% por ende% la de&olucin de los bienes hereditarios$ /i el poseedor del patrimonio hereditario se negaba a inter&enir en el juicio para discutir su calidad de heredero o su derecho de propiedad% el pretor otorgaba al heredero un interdicto restitutorio para que entrara en posesin de los bienes injustamente retenidos$ 0a accin de peticin persegua la restitucin del patrimonio en el sentido m's amplio% es decir% con todos los incrementos que hubiese tenido$ !l demandado &encido responda de todas las p,rdidas y da:os ocasionados$ !n la ,poca de 6driano se distingui% a los efectos de la restitucin de la herencia% entre el poseedor de buena fe y el de mala fe$ !l de buena fe restringa su responsabilidad por los actos anteriores a la litis contestatio8 el de mala fe% en cambio% responda por todo el &alor$ ) Interdictum 2uorum $onorum: !l bonorum possessor% al no tener la calidad de heres% no dispona de la petitio hereditatis% pero el pretor le concedi un interdicto restitutorio% el interdicto quorum bonorum% que era oponible% no slo al que posea pretendiendo ser heredero% sino tambi,n al que simplemente se opusiera a la restitucin% sin alegar un propio derecho$ 6dem's% contra el que hubiera dejado de poseer por dolo$ 5gualmente el pretor concedi al bonorum possessor un interdicto llamado quod legatorum% para oponer al legatario que tomaba posesin de los objetos legados antes que le fueran entregados$ "ustiniano fusion el r,gimen de la petitio hereditatis con el interdicto quorum bonorum al haberse superado la contradiccin entre sucesin del derecho ci&il y sucesin del derecho pretoriano% utili+ando entonces el interdicto como tr'mite pro&isional pre&io a la peticin de la herencia$ ucesi%n sin#ular 23ortis causa *: )or mucho tiempo fue rasgo caracterstico del sistema sucesorio romano la libertad testamentaria% que no conoci obst'culo a fa&or de los legitimarios hasta promediar el periodo republicano$ !l causante tenia amplio derecho de designar su heredero% y este adquira una situacin jurdica id,ntica% desde todo punto de &ista% a la del heredero ab intestato$ 0a institucin de heredero conceda necesariamente al heres el car'cter de sucesible sobre el conjunto de la herencia% y el testamento careca de &alide+ si no contena la heredis institutio$ )ero se admita que el testador pudiera transmitir tambi,n ciertas cosas o derechos determinados mediante disposiciones de car'cter particular% como el legado (legatum % liberalidad contenida en el testamento% que colocaba a los legatarios en la condicin de causahabientes a titulo singular% con derecho de hacerse propietarios del bien legado a acreedores del heredero$ 6l legado% como modo de adquisicin singular por causa de muerte% se agrega otro negocio mortis causa% el fideicomiso% creado por el derecho imperial sin las ligaduras normati&as de forma y contenido propias del legado$ Dentro de las adquisiciones singulares por causa de muerte se comprenden tambi,n los codicilos% instrumentos despro&istos de formalidades que podan redactarse al margen del testamento y que tenan por objeto a:adirle ciertas disposiciones particulares% y la donacin por causa de muerte% que era la liberalidad efectuada por el donante al donatario subordinada al hecho del fallecimiento de aquel$ El le#ado: !l legatum puede definirse diciendo que es aquella disposicin particular inserta en un testamento por cuyo medio el testador atribua a un tercero o a uno de los herederos instituidos una uni&ersalidad de bienes o cosas determinadas que podan o no formar parte de su patrimonio$ !l legado se perfeccionaba por la inter&encin de tres sujetosB el testador o disponente% que era aquel que ordenaba el legado8 el gra&ado% persona a quien se le impona el deber de cumplirlo y el legatario% sujeto a cuyo fa&or se constitua la liberalidad$ <estador y legatario deban go+ar de la testamenti factio acti&a y pasi&a% respecti&amente$ *istintas especies de le#ados: !n el derecho cl'sico los legados% conocidos ya desde las K55 <ablas en relacin con el testamento mancipatorio% no se podan ordenar sino despu,s de la institucin de heredero y en forma solemne$ /e distinguieron A especies de legados con distintos efectos jurdicos8 dos modos principalesB el legado per&indicationem% con eficacia real% y el legado per damnationem% que creaba una relacin obligacional% y otros secundariosB per praeceptionem y sinendi modo% que superaran las diferencias e(istentes entre las dos clases fundamentales$ El /ideicomiso: Reciba el nombre de fideicomiso el ruego que hacia el testador% llamado fideicomisante% para que una persona de su confian+a% llamado fiduciario% efectuara la transmisin de toda su sucesin o de una cuota parte de ella% o de un bien determinado de la misma a una tercera persona designada fideicomisario$ De esta definicin surge que se conocieron dos especies de fideicomisosB los uni&ersales o de herencia% que comprendan el traspaso de toda la sucesin del disponente o de una cuota parte de tal acer&o% y los particulares% cuando se trataba de la entrega de bienes determinados$ Careca de formalidades y poda hacerse no solo por testamento% sino tambi,n en codicilos y aun oralmente$ 6dem's% el ruego poda imponerse tanto a los herederos como a los legatarios u otro fideicomisario% aparte de que era dable redactarlo en cualquier idioma$ )or lo que hace a su objeto% podan serlo todas las cosas susceptibles de ser transmitidas por sucesin o legado per damnationem$ !n su origen el fideicomiso careca de identidad jurdica bas'ndose en la buena fe% es decir la lealtad de la persona encargada de efectuar la liberalidad a fa&or del fideicomisario$
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$) /ucesin del derec.o civil 0a sucesin intestada del derecho ci&il encuentra su regulacin en el precepto de la 0ey de las K55 tablas% que diceB /i muere intestado% sin herederos suyos% tenga la familia el agnado m's pr(imo$ /i no hubiese agnados% sea heredero el gentil$ !sta sucesin tiene su base en la tpica organi+acin de la familia romana primiti&a% ya que parta del ne(o que ligaba a los herederos a la potestas del causante% prescindiendo de cualquier &nculo de sangre$ !(clua as al hijo emancipado que haba roto los la+os de potestad con el paterfamilias% dando pre&alencia a la familia ci&il o agnaticia sobre la natural o cognaticia$ Caracteri+ a la sucesin intestada decen&iral la no aceptacin de la sucesin por orden 3successio ordinum4 ni de la sucesin por grados 3successio gradum4$ 0a primera era aquella en que la delacin sucesi&a de la herencia se operaba entre los distintos rdenes reconocidos por la ley8 la segunda tena lugar cuando la delacin sucesi&a se produca entre los distintos grados e(istentes dentro de cada orden sucesorio$ )or lo tanto% para el derecho ci&il% si un heredero de un orden o grado superior no aceptaba la herencia% ,sta no pasaba a los subsiguientes herederos% sino que se la declaraba &acante$ !studiaremos la sucesin iure ci&ile atendiendo a dos ordenes de sucesoresB el de los herederos dom,sticos o heredes sui% y el de los herederos e(tra:os o &oluntarios% denominados e(tranei heredes$ ucesi%n de los 20eredes sui: )or la ley de las K55 <ablas% cuando un paterfamilias mora sin dejar testamento% lo heredaban necesariamente sus hijos$ !stos eran los herederos dom,sticos o propios (heredes sui que% estando bajo la potestad del pater al tiempo de su muerte% adquiran la calidad de sui iuris a ra+ de tal circunstancia$ *eredaban ipso iure% sin necesidad de hacer adicin de la herencia$ !ntraban en la categora de heredes sui los hijos e hijas sometidas a la potestad del causante% pero no los ilegtimos ni los que hubiesen salido de aquella potestad por emancipacin o adopcin$ <ambi,n tenan calidad de heredes sui los hijos adopti&os del decuius% su mujer casada cum manu% que ocupaba el lugar de hija y los nietos% los hijos de un hijo% no los de una hija% pero s la nuera cum manu% que se hallaban bajo la potesta directa del causante por haber premuerto su padre o% en el caso de la nuera cum manu% el marido$ !l hijo pstumo concebido antes de morir el causante% pero a9n no nacido% heredaba en calidad de heredes sui$ !ntre los herederos dom,sticos la herencia se di&ida por cabe+a 3per capita4% es decir% en partes iguales% cada un de las cuales se llamaba cuota &iril$ )ero si haba premuerto uno de los hijos dejando descendientes bajo la potesta del abuelo% la di&isin s, hacia por estirpes 3in stirpes4% y los descendientes heredaban la cuota &iril que hubiera heredado su padre de no haber premuerto (derecho de representacin $ 6s% concurriendo un hijo y dos o m's nietos por parte de otro hijo del causante muerto con anterioridad a ,ste% el hijo obtena la mitad de la herencia y los nietos la otra mitad$ ucesi%n de los 2e-tranei 0eredes: /i el que mora intestado no dejaba heredes sui% lo cual ocurra for+osamente con las mujeres que no ejercan potestad sobre persona alguna% las K55 <ablas atribuan la herencia al agnado m's pr(imo$ !ntre aquellos parientes colaterales los m's lejanos quedaban e(cluidos por los pro(imi era menester que aceptaran la herencia 3aditio hereditatis4% contrariamente a lo que ocurra con los sui heredes$ De ah pro&iene su designacin de e(tranei heredes o herederos &oluntarios% porque no adquiran la herencia de pleno derecho% sino por su manifestacin de &oluntad$ !ntre los agnados la herencia se repatra por igual% es decir% por cabe+as% lo que era lgico% ya que nunca poda concurrir herederos de distinto grado% aunque si de distinta estirpes$ 6s% en caso de concurrencia del hijo de un hermano con otros dos hijos de otro hermano% adquira cada uno un tercio de haber sucesorio$ /i el pr(imo agnado renunciaba a la herencia% no corresponda derecho alguno a los herederos de grado subsiguiente% ya que el derecho ci&il% seg9n lo se:alamos% no admita la successio graduum$ C) /ucesin pretoriana !l r,gimen establecido por el pretor para la sucesin intestada fue a fines de la Rep9blica$ <rat de superar los defectos de que adoleca la sucesin 3iure ci&ile4 a la que no derog sino que le introdujo reformas para ajustarla a la equidad$ 6 diferencia de lo que ocurra con el derecho sucesorio de las K55 tablas% los herederos pretorianos eran agrupados en &arios rganos los cuales eran llamados repetidamente$ Cada orden dispona de un pla+o para solicitar la Conorum )ossessio que habitualmente era de cien das% pero se e(tenda a un a:o% trat'ndose de padre e hijos del causante$ 0a sucesin hereditaria del pretor distingui cuatro clases designadas por la forma de referirse a la cl'usula edictal que llamaba a cada grupo de parientes$ Tipos de possessio. $onorum possessio unde li eri' !n este edicto% el pretor llama a la bonorum possessio a todos los que el Derecho ci&il consideraba como sui% y adem's a los hijos legtimos del difunto% aunque estu&ieran emancipados$ !ste llamamiento no comprendeB 6 aquellos emancipados de los que el decuius no fuese progenitor% ejemplo% uno que fue adoptado y despu,s emancipado por ,l$ 6 los hijos engendrados por el causante que est'n sometidos a otra por estas$ !l llamamiento abarcaB 6 los nietos% hijos de un hijo emancipado premuerto% hayan nacido antes o despu,s de la emancipacin de su padre$ 6 los hijos legtimos procreados por el causante% dados en adopcin a un e(tra:o% si este e(tra:o lo emancip$ $onorum possessio unde legitimi' 6 falta de liberi% el pretor prometa la bonorum possessio a los legitimi% es decir% a los llamados a la hereditas por las K55 <ablas y por el mismo orden% heredes sui adgnatus pro(imus y gentiles$ $onorum possessio unde cognati' Descendientes% ascendientes y colaterales por cognacin% sean de lnea paterna o materna% son llamados% por el orden indicado y prefri,ndose a los m's pr(imos en grado% a la bonorum possessio$ !l
