Pregrado

SESIÓN 01
Nociones Preliminares de
Derecho Societario:
* Concepto de Derecho Comercial.
* Autonomía.
*Base Constitucional de las normas comerciales-
empresariales en el Perú. Empresa.
*Empresario.
*Fondo empresarial.
*Actividad Empresarial.
 PREGRADO DERECHO

Al término de la sesión los Estudiantes:

1. Conocerán el concepto y autonomía del derecho comercial.

2. Identificarán la base constitucional de las normas comerciales – empresariales en el
Perú.
3. Destacarán la importancia del derecho comercial en la legislación peruana.
4. Conocerán los conceptos de empresa, empresario, fondo y actividad empresarial.
5. Destacarán la importancia del derecho comercial en la legislación peruana.
 PREGRADO DERECHO

INTRODUCCIÓN

SILABUS DE
DERECHO
CORPORATIVO I 2023-
1
 INTRODUCCIÓN PREGRADO DERECHO

El comercio regulado por el Derecho Comercial contribuye a distribuir

los bienes que produce la sociedad y que originariamente son producidos
por el trabajo a través de la actividad agrícola o industrial, o ambas a la vez,
en una relación interactiva y fructífera. El comercio es una actividad
incorporada a la vida cotidiana y a la vida de la comunidad humana que no
tiene fronteras. Es necesaria para la vida de la sociedad del presente y del
futuro.
INTRODUCCIÓN PREGRADO DERECHO

El derecho comercial como se encuentra actualmente concebido, no hubiera

tenido su desarrollo si éste no hubiera reposado sus inicios en la propia
costumbre, en esas conductas repetitivas de los comerciantes que aunque
huérfanas de codificaciones escritas se impusieron por la misma frecuencia de
dichos actos, necesarios todos para el desarrollo de sus operaciones de
comercio.
Tampoco se puede desconocer la influencia de los avances y desarrollos en
los campos de la tecnología, electrónica, informáticas y telemáticas, que con
igual fuerza tiende su vinculación hacia los avances legislativos adoptados en
esta materia.
 PREGRADO DERECHO

¿QUE ES
DERECHO
COMERCIAL
?
 PREGRADO DERECHO

CONCEPTO DE
DERECHO
COMERCIAL
El concepto de Derecho Comercial ha variado en el transcurso del tiempo. En una