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lmite del llamamiento es el se(to grado% y en un caso el s,ptimo% puesto que podan reclamar la bonorum possessio abintestato los hijos de primos segundos del autor$ 0os primos carnales son llamados consobrini% y los descendientes de los distintos consobrini entre s% sobrini o primos segundos% parientes en se(to grado$ 0os hijos nacidos de uno de estos sobrini del causante% que tenan un parentesco de s,ptimo grado% eran tambi,n llamados a la bonorum possessio unde cognati$ $onorum possessio unde vir et u=or' !l matrimonio por s% sin adosarle la con&entio in manum% no determina parentesco ci&il entre cnyuges$ 7no y otro pertenecen a familias agnaticias distintas% y no haba entre ellos derechos sucesorios abintestato$ !l pretor% en 9ltimo lugar% a falta de otro pariente comprendido en las categoras anteriores% les prometa recprocamente la bonorum possessio$ D) /ucesin del derec.o imperial 0a tendencia a hacer pre&alecer la familia natural sobre la agnaticia% que inicia el Derecho )retorio% fue continuada (una &e+ que el ius honorarium quedo petrificado% sin e&olucin ostensible posterior% en el !dicto de /al&io "uliano por los senadoconsultos y las constituciones imperiales$ /iguiendo la &a abierta por el pretor el Derecho 5mperial otorga como ya se se:al% una mayor consideracin a los &nculos de sangre$ 6s se diferencia de la 0ey de las K55 tablas% ya que ,sta no autori+a la sucesin recproca entre madres e hijos% a no ser en que la segunda clase ci&il (pro(imus adgnatus y siempre que ella estu&iera bajo la manus de su marido$ !l Derecho 5mperial no opero sin embargo% una reforma sistem'tica de conjunto$ Corrigi las situaciones concretas que estimo m's dignas de ello y lo hi+o con un cierto de confucionismo% dando categora de heredes ci&ilis a personas ligadas al difunto con parentesco basado en la procreacin% no en las potestas% pero% al mismo tiempo% declarando que tales personas solo seran herederos a falta de otras que no tenan derecho a la hereditas ci&il (conjunto de derechos y obligaciones que integraban el patrimonio del causante % sino solamente a la bonorum possessio (sucesin uni&ersal mortis causa % con arreglo al edicto del pretor$ !ntreme+clo as (con una incoherencia en la construccin sistem'tica re&eladora del rango que en la realidad social haba adquirido el Derecho sucesorio pretorio el ius ci&ile% que regia la hereditas% con el ius honorarium% que regulaba la bonorium possessio$ El senadoconsulto Tertuliano (de la ,poca del emperador 6driano declar a la madre heredera ab intestato de sus hijos% independientemente de que e(istiera o no entre ella y estos &inculo ci&il% por lo tanto% aun trat'ndose de hijos habidos fuera del matrimonio$ -o obstante% se daba preferencia sobre ella no solo a los sui y a los liberi% sino que tambi,n al padre y hermanos consanguneos del causante% entrando en partes iguales con las hermanas del mismo y precediendo a las dem's agnadas$ El senadoconsulto Or$iciano del a:o ;7? despu,s de "$ C$ bajo el gobierno del emperador Farco 6urelio% dispuso que la herencia de la madre no sometida al poder del marido (sine in manum con&entione pertenece a los hijos (iusti o &ulgo concepti quienes e(cluyen a los consanguneos y a los dem's agnados por aquella$ Constituciones imperiales posteriores a dichos senadoconsultos fa&orecen mayormente la sucesin de la madre% independi+'ndola de la tenencia del ius liberorum$ Constantino otorga a la madre carente del ius liberorum un tercio de la herencia del hijo8 .alente y .alentiniano 555 interpretan e(tensi&amente tal disposicin y "ustiniano acaba por asegurarle un derecho sucesorio pleno% aunque no haya dado a lu+ tres o cuatro hijos y en modo de anteponerse a todos los agnados y cognados m's lejanos del hijo$ >a&or,cese tambi,n la sucesin de los cognados de grados ulteriores en la lnea descendente$ )or disposicin de .alentiniano 55% los nietos suceden% junto con los hijos y los agnados% a la abuela paterna y a los abuelos maternos$ "ustiniano otorga preferencia a los descendientes sobre cualquier agnado$ )or obra de 6nastasio% el principio de la cognacin es tomado tambi,n en cuenta en la lnea colateral% al disponer que puedan suceder entre s los hermanos y hermanas emancipados% junto con los no emancipados% aunque no por partes iguales% sino en porcin menor que estos 9ltimos$ 0a restriccin fue abolida por "ustiniano$ )) /ucesin del derec.o #ustinianeo istemas de las No&elas 114 ( 125: !l emperador "ustiniano comprendiendo que el derecho de sucesiones e&identemente estaba constituido por un di&erso mosaico de normas dispersas y a &eces contradictorias% despu,s de die+ a:os de promulgada las 5nstitutas procedi a crear un sistema hereditario fundado e(clusi&amente en el parentesco natural$2Construy su r,gimen por medio de su -o&ela ;;? y ;D7$ !n la posterior etapa de la e&olucin del derecho en materia de sucesin ab intestato% encontramos que el parentesco ci&il ha desaparecido por completo% siendo reempla+ados por los la+os de la consanguinidad% considerada ahora como 9nico &nculo idneo para llamar a los herederos a la sucesin intestada$ !ste nue&o sistema a parece con algunas caractersticas fundamentales que le dan una definida peculiaridad$ 6s la primaca del parentesco natural sobre el ci&il o agnaticio% con la distribucin de los parientes de sangre en tres rdenes de sucesiblesB los descendientes% los ascendientes y los colaterales$ !l r,gimen hereditario ab intestato de las no&elas ;;? y DD7 comprenda los siguientes rdenesB ;I Descendientes del causante DI 6scendientes y los hermanos y hermanas germanos y sus hijos 3I *ermanos y hermanas unilaterales y sus hijos AI =tros parientes colaterales$ *escendientes: !staban en la primera clase todos los descendientes inmediatos del causante sin distincin de origen o de se(o% sean sui o alieni iuri% naturales o adopti&os% con e(clusin de todo otro pariente$ De esta manera entraban a heredar causante en primer t,rmino a sus hijos quienes desalojaban a los parientes de un grado inferior con e(cepcin de los sobrinos del difunto% cuando ,stos concurrieran a la sucesin en representacin del padre pre muerto$
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*eredaban en primer t,rmino% con e(clusin de los dem's parientes% fueran por &a paterna o materna% estu&ieran emancipados o no% se tratara de adopti&os o naturales$ !l descendiente de grado m's pr(imo e(clua al de grado ulterior$ 0as hijas mujeres eran tambi,n admitidas a la herencia sin restriccin alguna y los alieni iuri pudieron adquirir por sucesin mortis causa d'ndoseles una propiedad desmembrada sobre los bienes hereditarios porque al padre le esta reser&ado el usufructo de los mismos$ 0os hijos adopti&os se le reconoci igual &ocacin hereditaria que a los habidos por procreacin$Dentro de las clases de los descendientes la di&isin de la herencia se hacia por cabe+a entre los de igual grado% y si eran &arios los herederos% la renuncia de uno de ellos fa&oreca a los que haban aceptado la sucesin$ /i haba descendientes de distinto grado se hacia in estirpe$ Ascendientes: 6 falta de herederos de la primer clase% las -o&elas llamaban a la herencia a los ascendientes m's pr(imos del causante% conjuntamente con los hermanos y hermanas germanos y los hijos de ,stos si alguno de ellos hubiera premuerto$!n cuanto a la di&isin de la herencia dentro del segundo orden de las -o&elas contemplaron di&ersos supuestos dando normas al respeto$ 6s cuando solo quedaban ascendientes del causante el de grado m's pr(imo% que e(clua al m's lejano% esto es% el padre al abuelo% ,ste al bisabuelo% etc$ C=-C7RR!-C56B Concurriendo padre y madre% la herencia de di&ida por partes% pero si ellos hubieran fallecido% quedando abuelos paternos y maternos% la sucesin corresponda por mitad a cada uno y otra lnea% haci,ndose dentro de ellos la di&isin por cabe+a$ !n caso de llamamiento conjunto de ascendientes con hermanos germanos% la particin se efectuaba por capita% utili+'ndose igual procedimiento cuando solo concurrieran hermano o hermanas germanos del causante$2 /i hubiera pre2muerto alguno de los hermanos% sus hijos % sobrinos del causante% ocupan su lugar en la sucesin en &irtud de la representacin$%derecho que no tena aplicacin para la rama ascendiente$ 1ermanos ( 0ermanas unilaterales ( sus 0ijos: !n defecto de los sucesibles de los dos primero rdenes% la herencia corresponda a los hermanos o hermanas unilaterales del difunto% sean ellos solo de padre o consanguneo% sean solo de madre o ulterinos% y a los hijos de los que hubieran fallecido por &irtud del derecho de representacin$2!n el caso que quedaran medios hermanos del de cuius 9nicamente% la di&isin de la herencia se haca por cabe+a% pero como en los supuestos anteriores% si tambi,n concurrieran hijos de hermanos prefallecidos %la particin se efectuaba por estirpe$ Otros colaterales: !n 9ltima instancia eran llamados a suceder los dem's parientes colaterales hasta el se(to (o s,ptimo grado $ /i haban colaterales del mismo grado la di&isin de hacia por capita y el m's pr(imo en grado e(clua al m's lejano$ <enan as derecho a la herenciaB colaterales de tercer grado como los tos% colaterales de cuarto grado como los primos hermanos y as sucesi&amente los dem's colaterales sin importar que el parentesco fuera unilateral % natural o adopti&o$ )or lo que respecta al cnyuge sup,rstite cuya sucesin no se contemplaba en las no&elas% era de aplicacin la bonorum possessio unde uir et u(or% que se conceda a falta e todos los parientes del causante y siempre que no estu&ieran di&orciados al tiempo de la muerte del autor de la sucesin$ 6dem's se decidi que la &iuda pobre o sin dote y aqu,l que hubiere go+ado de una buena posicin% pudiera recibir un cuarto de la herencia% cuando era llamada con no m's de tres herederos$ )ero si el n9mero de sucesores era superior ,sta tena derecho a una parte &iril que en ning9n caso poda ser mayor que las cien libras de oro$ Como consecuencia del aforismo citado anteriormente% se prefiri la sucesin testamentaria a la ab intestato% de manera que si haba un heredero instituido por testamento% aun cuando lo fuese con respecto a una parte de los bienes del causante quedaban e(cluidos los dem's sucesores ab intestato$ !sto es as por las caractersticas propias de la herencia Romana$ !n ella el ttulo de heredero es esencial y como una consecuencia necesaria de esta situacin se produce el traspaso del patrimonio del fallecido$ / ,l heredero es instituido por testamento% ,l solo ser' acreedor del ttulo que no podr' ser compartido por los sucesores ab intestato$
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UNIDAD EIE
4) /UC)/I;N 1)/1A+)N1ARIA A) Concepto: <enia lugar cuando el causante designaba las personas destinadas a sucederle en un negocio jurdico de caractersticas especialesB testamento$ $) 1estamento: Concepto: Dos definiciones de testamento se encuentran en las fuentes Ulpiano: 3 0a manifestacin legitima de nuestro pensamiento solemnemente para que &alga despu,s de nuestra muerte4$ +odestino : 3 0a justa e(presin de nuestra &oluntad respecto de lo que cada cual quiere que se haga despu,s de su muerte4 -inguna de las definiciones antes e(presadas consignan notas esenciales del testamento% en especial% la institucin de 3heredero4% que% al faltar% hace in&alido el negocio jurdico$ !l testamento romano puede definirseB 3!l negocio jurdico mortis causa de derecho ci&il% unilateral y personalsimo% solemne y re&ocable% que contiene necesariamente la institucin de uno o &arios herederos% y en el que pueden ordenarse% adem's% otras disposiciones (legados% desheredaciones% nombramiento de tutores% manumisin de escla&os % para que tengan ejecucin despu,s de la muerte del testador$ Caracteres: Fortis CausaB /us efectos se producen despu,s de la muerte del otorgante% hecho que act9a como condicin$ -egocio iuris ci&ilisB Regulado por el derecho ci&il% era accesible a los ciudadanos hasta la constitucin caracallana del ano D;D$ 7nilateralB /u eficacia dependa de la e(clusi&a &oluntad del disponente$ )ersonalsimoB !(clua la posibilidad de ser reali+ado por representante o por intermediario$ /olemneB 0a &oluntad deba ser acompa:ada de formalidades especiales prescriptas por la ley$ Re&ocable o de ultima &oluntadB !l testado era libre de modificar o dejar sin efecto sus disposiciones% cuantas &eces lo quisiera% hasta el ultimo momento de su &ida$ !(ige como requisito esencial para su &alide+ la 3institucin de heredero4$ >altando este% el testamento careca de eficacia y consecuentemente eran tambi,n ineficaces las dem's disposiciones que ,l contu&iera$ ,ormas de testar: 1estamentum Kiure civiliiL: !l primiti&o derecho ci&il conoci dos tipos de testamentoB el testamentum in calatis comitiis y el testamentum in procinctu$ 0as fuentes hablan del primer tipo de testamento conocido% el que se celebraba ante las curias en los comicios con&ocados (calatis comitiis dos &eces por a:o 1 DA de mar+o y DA de mayo 1 y presididos por el pontfice m'(imo$ /u suced'neo en los tiempos de apremio b,lico era llamado in procinctu (en disposicin de batalla % celebrado ante la formacin militar% no requera mayores formalidades y caducaba despu,s del licenciamiento militar$ !n ambos casos el parterfamilias habra enunciado su disposicin de 9ltima &oluntad ante sus conciudadanos% testigos (testes entonces del testamentum$ /obre ,sta forma de testar% e(isten dos interpretacionesB Desde los juristas romanos hasta el presente se consideraba el car'cter patrimonialista que tomaron y tienen los actos de 9ltima &oluntad$ /eg9n ,sta interpretacin% pues% en aquel testamentum el pater habra nombrado uno o &arios herederos (fueran o no de su grupo familiar que lo sucederan en el total de sus derechos subjeti&os patrimoniales$ !n cambio% interpretaciones recientes% concuerdan en el car'cter poltico y no patrimonial de aquel testamentumB se tratara de la designacin primiti&a de un &erdadero sucesor en la jefatura del grupo familiar y no en la masa patrimonial$ !so e(plicara la solemnidad y el inter,s p9blico de esa e(presin de &oluntadB la comunidad toma en cuenta la continuidad de una de sus c,lulas primordiales$ 1estamentum per aes et li ram: !l primer tipo de testamento de ndole patrimonial habra sido la mancipatio familiae% con el ritual de los actos per aes et libram (por el cobre y la balan+a $ Dicho testamento pas por dos etapas suficientemente caracteri+adas$ !n la primera% el testador mancipante trasmita su patrimonio a un fiduciario o persona de su confian+a (familiae emptor mediante un mancipatio$ )or este acto% el fiduciario adquira el dominio formal sobre el patrimonio hereditario con el e(clusi&o propsito de entregarlo a la muerte del macipante a la persona que ,ste haba indicado% situacin que con&erta al familiae emptor en un mero ejecutor testamentario$ !n la segunda fase adquiere las caractersticas de un &erdadero testamento% acompa:ado por las ceremonias del aes et libram% las que se presentan por respeto a la tradicin romana% porque lo esencial del acto estaba representado por las palabras del testador que e(teriori+aban su &oluntad de instituir un heredero$ !stas disposiciones de 9ltima &oluntad el testador poda e(ponerlas oralmente ante el libripens (quien sostena la balan+a y los cinco testigos% o bien manifestar que su intencin de instituir herederos constaba en un documento escrito que contena los sellos y nombres de los testigos y tambi,n del libripens y el familiae emptor$ .emos as que desde los tiempos del derecho ci&il se conocieron en Roma los testamentos orales y los escritos$ 1estamentum praetorium: F's adelante% el pretor considerar' que la reali+acin de la mancipatio poda ser ob&iada$ )or ello determinar' en su edicto que conceder' la posesin hereditaria 1bonorum possessio2 a todo aquel que le presente su nombre escrito en las tablas del testamento selladas por siete testigos sin preocuparse de la proban+a de las formalidades de la mancipatio$ !sta bonorum possessio ser' secumdum tabulas (seg9n las tablillas $ 1estamentum postcl<sico: !n la 9ltima fase de la e&olucin del derecho romano% desaparecida la mancipatio y el dualismo derecho ci&il2derecho pretorio u honorario% una constitucin de <eodosio 55 y .alentiniano 555 del a:o A3G%
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recogida en su esencia por "ustiniano% crea el testamentum tripertitum que consista en un documento escrito que el testador presentaba abierto o cerrado ante siete testigos% cada uno de los cuales no solo deba poner su sello 1signum2% sino tambi,n ser nombrados como tales en el te(to 1superscriptio2 y luego firmarlo al pie 1subscriptio2$ 5gualmente se habra pedido la subscriptio del testador% que de negarse o no poder hacerlo% deba agregarse un octa&o testigo$ !ste testamento recibi el nombre en ra+n de que sus reglas emanaban de tres derechos distintos$ 6s% se ha tomado del ius ci&ile la unidad de acto 1propia de la mancipatio28 del ius honorarium% el n9mero de los siete testigos y los sellos% y de las constituciones imperiales% las firmas de los testigos y del testador$ <ambi,n en ,sta ,poca aparecieron otros dos tipos de testamentos escritosB el 3olgrafo4% si lo haba escrito el testador y el 3algrafo4% cuando el escrito pro&ena de otra persona$ !l primero% que deba firmarlo el otorgante% no requera testigos$ !l segundo% en tanto% deba contener las suscriptio de cada testigo% con la correspondiente signatio y superscriptio al cerrar el documento$ Dentro de los testamentos pri&ados que estamos anali+ando% caba el testamento oral o 3nuncupati&o4 que sustituy en sus formalidades al testamentum escrito per aes et libram del derecho ci&il$ Consista en una manifestacin &erbal del testador de instituir heredero% reali+ada ante cinco testigos% que se ele&aron a siete con posterioridad$ )ara facilitar la prueba se acostumbr a acompa:ar este testamento oral con un acta redactada por escrito$ Fenor aplicacin tu&o en el derecho poscl'sico el testamento p9blico% que habra aparecido alrededor del siglo .$ /e formali+aba mediante su presentacin en el protocolo del jue+ o del funcionario municipal$ <ambi,n tena car'cter p9blico el testamento consignado al emperador$ !n tiempo de "ustiniano los testamentos eran redactados% las m's de las &eces% por un notario de profesin$ 1estamentos especiales: *ay ciertos testamentos que por ra+ones singulares se apartan de algunas de las formalidades ya e(plicadas$ !n el testamento de los soldados (testamentum militum % estos% como deca Eayo% lo hacen 3como quieran o como puedan4% quedando dispensados del cumplimiento de las formalidades ya descriptas y libres% por lo dem's% de ciertas normas sustanti&as$ !n los testamentos celebrados en los tiempos de epidemias (testamentum pestis tempore se dispensaba el requisito de la unidad de acto% pudi,ndose reunir los testigos en forma separada y en momentos distintos$ !n los testamentos celebrados en +onas rurales (testamentum ruri % por la dificultad de encontrar testigos se e(igan solamente cinco$ H si uno o &arios no saban escribir% bastaba que los otros firmaran por ellos$ /i el testador era ciego o no saba escribir poda 2desde la ,poca del emperador "ustino2 dictar su testamento en forma oral$ F's tarde pudo tambi,n testar por escrito utili+ando un octa&o testigo que supiera escribir o dict'ndoselo a un escribano$ Capacidad activa ! pasiva: !ra llamada por los romanos testamentifaccin$ 0a distincin entre la testamenti factio acti&a% que se reconoca al testador para instituir heredero y la testamenti factio pasi&a% que se atribua al heredero para ser instituido como tal$ 0a testamenti "actio activa fue una capacidad negocial cualificada que el testador deba tener ininterrumpidamente desde que otorgaba el testamento hasta su muerte$ !l derecho justinianeo dispuso que era suficiente ser capa+ en el momento del otorgamiento y en el de la muerte$ /i el testamento era otorgado a fa&or de la 5glesia o las 5nstituciones pas% podan ob&iarse algunas formalidades e% incluso% prescindir de ellas% a fa&or de la &alides de las disposiciones testamentarias$ )or una disposicin de Constantino 1 acogida por <eodosio 55 y por "ustiniano2 se determin que si un pater haca disposiciones a fa&or de sus hijos y descendientes llamados a heredar ab intestato% aunque no fuera formalmente un testamento% poda &aler como tal 1testamentum parentis inter liberos2 mientras no contu&iera alguna disposicin a fa&or de un tercero$ 0a posesin de los tres estados% libertad% cuidadana y familia% era indispensable para el goce de la tastamenti factio acti&a$ 6dem's de la capacidad de derecho% se e(iga en el testador la capacidad de obrar$ )or falta de esta 9ltima% no podan testar los imp9beres% dementes% sordos y mudos% etc$!n el derecho nue&o% al desaparecer la tutela mulierum% las mujeres adquirieron la plena capacidad para testar$ *ubo personas pri&adas de la testamenti factio acti&a a ttulo de pena% como los condenas a pea capital% los herejes% los apstatas y los autores de libelos difamatorios$ Capacidad para ser instituido .erederoPtestamenti "actio pasiva D la tenan en principio personas libres% ciudadanas y sui iuris$ 0os propios escla&os del testador podan ser instituidos herederos si al mismo tiempo se los manumita$ !n cuanto a los escla&os e hijos de familia ajenos% su institucin como herederos les haca adquirir la herencia para las personas bajo cuya potestad estu&ieran$ /e deba ser capa+ para ser instituido heredero en el momento del otorgamiento del testamento y en el momento de la muerte del testador% y con l derecho justinianeo tambi,n al tiempo de la adquisicin de la herencia$ 0as personas concebidas pero a9n no nacidas(personas inciertas al principio$ eran incapaces para heredar $ !n el derecho cl'sico% se reconoci una e(cepcin a fa&or de los hijos nacidos despu,s del otorgamiento del testamento y con justinianeo se autori+ el testamento a fa&or de las corporaciones y el !stado romano$ C) Contenido del testamento %a institucin del .eredero' Concepto: 0a cl'usula m's trascendental del testamento por la cual el testador designaba su sucesor% es la institucin de heredero que para los romanos era Ucabe+a y fundamento de todo testamento$ )or ello es que la cl'usula de la institucin del heredero deba% en la ,poca cl'sica% figurar al comien+o$ 0as otras cl'usulas% tales como los legados$ 0os fideicomisos% la dacin de tutor% la manumisin de heredero% ser'n ineficaces sino se figura aqu,lla8 o nulas% si el heredero no acepta la herencia$
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!n la ,poca justinianea este principio se debilitar' un poco$ /e permitir' que la heredis institutio figure en cualquier parte del testamento% y no necesariamente a la cabe+a8 incluso% dada la &igencia que tena el codicilo 2 que no quera la institucin del heredero 2% la lnea de separacin entre este y el testamento se ir' desdibujando mucho$ 0a formulacin debe ser imperati&a$ 6s% la forma corriente esB 3<itius heres esto4 (que <icio sea heredero $ <ambi,n se permite% en la ,poca cl'sica% esta otra formaB 3<itium heredem esse iubeo4 (ordeno que <icio sea heredero $ +odalidades de la institucin: !n materia testamentaria% es necesario distinguir el t,rmino cierto y el t,rmino incierto% dies certus y dies incertus' /e admiti% entonces% que poda estar sujeta a condicin suspensi&a o a t,rmino suspensi&o incierto$ 0a condicin resolutoria que dejar' sin efecto la institucin no fue reconocida por el Derecho Romano porque la admisin de tales modalidades atentaran contra la regla de que el heredero una &e+ instituido es siempre heredero$ De la reparticin de los ienes: !n la sucesin testamentaria los bienes del testador se transmitan de distinta manera seg9n fueran uno o &arios los herederos instituidosB !(istiendo un solo heredero reciba la totalidad de la herencia8 !n el caso de que fueran &arios los herederos era menester distinguir las diferentes maneras de instituirlos porque era dable reali+ar la institucin de distinta forma$ 6s poda haber &arios herederos sin designacin de cuotas% caso en el cual se di&ida en partes iguales el patrimonio8 con cuotas designadas% en el cual se segua la &oluntad del testador8 o que se hubiera hecho% la institucin% con designacin de cuotas para unos y no para otros !n esta 9ltima circunstancia la di&isin se hace por fracciones o cuotas num,ricas$ De la institucin e= res certa: )ara que el testador instituyera heredero conforme a la ley era necesario que atribuyera al sucesor la herencia entera o cuotas de la misma$ )ero poda suceder que el testador hubiera instituido por un objeto particular y determinadoB heres e( res certa$ /i hay un solo instituido e( res certa la institucin no caa porque se consideraba como no escrita y ello haca que la persona designada &iniera a obtener la herencia de todos los bienes$ !n el caso de &arios sucesores instituidos e( res certa% todos eran considerados herederos de la totalidad de la herencia cada uno por su parte &iril% distribuyendo los bienes en partes iguales$ !n el caso de la institucin de herederos e( res certa y otros por cuotas partes o por el todo% el heredero de cosa cierta solamente reciba el objeto determinado% correspondiendo a los otros herederos normalmente designados las partes restantes de la herencia$ Des.eredacin: !n una ,poca difcil de precisar% la costumbre ha impuesto al testador% que tiene descendientes bajo su potestad% una nue&a formalidad necesaria para la &alide+ del testamentoB la desheredacin$ /eg9n la ley de las K55 <6C06/8 la &oluntad del jefe de familia% era la ley$ 5n&estido de una potestad paterna que le daba el derecho de &ida y muerte sobre sus hijos% poda con mayor ra+n% pri&arlos de su sucesin$ sin embargo% fue del rigor mismo de la potestad paterna que los jurisconsultos hicieron salir una reforma fa&orable a los hijos De la des.eredacin seg?n el derec.o civil B !n principio el padre de familia est' obligado a instituir o a desheredar los herederos suyos% son los herederos presunti&osB los hijos y descendientes colocados directamente bajo su potestad y que llegar'n a sui iuris a su fallecimiento$ -o debe omitirlos% es decir% pasarlos por silencio% preterirlos' !ra necesario distinguir entre dos categoras de herederos suyos8 por una parte% los hijos8 por otra parte% las hijas y los dem's descendientes m's lejanos% cualquiera que sea el se(o$ *misin de un .i#o: 5mplicaba la nulidad del testamento$ !l testamento era nulo ab initio y no poda ser &alidado por ning9n acontecimiento posterior% quedaba entonces nulo% a9n si el hijo omitido haba muerto antes que el testador$ 0a nulidad del testamento implica la cada de todas las disposiciones que contiene% a9n de las desheredaciones$ <odos los herederos suyos recogen la sucesin que se abre ab intestat$ 6s% <icio que tiene dos hijos bajo su potestad% omite a uno y deshereda al otro% para instituir un e(traneusB el testamento cae y el hijo omitido comparte la sucesin con el hijo desheredado$ 6dem's% siendo nulo el testamento ab initio% poda suceder que% si el hijo omitido haba muerto antes que el padre% corresponda al desheredado toda la sucesin' *misin de una .i#a o de un descendiente m<s le#ano& sin distincin de se=o: !l derecho ci&il admita aqu un derecho m's radical que el precedente$ !l testamento no era nuloB pero como haba una omisin% se la reparaba contando al hijo omitido entre los herederos instituidos% cuyo n9mero &ena a acrecer$ )or eso se dice que tiene el ius adcrescendi$ =btena una parte &iril si concurra con herederos suyos instituidos8 una mitad de la sucesin si concurra con herederos instituidos e(tranei$ 6s el testamento subsiste con todas sus disposicionesB las desheredaciones son mantenidas% y el hijo omitido contribuye por su parte al pago de los legados$ /i muere antes que el testador% el testamento es ejecutado tal como ha sido hecho$ De la des.eredacin seg?n el derec.o pretoriano B !l derecho pretoriano impone al testador la obligacin de instituir o de desheredar no solamente a los herederos suyos presunti&os (der$ ci&il son tambi,n a todos los descendientes que fueran herederos suyos% si no haban sufrido una capitis diminutio mnima% y no formaban parte de otra familia$ 0os hijos emancipados al no tener cualidad de herederos sui% quedaban sin la debida proteccin ya que podan ser desheredados por una simple omisin en el testamento$ 0os hijos &arones emancipados deban ser instituidos o desheredados nominati&amente$ 6dem's la institucin o desheredacin de un hijo hecha bajo condicin% era irregular% a menos que se tratara de una condicin potestati&a para ,l$ Re"ormas de Justiniano: "ustiniano ha establecido en materia de desheredacin las reglas siguientes por una institucin del a:o 53;$ /uprime toda distincin entre los descendientes en cuanto a la forma de desheredacin$ <odos deben ser desheredados o instituidos nominati&amente$ Confirma el derecho pretoriano e(igiendo que el padre de familia instituya o desherede a los descendientes que hubieran tenido la calidad de herederos suyos% si no hubieran sufrido una capitis diminutio mnima$ <oda omisin de un heredero suyo causa la nulidad ab initio del testamento% y suprime por consiguiente al ius adcrescendi$ !fectos de la omisinB nulidad del testamento% si es un heredero suyo el que omite8 apertura de la bonorum possessio contra tabulas si es un emancipado$
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5)/U/1I1UCI;N -)R)DI1ARIA A) Concepto las sustituciones fueron disposiciones contenidas en el testamento% por medio de las cuales se llamaba a la herencia% o a la cuotas partes de ella a un heredero designado en orden subsidiario% para el caso de que el primero instituido no la adquiriera$ 0a sustitucin implicaba una relacin de subordinacin% y a al mismo tiempo tena el efecto de que una persona se subrogara a otra si se daba el hecho que moti&aba la institucin subsidiaria$ Clases de sustitucin: /ustitucin vulgar: !s la institucin de un segundo o ulteriores herederos para el caso de que el primeramente nombrado no quiera o no pueda adquirir la herencia$ )ara que el sustituto sea heredero% es necesario que se cumpla la condicin suspensi&a de que no llegue a serlo el inicialmente instituido$ /ustitucin pupilar: !s la sustitucin testamentaria en la que el pater familias designa un heredero% no para s% sino para su hijo imp9ber% condicionando la sustitucin a la circunstancia de que dicho hijo muera antes de alcan+ar la pubertad% y% por ende% la capacidad para poder testar$ /ustitucin cuasi pupilarB se admiti tambi,n la posibilidad de que un ascendiente pudiese nombrar un heredero para que sucediese a un descendiente afectado de alguna enfermedad mental si ,ste llegaba a morir sin recuperar la ra+n$
$) Invalidez ! revocacin del testamento Invalidez: las causas de in&alide+ de los testamentos podan ser iniciales 1 en cuyo caso el acto no tena eficacia alguna% era nulo ab initio 2% o presentarse con posterioridad a su otorgamiento% supuesto que lo tornaba anulable$ !l testamento afectado de nulidad radical o ab initio que se llamaba iniustum% o non iure factum% tena lugar cuando la in&alide+ pro&ena de las causas siguientesB por defecto de forma8 falta de institucin de heredero (incapacidad o incapacidad en el testador $ /e designaba testamentum nullum o nullius momenti% a aqu,l en que eran preteridos los heredes sui$ Invalidez posterior al otorgamiento: /e llamaba irritum% si la ineficacia pro&ena de cualquier clase de capitis deminutio e(perimentada por el testador ( la regla% sin embargo% no ser&a con la capitis deminutio ma(ima debido a cauti&idad de guerra% porque se aplicaba al testador prisionero el ius postliminii o la ficcin de la 0e( Cornelia $ 0a in&alide+ por capiti deminutio% definiti&a desde el punto de &ista del ius ci&ile% era sanable iure pretorio$ Reciba% en cambio% la denominacin de destitutum o desertum% cuando poda ser anulado por premoriencia (muerte anterior a otra o incapacidad sobre&i&iniente del heres% por haber ,ste repudiado la herencia o porque no se cumpliera la condicin bajo la cual se lo haba instituido$ )or fin% se daba el nombre de testamentum ruptum a aquel que se tornaba inefica+ con posterioridad a su otorgamiento por la aparicin de un nue&o heredes sui o por haber sido re&ocado por el testador$ Revocacin del testamento: la re&ocacin es un cambio de &oluntad del testador% el cual% puede mudar de parecer en esta materia cuantas &eces quiera$ !n el ius ci&ile% un testamento se re&ocaba por el otorgamiento de otro nue&o% no slo en aquellas disposiciones con las que el posterior era incompatible% sino en todo su contenido% aunque ninguna de las nue&as instituciones llegara a ser efecti&a$ /i el testamento posterior no era &'lido% seg9n el derecho ci&il% pero se adecuaba a normas del derecho honorario% el pretor otorgaba la bonorum possessio secundum tabulas a quien tu&iera derecho a peticionarla$ Cuando el testador destrua el testamento% cortaba el cordel que lo mantena cerrado% rompa sus sellos o inutili+aba de cualquier forma el instrumento% seg9n el ius ci&ile conser&aba su &alide+$ !l derecho pretorio% modificando el criterio e(istente% entendi que tal actitud del otorgante re&elaba una &oluntad ad&ersa al acto reali+ado y tu&o por re&ocado a testamento$ )or tal ra+n confiri la bonorum possessio sine tabulis a quienes la ley o el edicto hubieran llamado a heredar abintestato% para as repeler la accin del heredero designado en el testamento destruido$ /ucesin contra el testamento: !s el r,gimen sucesorio desarrollado para limitar el derecho absoluto de testar del pater familias$ 0as m's antiguas normas que regularon la sucesin legtima contra el testamento tendan a establecer condiciones de forma a las que deba ajustarse el testamento% bajo pena de nulidad$ 6quellas primeras limitaciones% de car'cter meramente formal% hicieron nacer el sistema que los pandectistas alemanes denominaron% sucesin necesaria formal$ F's adelante aparecieron otras restricciones que imponan al testador la obligacin de dejar a los m's pr(imos herederos intestados una cuota parte de la herencia% designada en el derecho moderno con el nombre de 3legtima48 que los pandectistas llamaron sucesin necesaria sustancial$ /ucesin necesaria "ormal: a) Des.eredacin ! pretericin seg?n el derec.o civil B el pater familias deba instituir o desheredar e(presamente a los heredes sui% pero no le era permitido silenciarlos o preterirlos (pasarlos por alto en su testamento$ 0os hijos (es decir% &arones en primer grado que al tiempo del otorgamiento del testamento se hallaren bajo la potestad del testador% tenan que ser nominati&amente desheredados% design'ndolos indi&idualmente$ /i un hijo era preterido% el testamento era nulo y deba abrirse herencia abintestato$ 0os dem's heredes sui (hijas% nietos y nietas % podan ser desheredados en conjunto$ Cuando eran preteridos los herederos enunciados% el testamento era &'lido% pero deba ser rectificado% y cada uno de los preteridos perciba% juntamente con los instituidos% su cuota ab intestato$ !l hijo nacido despu,s de otorgado el testamento% el llamado postumi sui% tena que ser e(presamente desheredado de antemano$ /i era preterido% este silenciamiento in&alidaba el testamento% lo &ol&a ruptum% aunque fuera una hija o un nieto% siempre que hubiera sido concebido en &ida del testador$ ) $onorum possessio contra ta ulas B 0os hijos emancipados (liberi % al no tener la calidad de heredes sui% quedaban sin la debida proteccin ya que podan ser desheredados por una simple omisin en el testamento de su pater familia$ De acuerdo con los principios consagrados por el derecho pretoriano los descendientes &arones emancipados
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(cualquiera fuera su grado haban de ser instituidos o desheredados nominati&amente8 el pretor acordaba al emancipado la bonorum possessio contra tabulas si eso no suceda$ 0as hijas emancipadas tambi,n tenan que ser instituidas o desheredadas% siendo suficiente la desheredacin inter ceteros (desheredacin conjunta e impersonal $ !l efecto de la bonorum possessio contra tabulas no era la anulacin del testamento8 lo que pasaba es que se repartan los liberi instituidos y los preteridos el patrimonio hereditario como en la sucesin intestada pretoria$ c) Des.eredacin ! pretericin seg?n el derec.o postcl<sico ! #ustinianeo: 6 partir de la constitucin de Constantino% para la desheredacin fue suficiente la manifestacin de &oluntad en cualquier sentido requiri,ndose la forma nominatim para los hijos$ "ustiniano suprime la desheredacin inter ceteros% por lo que la pretericin de un heredes sui de cualquier se(o o del hijo pstumo% era causa de in&alide+ del testamento 6) %)@F1I+A/ A) Concepto: /i bien el r,gimen de la sucesin necesaria formal% constituy un obst'culo legal a la absoluta libertad de testar al paterfamilias% su efecti&a restriccin se logra cuando se impone el derecho de legtimas% que obligaba al testador a dejar una porcin de sus bienes a sus m's pr(imos parientes con &ocacin sucesoria ab intestato$ !l instituto de la legtima% introducido a fines de la Rep9blica% naci para el derecho romano por interpretacin del tribunal de los centun&iros% admiti,ndose la posibilidad de hacer caer el testamento por medio de una accin% la acussatio o querela inofficiosi testamenti$ 0as personas que podan entablar la querella eran los descendientes del decuius% los ascendientes y los hermanos y hermanas consanguneos (quienes solo podan in&ocar este derecho cuando hubiesen sido despla+ados de la herencia por la institucin de una persona &il% como aquellos indi&iduos tachados de infames $ -o es que la querella pudiese intentarse conjunta o indistintamente por todos ellos% sino solo por aquellos que% si faltase el testamento% heredaran ab intestato$ /i haba descendientes% no podan los ascendientes entablar dicha accin% y e(istiendo ,stos o aquellos% tampoco la podan entablar los hermanos$ $) 2uerella ino""iciossi testamenti: !sta institucin tu&o su desarrollo% durante los 9ltimos tiempos de la Rep9blica% para hacer posible la anulacin de un testamento en que el testador% no hubiera dejado a sus parientes m's pr(imos bienes en cuanta suficiente$ 0a querella se sustanciaba en Roma% cuando se trataba de grandes herencias por el procedimiento sacramental8 y ante el tribunal de los centun&iros en caso de herencias modestas% mediante el sistema formulario$ Durante el imperio% tanto en Roma como en las pro&incias% se utili+la cognito e(traordinaria$ 7n argumento retrico frecuentemente utili+ado era el de que el testador haba ordenado sus disposiciones bajo los efectos de una perturbacin mental$ )ara que la querella pudiese prosperar se requera% adem's% que la pri&acin de la porcin legtima fuese sin moti&o justo$ /e establece igualmente que el testador poda e(cluir a los herederos for+osos o legitimarios siempre que demostrase los moti&os de su decisin% que no podan ser otros que aquellos que se consagraba como causales de desheredacin$ !sta circunstancia era libremente apreciada por el jue+% y su formulacin por el testador% se haca en una formal e(heredatio$ /i el jue+ encontraba justificada la e(heredatio% o la insuficiencia o carencia de atribucin de la porcin legtima% la querella no produca efecto$ 0a querella tena que ser intentada dentro de los cinco a:os de aceptada la herencia por el heredero instituido% por quienes hubieran sido e(cluidos de la misma a pesar de tener derecho a la sucesin ab intestato del testador y siempre que no contaran con otro recurso m's efica+ para reclamar su e(clusin$ !l querellante deba in&ocar en la demanda de inoficiosidad que se le haba causado un inmerecido perjuicio a la &e+ que le corresponda probar su buena conducta respecto al testador y que los moti&os de e(clusin eran infundados y arbitrarios$ !n caso de sucumbir en su pretensin% el querellante perda todas las liberalidades que le hubieran sido otorgadas en el testamento$ <riunfando el accionante el testamento quedaba rescindido y se abra la sucesin intestada en la que el legitimario haca &aler su derecho mediante la petitio herediatis$ Como en los orgenes de la institucin no e(isti una regla general que determinara el monto de la cuota legtima que corresponda al heredero legitimario y de la que el testador estaba impedido de disponer% el tribunal centun&iral% inspirado en la le( >alcidia sobre legados% impuso el criterio de que la cuota reser&atoria deba ser la cuarta parte de lo que a los herederos les corresponda heredar de acuerdo a la ley% porcin a la que se denomin 3cuarta legtima4$ "ustiniano modific este porcentaje en la -o&ela ;? disponiendo que la legtima fuese de un tercio% si los herederos for+osos no pasaban de cuatro% y de la mitad% si el n9mero de los mismos fuese mayor$ %a novela 448: 0a subsistencia en la compilacin justinianea de los dos tipos de sucesin necesaria ofreca un complicado sistema de medios de proteccin procesal y de beneficios de los mismos seg9n los casos$ 0os sui no instituidos o mal desheredados podan intentar la petitio heredatis ab intestato$ 5gualmente los liberi podan solicitar dentro del a:o la bonorum possessio contra tabulas$ )or su parte los descendientes% ascendientes o hermanos podan entablar la querella inofficiosi testamenti o la actio ad suplendam legitimam si no se les haba atribuido la cuota legtima% aunque hubiesen sido nombrados herederos$ Jnicamente la alegacin de una causa justa por el testador para desheredar a los primeros y no dejar la portio a los dem's impeda la querella$ "ustiniano% en la -o&ela ;;5% estableci dos modificaciones que% aunque la disposicin no lo diga e(presamente% acabaron con la dualidad de los dos tipos de sucesin$ <ales disposiciones fueronB 0a de e(igir que los legitimarios descendientes y ascendientes recibiesen su cuota en parte al menos% en concepto de herederos 0a de limitar las causas de desheredacin o pretericin siendo ,stas catorce para los descendientes y ocho para los ascendientes$ !n caso de que el testador infrinja las disposiciones de la -o&ela ;;5 se dispuso que procedera la querella inofficiosi testamenti u otra accin aplicable al caso$
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UNIDAD EE
4) AD2UI/ICI;N D) %A -)R)NCIA A) /upuesto de ad0uisicin autom<tica ! supuesto de ad0uisicin e=presa: 0a adquisicin de la herencia presentaba dos formas distintas seg9n cual fuera el heredero a que ella correspondiese% pues si se trataba de herederos necesarios o dom,sticos la adquisicin hereditaria se operaba de pleno derecho8 en cambio% si se defera a herederos &oluntarios la adquisicin se produca mediante un acto de aceptacin que se denominaba adhesin$ Distintos eran los efectos de una y otra forma de adquisicin% pues mientras la que tena lugar de pleno derecho no permita a los herederos apartarse de la herencia% la que pro&ena de la &oluntad del heres si le posibilitaba la opcin de renunciar a la adquisicin$ Ad0uisicin por los .erederos necesarios: De pleno derecho (ipso iure adquiran la herencia de los herederos necesarios o dom,sticos$ 0a adquisicin se produca inmediatamente% por el solo hecho de la muerte del autor de la sucesin% sin que el heredero tu&iera que reali+ar acto alguno de aceptacin% a9n sin su conocimiento y hasta contra su &oluntad$ )ertenecan a la categora de los herederos necesarios% los herederos suyos y necesarios% que eran los hijos con derecho a la sucesin testamentaria o ab intestato del paterfamilias que estu&ieron bajo su potestad en el momento de su muerte% as como la mujer in manu% que ocupaba el lugar de hija$ /e los llamaba herederos propios o suyos (sui % porque se consideraba que se sucedan a ellos mismos% ya que &enan a adquirir los bienes del pater que haban contribuido a formar como instrumentos de adquisicin paterna8 y se los denominaba necesarios desde que adquiran for+osamente la herencia abierta a su fa&or% sin derecho a renunciar a ella$ /e comprenda tambi,n entre los herederos necesarios% al meramente necesario% que era el escla&o del causante instituido heredero y simult'neamente manumitido% es decir% el sier&o que se hacia libre y heredero% con prescindencia de su &oluntad% por efecto del testamento$ Ad0uisicin por los .erederos voluntarios: <odos los herederos que no tenan el car'cter de dom,sticos% esto es% que no estaban sometidos a la potestad del de cuius% se denominaban herederos e(tra:os o &oluntarios y adquiran la herencia no ya de pleno derecho% sino por un acto de aceptacin% llamado aditio hereditatis$ !(igase como requisito indispensable para que la herencia pudiera ser adquirida por los herederos &oluntarios que hubiera sido deferida% esto es% abierta a fa&or del heredero$ Dicha apertura o delacin de la herencia% se produca tanto en la sucesin intestada como en la testamentaria en el instante de la muerte del causante% a menos% en esta ultima que la institucin estu&iera sujeta a condicin% en cuyo caso la adquisicin no tena lugar hasta su cumplimiento$ !ra necesario tambi,n que la herencia fuera aceptada por el heredero% es decir% que este hiciera adicin% acto que presupona el conocimiento de las circunstancias de su llamamiento$ !l heredero deba aceptar la herencia o una cuota parte de ella% sin someterla a condiciona alguna$ ,ormas de aceptacin: 6l entra:ar la aceptacin de la herencia una declaracin de &oluntad% que deba dar nacimiento a la adquisicin de derechos hereditarios% poda ser e(presa o t'cita$ !ra e(presa cuando tenia lugar por una declaracin formal del heredero mediante la aditio hereditatis% si se trataba de la adquisicin de la herencia ci&il8 y por la agnitio bonorum possesionis% cuando se refera a la adquisicin de la herencia del derecho pretorio$ !ra t'cita en el supuesto que el heredero% sin declarar e(presamente su &oluntad% ejecuta actos que lle&an a inferir clara y un&ocamente su decisin de aceptar la herencia% como en el caso de que tomara posesin de los bienes hereditarios y dispusiera de ellos como due:o (pro herede gestio $ )erteneci al primiti&o derecho de la e(igencia de una declaracin formal que e(presara mediante una formula ritual la &oluntad de aceptar la herencia$ -os referimos a la cretio% en la que era usual% aunque no precepti&a% la inter&encin de testigos$ 0a cretio era utili+ada por regla general en la herencia deferida por testamento cuando el testador tu&iera dudas sobre la aceptacin% de ah que se otorga al heredero un pla+o de cien das para la aceptacin% termino que fue tpico% de esta forma solemne de e(presin de la &oluntad del heredero$ 0a cretio perdi importancia desde que el pretor concedi al heres un pla+o para deliberar% cayendo ya en desuso en el derecho postcl'sico$ Renuncia a la .erencia: Caba al heredero &oluntario la posibilidad de renunciar a la herencia% tal renuncia o repudio no estaba sujeta a actos formales y poda por lo tanto resultar de una conducta de significado concluyente$ /e rega en orden a su &alide+% por los mismos principios que la aceptacin$ /e debi al pretor la concesin al heredero de un pla+o para que se decidiera sobre la aceptacin o renuncia de la herencia$ !ste pla+o de deliberacin fue fijado en ;@@ das% "ustiniano lo ele& a un a:o cuando el heredero lo solicitara al emperador y a nue&e meses si la peticin la diriga el magistrado$ Contrariamente al r,gimen pretorio cuando el heredero dejaba &encer el pla+o% se lo tena por aceptante$ )"ectos de la ad0uisicin de la .erenciaB 0a adquisicin de la herencia produca importantes consecuencias jurdicas para el heredero especialmente en el orden patrimonial$ !l efecto fundamental de la adquisicin de la herencia era con&ertir al heredero en continuador de la personalidad jurdica del causante% por aplicacin de ese principio se produca la fusin inescindible del patrimonio del acusante y del heredero% ello hacia que tu&iera que responder m's all' de los lmites del acti&o hereditario% lo cual significaba que la responsabilidad del heredero comprenda sus bienes propios$ 0a adquisicin de la herencia haca que el heredero se obligara a pagar los legados y fideicomisos que se le hubieran impuesto por testamento% adquira acciones para hacer &aler los derechos que tal in&estidura le otorgaba ejercitable contra los terceros$ Contaba igualmente con la accin de particin de herencia% para e(igir de sus coherederos la di&isin de los bienes hereditarios$ )or fin% la adquisicin de la herencia haca que esta pudiera transmitirse a los sucesores del heredero$ $) Renuncia a la .erencia: 0a renuncia a la herencia ( repudiare hereditatem % deferida recibe el nombre de repudiato$ 0a renuncia slo es posible al heredero 3e(tra:o4 o 3&oluntario4% ya que slo a ,l le es ofrecida% por la delacin% la posibilidad de adquirir$ -o est' sujeta a la obser&ancia de una determinada forma% seg9n se rige% en orden a su &alide+%
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por los mismos principios de la aceptacin$ 6l igual que ,sta es irre&ocable% pero los menores pueden pedir la restitutio in intergrum$ /i media dolo% el renunciante dispone de la actio doli% y si media &iolencia% de actiones utiles o de la actio metus% seg9n prefiera$ /e debi al pretor la concesin al heredero de un pla+o para que se decidiera sobre la aceptacin o renuncia de la herencia$ !ste pla+o para deliberar (ius deliberandi se otorgaba% no slo a los herederos &oluntarios% sino tambi,n a los sui heredes$ >ue fijado por el pretor en cien das% transcurridos los cuales se tena por repudiada la herencia$ "ustiniano lo ele& a un a:o cuando el heredero lo solicitara el emperador y a nue&e meses si la peticin la diriga al magistrado$ Contrariamente al r,gimen pretorio% cuando el heredero dejaba &encer el pla+o% se lo tena por aceptante de la herencia$ C) )l ene"icio de inventario: 0a confusin de dos esferas patrimoniales% la del cuius y la del heres% por efecto de la adquisicin de la herencia% haca% como lo se:alamos% que el heredero respondiera de las deudas del difunto no menos que de las propias y que ,stas se e(tendieran a toda la herencia$ De este principio podas seguirse consecuencias perjudiciales tanto para el heredero como para los acreedores del causante$ !n efecto% al responder el heredero ultra &ires hereditatis % o sea% incluso con sus bienes propios% poda &er amena+ado su patrimonio personal en el caso de que la herencia estu&iera cargada de deudas (hereditas damnosa $ )or su parte% los acreedores del causante% al formar una sola masa los bienes hereditarios con los del heredero% corran el riesgo% si ,ste a su &e+ hubiera estados obligado con cuantiosas deudas% de perder la garanta antes ofrecida por los bienes del causante% recibiendo un pago incompleto o menor que el que les hubiera correspondido de no haberse operado la confusin de patrimonios$ )ara e&itar estos incon&enientes el derecho romano cre remedios que se confirieron a los herederos% fueran ellos necesarios o &oluntarios y a los acreedores del difunto% 0os herederos necesarios pudieron &alerse del ius abstinendi y del beneficium separationis8 los &oluntarios% del beneficio de in&entario (beneficium in&entarii y los acreedores del causante de la separatio bonorum$ Ius a stinendi ! ene"icium separationis: 0os heredes sui% por ser herederos necesarios% no podan eludir% seg9n el derecho ci&il% la adquisicin de la herencia$ Fas el pretor% para poner remedio a las consecuencias de una hereditas damnosa% otorg a los sui el beneficium o ius abstinendi% que era la declaracin de abstenerse de reali+ar cualquier acto que significara ejercicio de los derechos hereditarios que pudieran corresponderle$ De este modo% a9n conser&ando el ttulo de heres quedaban libres de responsabilidad por las deudas hereditarias y e&itaban que los bienes de la sucesin se &endieran a su nombre% con la gra&e consecuencia de la tacha de infamia$ 6 los herederos necesarios% los escla&os instituidos por el testador y manumitidos simult'neamente% no se e(tenda el ius abstinendi$ /in embargo% "ustiniano confiri a los herederos &oluntarios la posibilidad de obtener la separacin entre el patrimonio del difunto y el propio y reducir la responsabilidad por el pasi&o de la herencia al monto de los bienes que la integraban por medio del llamado beneficium in&entarii$ !l heredero &oluntario que haba aceptado la herencia% para &alerse de tal remedio deba le&antar un in&entario de los bienes que componan la misma dentro de los treinta das de tener conocimiento de la delacin y concluirlo en el t,rmino de sesenta das o de un a:o si el heredero resida lejos de la mayor parte de los bienes in&entariables 6creedores y legatarios eran pagados% a medida que se fueran presentado% &endiendo el heredero los bienes hereditarios$ Con tal &enta de pagaba tambi,n a s mismo% satisfaciendo sus cr,ditos y cubriendo los gastos que hubiere reali+ado$ /eparatio onorum: 6 fa&or de los acreedores del difunto se cre por el derecho honorario la separatio bonorum% institucin por la cual los titulares de cr,dito contra el causante que solicitaran del pretor este beneficio% se satisfacan con los bienes de la herencia% como si el causante no hubiera fallecido y slo cuando estu&ieran pagados% el remanente se ceda para el cobro de los acreedores que el heredero tu&iera$ De este derecho podan &alerse tambi,n los legatarios$ 6 los acreedores separatistas que hubieran hecho uso de este beneficio les estaba impedido dirigirse contra el patrimonio del heredero$ /in embargo% el derecho justinianeo admiti que cuando no hubieran logrado satisfacerse plenamente con el patrimonio de la herencia% pudieran accionar contra los bienes del heredero% siempre que hubieran sido pagados los acreedores propios de ,ste$ /e fij en cinco a:os el pla+o para solicitar el beneficio de separatio bonorum Presuncin legal en torno al ene"icio de inventario: 0a confusin de dos esferas patrimoniales% por efecto de la adquisicin de la herencia y la consecuente responsabilidad ultra &ires hereditatis% poda producir efectos perjudiciales$ 6l responder el heredero con sus bienes propios tena el peligro de que su patrimonio sufriera gran merma en el caso de que la herencia estu&iera cargada de deudas y los acreedores del causante corran el riesgo% si ,ste a su &e+ hubiera estado obligado con cuantiosas deudas% de perder la garanta antes ofrecida por los bienes del causante$ 6s los herederos &oluntarios sospechaban que la herencia era una hereditas damnosa ( el pasi&o superaba el acti&o % solicitaban el beneficio de in&entario$ Divisin de la .erencia: Cuando haba pluralidad de herederos les era permitido solicitar en cualquier momento la di&i2 sin judicial del condominio hereditario &ali,ndose a tal efecto de la actio familiae erciscundae$ !sta accin% inicia un procedimiento en el que participan todos los comuneros% si bien no con la tajante contradiccin con que aparecen en otros juicios el actor y el demandado% porque no hay contro&ersia en torno a la pertenencia del derecho$ 0a actio familiae erciscundae% que era doble% pues en la causa% m's bien &oluntaria que contenciosa% cada coheredero asuma a la &e+ el rol de actor y demandado% tena tambi,n car'cter mi(to$ 6s% en el 'mbito propio de los derechos reales determinaba la cesacin de la comunidad y la atribucin de una propiedad e(clusi&a a los coherederos8 en la esfera de los derechos creditorios tena lugar la liquidacin de los cr,ditos recprocos que haban nacido entre los comuneros a consecuencia del estado de indi&isin$
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)ara que cesara la comunidad hereditaria% el jue+% mediante la adjudicatio% era autori+ado a crear una propiedad e(clusi&a y atribuirla a los herederos en proporcin a sus respecti&as cuotas de participacin en la herencia$ /i la di&isin fsica o material no era posible% poda asignar la cosa a uno de los coherederos% imponi,ndole en la sentencia la obligacin de indemni+ar pecuniariamente a los dem's$ !n caso necesario el jue+ estaba autori+ado a hacer &ender en subasta p9blica el bien a un e(tra:o% distribuyendo entre los condminos el precio de la &enta$ !n el aspecto obligacional% la actio familiae erciscundae persegua una liquidacin de las obligaciones recprocas nacidas entre los coherederos durante el estado de comunidad$ /i la pluralidad de herederos se daba entre bonorum possessores% el pretor estableci un r,gimen semejante al de los herederos ci&iles$ )ara la particin de la herencia entre los bonorum possessores o entre ellos y los herederos ci&iles% se concedi una actio farniliae erciscundae milis$ 5) P%URA%IDAD D) -)R)D)R*/ A) RCgimen #urdico' Divisin de la .erencia: !n caso de pluralidad de herederos% esto es% cuando eran llamadas a suceder &arias personas conjuntamente% se constitua entre ellas una relacin jurdica id,ntica por su naturale+a a la copropiedad o condominio% ya que la delacin a cada coheredero estaba referida a la totalidad de la herencia$ !(ista entre ellos una comunidad de bienes sobre la que cada comunero tena un derecho proporcional a su cuota parte% como ocurra en todo estado de indi&isin% fuera &oluntario o incidental$ Consecuencias de la pluralidad de .erederos 0a designacin de &arios herederos origina especiales disposiciones% de las cualesB Derec.o de acrecer: /e refiere al caso de que uno o &arios de ellos no puedan adquirir la herencia$ Partitio -erediatis: *ace relacin al reparto de la herencia adquirida entre &arios herederos$ Collatio: /e toma en consideracin% a los efectos de que el reparto resulte lo m's equitati&o posible% los beneficios patrimoniales que alguno de los herederos hubiese recibido &i&iendo el causante$ $) Derec.o de acrecer ! derec.o de representacin: *ablaban los romanos de acrecimiento (adcrescere de una porcin hereditaria% cuando habiendo pluralidad de herederos uno de los llamados a la herencia no quera o no poda alcan+ar tal in&estidura y su parte% en &e+ de transmitirse a sus sucesores% se integraba a la porcin de sus cohe rederos en proporcin a la cuota hereditaria de cada uno$ !ste incremento% que se operaba tambi,n cuando haba concurso de legatarios% se produca ipso jure% independientemente de la &oluntad del heredero cuya cuota resultaba aumentada y sin que pudiera rehusar el acrecentamiento !l ius adcrescendi fue posible tanto en la sucesin intestada como en la testamentaria$ !n la primera% la parte del heredero que faltara se di&ida por igual entre los dem's coherederos$ Cuando concurran a la herencia descendientes por representacin de un heredero premuerto y faltaba uno de ellos% el acrecimiento se produca a fa&or de los miembros de la misma estirpe y no en beneficio de los coherederos del premuerto$ !l mismo principio se aplicaba a los ascendientes que se di&idan la herencia por lneas$ !l acrecimiento no tena lugar en la sucesin ab intestato% cuando se trataba de herederos a los que la ley otorgaba partes fijas y determinadas% como los hijos naturales y la &iuda indotada$ !n la sucesin testamentaria% a pesar de que el derecho de acrecer era independiente de la &oluntad del testador% ejerca influencia en el acrecimiento la manera como el disponente haba formulado la institucin$ /i haba agrupado a algunos herederos formando una coniunctio% solamente a los as unidos con el que faltaba% y no a los dem's% acreca la porcin de ,ste Digamos% por fin% que la legislacin matrimonial de 6ugusto modific y limit el acrecimiento% al establecer que las porciones hereditarias% que no podan adquirir por incapacitas sucesoria los que no tenan hijos o no haban contrado matrimonio% acrecan a los herederos casados y con hijos y% a falta de ,stos% las partes caducas (caducae ingresaban al tesoro p9blico$ 0a atribucin de la portio se hacia proporcionalmente a la respecti&a cuota% pero la manera como el testados haba formulado la institucin ejerca influencia en la aplicacin del derecho de acrecer$ /i haba agrupado a algunos herederos formando una coniunctio% solamente a los as unidos con el que faltaba% y no a los dem's% acreca la porcin de ,ste$ 7n te(to de )aulo% recogido en el 9ltimo libro del Digesto (5@%;#%;AD % dice que tal agrupacin o coniunctio puede ser de tres tiposB Re et &erbisB Cuando el testador une a algunos de los herederos en la misma porcin (re y en la misma frase (&erbis 3/ean mis herederos <icio y Fe&io en una mitad% Cayo en la otra mitad4 Re tantumB !s la que se opera designando a &arios herederos para la misma porcin% aunque en frases distintas$ 3/er' mi heredero <icio en la mitad% Cayo en la otra mitad$ <ambi,n ser' mi heredero Fe&io en la primera mitad4$ .erbis tantumB Cuando algunos herederos &ayan agrupados en la misma frase% pero sin alusin a la cuota$ 3/ean mis herederos Cayo y /empronio% tambi,n sea mi heredero Fe&io4$ /olamente las dos primeras formas de coniunctio producen efecto en el derecho de acrecer$ 6s en los dos primeros ejemplos faltando <icio% su porcin acrecer' e(clusi&amente a Fe&io$ C) Colacin Concepto ! e"ectos legales: !s una institucin del derecho que tena por objeto equiparar la situacin desigual entre los herederos sui y los emancipados mediante la obligacin de reintegrar a la masa hereditaria bienes originariamente de esta$ 6l disponer el derecho pretorio% que los hijos emancipados% e(cluidos por el ius ci&ile de la sucesin del pater% concurrieran como liberos con los herederos sui% instauraba un principio de equidad% pues hi+o que todos los hijos del causante% cualquiera fuera su condicin jurdica% tu&ieran derecho a heredarle$
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Dicha norma% no obstante% condujo en la pr'ctica a un resultado injusto desde el momento que los hijos emancipados tenan derecho a recibir un patrimonio que haba sido formado con la contribucin de los que se haban mantenido bajo la potestad del causante% en tanto que el emancipado haba adquirido bienes que no ingresaban al caudal hereditario sino que quedaban bajo su e(clusi&o dominio$ !l desequilibrio que poda originar esta situacin fue corregido por el pretor al disponer que todo hijo emancipado fuera &arn o mujer% que pretendiera entrar en sucesin del pater deba aportar a la masa de bienes todas las adquisiciones efectuadas desde que alcan+ la condicin de sui iuris% con deduccin de las deudas% cre'ndose as el instituto pretorio de la collatio onorum' $ienes colaciona les: /e e(ceptuaban del deber de colacionar el peculio castrense y cuasicastrense que hubiera adquirido el emancipado en ejercicio de sus acti&idades militares y ci&iles$ 0os bienes que el padre le hubiera dado a ttulo de dignidad (dignitatis causa %por ser una carga com9n de la familia% lo que hubiera recibido por concepto de dote a9n cuando su mujer hubiera fallecido antes% y tambi,n los bienes que hubiera recibido el causante en cuya sucesin entraba como heredero testamentario De las donaciones 3inter &i&os4 no se colacionan las simples ni las remuneratorias% pero s las donaciones ab causam$ <ampoco se colacionan las donaciones mortis causa% porque ninguna de estas constituye una entrega anticipada% sino un fa&or al donatario para que perciba los bienes que se le donan adem's de los que le corresponden por su participacin en la herencia$ )or 9ltimo solo pueden colacionarse los bienes dados al descendiente% y no los empleados en beneficio de este por el ascendiente y que han pasado al dominio del descendiente$ )"ectos %egales: 5ngresados los bienes colacionables por los herederos obligados a hacerlo% se formaba una masa com9n con los bienes sucesorios procedi,ndose a di&idirlos entre todos los coherederos% incluido el que ha efectuado la colacin% en proporcin a la cuota hereditaria determinada por el testador o por la ley$ -o haba lugar a la colacin cuando el hijo fuera e(presamente librado de la obligacin por el testador o hubiera ejercido ius abstinendi o renunciare a la herencia$ +odos de colacionar: Colacin pretoria: es la agregacin a la herencia de un ascendiente% de los bienes del hijo emancipado que &iene a agregar% para que se repartan entre este y los herederos sui$ )ara que e(ista la colacin pretoria es necesario que haya una herencia y que sean llamados a ella herederos sui y algunos emancipados y que estos 9ltimos acepten el llamamiento del pretor a la bonarum possessium$ Colacin imperial: Consiste en una agregacin a la herencia de un ascendiente% de los bienes donados por este a un descendiente que &iene a heredar% para que sean repartidos entre todos los herederos descendientes del mismo grado del donatario$ 0a colacin imperial se refiere 9nicamente a descendientes que est,n o no en patria potestad$ Por mani"estacin: Consiste en que el destinatario traiga a la herencia la cosa donada para repartirlo todo entre los herederos correspondientes$ Por computacin: Consiste en calcular el &alor de la cosa donada y abonar lo que falta para completar la parte de herencia que corresponde al donatario$ Por li eracin: <iene lugar cuando la donacin ha sido prometida y no reali+ada$ Por caucin:Consiste en e(igir del donatario una garanta como prueba de que ha de entregar la cosa donada tan pronto como se le e(ija o la tenga en su poder$ D) -erencia !acente Concepto ! naturaleza #urdica: Concepto: 0l'mese *erencia Hacente al patrimonio de un difunto a9n no aceptado por la persona llamada a entrar en ,l como heredero$ !n la sucesin de los herederos &oluntarios y% e(cepcionalmente en la de los dom,sticos% mediaba ente la muerte del cuius y la adquisicin de la herencia una etapa o en la que ,sta yaca% seg9n frase de los romanos$ /e deca pues que la herencia se encontraba yacente$ !n los primeros tiempos las cosas pertenecientes a la herencia eran consideradas% durante ese lapso intermedio como res nullius% pero los cl'sicos% para reser&arla al futuro heredero% la estimaron como un patrimonio pro&isionalmente sin sujeto$ /lo en ,poca postcl'sica% seguramente con el derecho justinianeo la herencia yacente fue concebida como sujeto de derecho independiente% esto es% como persona jurdica$ Naturaleza JurdicaB -aturalmente se trata de una uni&ersalidad de bienes que no tiene due:o y es jurdicamente una unidad que por medio de una ficcin se considera representado a su anterior titular como si &i&iese$ )roducida la adicin% dicha uni&ersalidad pasar' sin solucin de continuidad al heredero% de manera que% legalmente aparece como inmediato sucesor al retrotraerse la aceptacin al momento del fallecimiento del causante$ 6) /UC)/I;N /IN@U%AR A) )l legado: !n el mismo acto en que el testador institua heredera a una persona acord'ndole el derecho de ocupar su lugar en la uni&ersalidad jurdica constituida por su patrimonio% era admitido que pudiera transmitir tambi,n ciertas cosas o derechos determinados% mediante disposiciones de car'cter particular$ !sta transmisin tena su principal materiali+acin en el legado que era aquella cl'usula particular contenida en un testamento &'lido$ !n las fuentes encontramos dos definiciones de legados +odestino: 5mportaba una donacin dejada por testamento$ ,lorentinoB Disgregacin de la herencia con la que el testador quera que fuera dado a otro algo de lo que en su totalidad habra de ser del heredero !stas definiciones de la fuente son incompletas y no re&elan la &erdadera naturale+a del legado$ )odemos definir al legatum como aquella definicin particular inserta en un testamento por cuyo medio el testador atribua a un tercero o a uno de los herederos instituidos una uni&ersalidad de bienes terminadas que podan o no formar parte de su patrimonio$
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/e perfeccionaba por la inter&encin de tres sujetosB !l testadorB aquel que ordenaba el legado$ !l gra&adoB a quien se le impona el deber de cumplirlo !l legatarioB sujeto a cuyo fa&or se constitua la liberalidad$ <estador y legatario deban go+ar de la testamenti factio acti&a y pasi&a$ !l 0egado pertenece a la categora de negocio jurdico mortis causa porque slo tiene eficacia al fallecimiento de la persona que lo otorg% no correspondi,ndolo al legatario derecho alguno hasta que tal e&ento llegar a producirse% siendo indispensable que estu&iera contenido en un testamento por tratarse de una cl'usula accesoria del mismo imposible de redactar por separado$ Ceneficiarios podan ser tanto aquellas personas que no tenan &nculo familiar alguno con el causante% como los que estu&ieran ligados al mismo por la+os de parentesco y el testador poda fa&orecer con un legado a uno de los herederos instituidos al margen de la porcin hereditaria que le hubiere asignado% con lo que se configuraba un prelegado$ )species: !n el derecho cl'sico se consideran cuatro especies de legado que tenan efectos propios y representaban cada uno de ellos una forma distinta de legar$ %egatum per vindicationem tena lugar cuando el testador empleaba la frmula 3doy y lego4 % como se dijera 3doy y lego a 0ucio <icio mi escla&o /ticio4$ !sta forma de legar tena por efecto transferir al legatario la propiedad de la cosa legada desde el momento en que el heredero% hubiera aceptado la herencia y en consecuencia% el beneficiario contaba a su fa&or con acciones reales para hacer &aler el ius in re adquirido$ Dada la naturale+a del legado &indicatorio% slo poda tener por objeto cosas que se encontraran bajo el domino del testador% tanto al tiempo de la confeccin del testamento como al de su muerte$ %egatum per damnationem se formali+aba cuando el testador se e(presaba asB 3que mi heredero est, obligado a transmitir mi escla&o /ticio4$ Conforme los t,rminos de 0egado el testador slo impona al heredero la obligacin de cumplir con la prestacin que le haba ordenado% lo que significaba que el legatario no adquira la propiedad de la cosa legada sino el derecho de e(igir al heredero su entrega mediante el ejercicio de una accin personal que poda ser la condictio certi o incerti% %egatum sinendi modo se otorgaba cuando el testador% mediante el empleo de los t,rminos 3que mi heredero quede obligado a permitir que 0ucio <icio tome el escla&o de /ticio y se quede con ,l4 dispona% no la obligacin del heredero de hacer algo a fa&or del legatario% sino slo la de permitir o tolerar que se apoderare y guardare la cosa legada$ %egatum per praeceptionem se haca originariamente a fa&or de un coheredero con la frmula 3que 0ucio <icio tenga preferencia para tomar a mi escla&o /ticio4$ 0as palabras empleadas e&idencian que este legado slo poda otorgarse a fa&or de uno de los herederos instituidos% no admiti,ndose que pudiera ser conferido a un e(tra:o ni acordado al heredero 9nico$ Ad0uisicin: !l 0egado% por ser una disposicin accesoria del testamento% quedaba subordinado a la &alide+ de la institucin de heredero y su efecti&idad dependa de la adquisicin de la herencia por ,l instituido$ <rat'ndose de herederos necesarios que adquirieren la herencia de pleno derecho% el legatario adquira asimismo autom'ticamente la cosa legada% pero en presencia de herederos &oluntarios que slo entraban en la herencia por el acto de adicin de la misma% el legatario &ea suspendido su derecho hasta que tal acto tu&iere lugar$ !n el primer supuesto el derecho del legatario quedaba fijado desde el momento de la muerte del causante y el heredero estaba obligado a cumplir con la disposicin testamentaria% aun cuando aqu,l hubiere fallecido% porque el derecho se trasmita a los sucesores del beneficiario$ !n el segundo supuesto% la situacin del legatario era distinta porque quedaba librada a la &oluntad del heredero de cuya acta de aceptacin dependa su derecho$ 0a jurisprudencia romana% procurando remediar estos incon&enientes y tendiendo siempre hacer efecti&a la &oluntad del testador% procedi a distinguir dos momentos para la adquisicin de los legados% uno % el dies cedit o cedens% que era el da en que el derecho quedaba abierto a fa&or del legatario y que generalmente tena lugar a la muerte del testado y otro% el dies &enit o &eniens% que era el da en que el legatario adquira definiti&amente su derecho y que com9nmente tena lugar en el momento de la adicin de la herencia efectuada por el instituido$ * #eto del %egadoB 0os legados podan tener por objeto todas aquellas cosas que integraban el patrimonio de un indi&iduo% esto es% tanto las cosas corpreas como las incorpreas$ 0as cosa objeto del 0egado deba reunir ciertas condiciones$ !ra menester que se tratara de un objeto fsico y legalmente posible de adquisicin por el legatario% por lo que no poda legarse una caso materialmente imposible de alcan+ar o una res e(tra commercium$ 6dem's el bien 0egado no deba estar bajo el dominio del legatario% sal&o que el disponente tu&iera sobre el mismo alg9n derecho que lo gra&are porque siendo as se consideraba que el testador haba tenido la intencin de legar su cr,dito% lo que haca que el heredero quedaba obligado a e(imir al legatario del gra&amen que afectaba su derecho$ %egado de cosas corpreas Dentro del legado de cosas corpreas se debe considerar aquel que tiene por objeto cosas indi&iduales determinadas o 0egatum speciei% el que comprende cosas determinadas por su g,nero o 0egatum generis% el que est' constituido por una cantidad de cosas fungibles o 0egatum quantitatis y el 0egado de prestaciones peridicas$ %egado de cosas incorpreas: <ambi,n poda ser objeto de los legados las res incorporis% esto es% los derechos reales y personales que integraban el patrimonio del testador$ Respecto a los 0egados de derecho obligacional% e(isten el 0egado de cr,dito (legatum nominis % al de una deuda(legatum debiti y al de liberacin (legatum liberationis )roducido el dies &eniens el legatario tena derecho e(igir del heredero la ejecucin del 0egado y a tal fin% la legislacin romana le confiri acciones reales y personales tendientes a obtener la cosa legada o la prestacin que formaba el objeto del mismo% as como a e(igir garantas destinadas a asegurar el cumplimiento de la manda$
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Acciones del legatario: !l legatario contaba contra cualquier detentador con la accin de rei&indicacin o la )ubliciana% cuando el 0egado consistiera en un cuerpo cierto que perteneciera al testador% por haber adquirido la propiedad de la cosa en el momento de la adicin de la herencia$ Desde "ustiniano tena a su fa&or la accin hipotecara% pues todos los bienes que el heredero hubiera recibido del testador se consideraban como una hipoteca legal que garanti+aba el derecho del legatario$ <ambi,n tena el legatario una accin personal contra el heredero% la actio e( estamento o actio legati% destinada a e(igir el cumplimiento de la obligacin d entregar el legado o transmitir el derecho% seg9n se tratara de cosas corpreas o incorpreas$ Dicha accin poda traducirse en da:os e intereses si a cosa se hubiera perdido o deteriorado$ Cuando el legador haba sido otorgado bajo condicin o t,rmino% como el legatario no poda constre:ir al heredero a satisfacer el 0egado hasta que esas modalidades no se cumplieran% se consider equitati&o acorde al derecho de e(igir del mismo una caucin que le aseguraba la ejecucin de la manda (cautio legatorum ser&andorum causa $ /i el heredero se negaba a prestarla% el pretor conceda al legatario a missio in possessionem que si bien no le confera la posesin de las cosas legadas le daba una tenencia conjunta con el heredero que le permita custodiarlas y conser&arlas$ Con Caracalla se dio al legatario un arma m's para obligar al heredero a cumplir la manda desde que se admiti que aqu,l pudiera ser puesto en posesin de los bienes propios del heredero% cuando ,ste hubiera dejado transcurrir si meses desde la intimacin judicial sin hacer efecti&o el 0egado (missio 6ntoniniana % autori+'ndose el legatario a percibir los frutos que de&engaran los bienes posedos hasta tanto se cumpliera la &oluntad del testador$ $) Ine"icacia ! revocacin del legado' !l 0egado& al igual que el testamento% poda adolecer de &icios que produjeran su nulidad desde su otorgamiento o que lo afectaran con posterioridad a su nacimiento$ !ra nulo ab initio el 0egado que se hacia sin la obser&ancia de las formalidades e(igidas por la ley% como si el testador o el legatario carecieran de la testamentificacin acti&a o pasi&a o se legara una res e(tra commercium y tambi,n cuando el actor estu&iera &iciado por error% dolo o &iolencia% porque la in&alide+ del testamento acarreaba la nulidad del 0egado en ,l contenido desde que lo accesorio corra la suerte de lo principal$ !sta in&alide+ ab origine no poda ser subsanada aunque la causa que la pro&ocare hubiera desaparecido antes de la muerte del testador$ !ste concepto fue ele&ado a la categora de norma jurdica por Catn hijo% creador de la llamada regula Catoniana al sentar el principio de que cualquier 0egado que hubiese resultado nulo en caso de que el testador hubiere fallecido en el momento de confeccionar el testamento% no poda jam's llegar a ser &'lido% sea cual fuere la ,poca en que se produjo su deceso$ 0a regla Catoniana slo era aplicable para aquellos 0egados en que el dies cedit tena lugar en el momento de fallecimiento del causante% es decir% para los que hubieran sido otorgados pura y simplemente% en tanto que no jugaba para los 0egados en que dicho momento no coincida con la muerte del testador% como en los 0egados condicionales o en los de prestaciones peridicas$ !sta 9ltima consecuencia% consagrada e(presamente por las fuentes% no tiene una e(plicacin lgica% porque el legado afectado de un &icio que lo hacia inefica+% no poda ser con&alidado aunque el &icio desapareciera antes de la muerte del testador% es menos admisible que pudiera llegar a &alidarse por la sola circunstancia de que el dies legati cedit se encuentre en un momento posterior a dicho e&ento$ !l 0egado &'lidamente otorgado poda perder su eficacia inicial sea por causas e(tra:as a la &oluntad del testador% sea por causa imputables al mismo$ !ntre las primeras se cuentan la cada del testamento% la muere o incapacidad del legatario antes del dies cedit% la p,rdida de la cosa legada sin culpa el gra&ado% la repudiacin o renuncia del legatario% la falta de cumplimiento de la condicin suspensi&a y la adquisicin por el legatario del objeto legado por otra causa lucrati&a$ !ntre las causas de in&alide+ debidas al testador se encuentra la re&ocacin del 0egado que tanto poda ser hecha pura y simplemente(ademptio legati o tener lugar por substitucin del 0egado primeramente ordenado por otro nue&o (translatio legati $ 0a ademptio legati poda ser e(presa o t'cita$ !n el antiguo derecho% slo era admitida la primera forma de re&ocacin porque el testador deba hacerlo mediante el empleo de t,rminos solemnes contrarios al del otorgamiento% e(presando no lego o non do% pero desde el derecho cl'sico se impuso la re&ocacin t'cita como resultado de la corriente que tenda a reconocer mayor relie&e a la &oluntad del testador y que como consecuencia dej de lado las formas antiguas de hacer efecti&a la re&ocacin$ 6s la &enta de la cosa legada efectuada por el testador significa la re&ocacin t'cita del 0egado% a menos que% del acto surgiera la intencin contraria$ 0a translatio legati tena lugar mediante la substitucin del 0egado primeramente otorgado por otro nue&o y poda operarse por cambio del legatario o del gra&ado% por reempla+o del objeto legado o bien por someter a condicin el 0egado que se haba otorgado pura y simplemente$ 7) ,ID)IC*+I/*/ !n general% se entiende por fideicomiso (fideicommissum un ruego hecho de manera informal por el causante% por medio del cual se encomienda a una persona que cumpla algo% confiando en su buena fe (fides $ !n todo fideicomiso tenemos tres personasB el fideicomitente (el que encarga el fideicomiso % el fiduciario (el que se compromete a reali+arlo y el fideicomisario (el finalmente beneficiado $ Fientras que el legado es formal y debe ser hecho con palabras imperati&as% el fideicomiso es informal% hecho con lenguaje oblicuo y en forma rogati&aB 3<e pido% te ruego% confo en tu buena fe4% etc,tera$ A) /ustitucin& "ideicomisos de .erencia: /ustitucin ,ideicomisaria: !l testador poda gra&ar al mismo fideicomisario con la obligacin de restituir la herencia a su muerte o despu,s de un tiempo% ya ntegra% ya parcialmente$ <al la llamada sustitucin fideicomisaria% cuya aplicacin m's importante la constituye el 3fideicomiso de familia4$ !l fideicomiso de familia deba ser transmitido% bien sea al pariente designado por el causante% bien a quien decidiera el fiduciario% a condicin de que estu&iera dentro de la familia establecida$ /i el fiduciario no elega a ning9n pariente se segua el orden sucesorio ab intestato$ "ustiniano e(tendi el
;D#
fideicomiso de familia% a falta de parientes% al yerno% a la nuera y a los libertos% admitiendo su &alide+ m's all' del primer grado$ )l ,ideicomiso de -erencia: /e apartaba de la figura del legado y se apro(imaba a la de la herencia% el fideicomiso que tena por objeto toda la herencia o% como en la partitio legata% una parte alcuota de ella(fideicommissum hereditatis $ !s que objeto del fideicomiso% como en el legado damnatorio% eran todas las prestaciones que podan constituir la obligacin$ <ambi,n toda la cuota o una parte de la misma$ 7na sucesin en la que un heredero2 cuando &enciera el t,rmino o se cumpliera la condicin2% hubiera de suceder un segundo heredero% fue desconocida en el Derecho Romano% porque se opona al principio de que la posicin de heredero no poda adquirirse por tiempo limitado$ 7n recurso para hacer posible la sucesin entre s de &arios herederos uni&ersales se hall en la sucesin fideicomisaria% en la que era heredero el primer sucesor del causante% pero imponi,ndosele la carga de transmitir toda la herencia o una cuota de ella a un sucesor posterior$ !ste fideicomiso de herencia o uni&ersal apareci ya en los primeros tiempos del principado$ $) %os codicilos Codicillus es una disposicin de 9ltima &oluntad% hecha de manera informal% por medio de la cual el causante ruega a otra persona% generalmente al heredero instituido% que cumpla un determinado deseo$ )odan darse dos clases de codicilos$ Codicilos con"irmados por testamento% que eran aquellos pre&istos en un testamento anterior o confirmados por uno posterior$ /e los consideraba como parte integrante del testamento% de cuya &alide+ dependan$ )ara contener todo tipo de disposiciones% legados% manumiciones% etc,tera% sal&o institucin de herederos o desheredaciones$ !sta% aparte de las formas e(igidas% era la gran diferencia que los separaba de los testamentos$ Codicilos no con"irmados en testamento o a intestato $ /i bien estaban admitidos% se entendi que por medio de ellos slo se podan hacer fideicomisos o re&ocaciones de los mismos$ !n cuanto a las formas% desde un comien+o el codicilo no estu&o sujeto a ninguna e(igencia$ )ero desde la ,poca de Constantino% y m's tarde en la de <eodosio% coincidente con una cierta apro(imacin entre testamento y codicilo% comen+ a requerirse la formalidad testamentaria de siete testigos$ "ustiniano estableci que para el codicilo era necesario solamente la presencia de cinco testigos$ /e acostumbr igualmente a establecer en el testamento la cl'usula codicilar% por la cual% si el testamento% por alguna causa% careca de &alor como tal% de todos modos pudiera seguir teniendo efectos como codicilo$ )or esta ra+n se lo defenda como un fideicomiso$ 5ncluso% en la ,poca justinianea se lleg a considerar que aquella cl'usula quedaba sobreentendida cuando no constaba e(presamente$ C) Donacin por causa de muerte: 7na especial figura de donacin fue la donatio mortis causa% que produca sus efectos a la muerte del donante% lo que hacia que fuera una e(igencia necesaria de la institucin que el donatario le sobre&i&iera$ Caba hacer esta donacin en consideracin a una muerte pr(ima o futura% o bien ante un peligro inminente$ !n este segundo caso% la donacin quedaba sin efecto si el donante sobre&i&a al riesgo$ +ortis Causa Capio: !nti,ndase por mortis causa capio% en sentido amplio% todo lo que se adquira por fallecimiento de una persona% como las herencias% los legados% los fideicomisos y las donaciones por causa de muerte$ !n sentido estricto solo se aplicaba el nombre de mortis causa capio a los lucros por causa de muerte que no tu&ieran una denominacin especial% como suceda con la adquisicin de la cantidad dada para cumplir una condicin puesta por el testador$ 0as fuentes mencionas casos de mortis causa capio el del heredero que reciba dinero para que aceptara o repudiara la herencia que le haba sido deferida y el de la dote recepticia cuya de&olucin% en caso de premoriencia de la mujer% hubiera estipulado el constituyente$ 0os lucros por causa de muerte quedaron sometidos desde el derecho cl'sico a las normas propias de los legados$

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Derec.o aplica le Acciones

Instrumentacin /olemnidades )tapas +agistrado e=celencia Juez /u#eto /entencia

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Criterios )lementos constitutivos

Propiedad Corpus 6nimus Corpus 6nimus

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5nterdictoB Fedio de 6ctio in persona dejar las cosas como est'n$

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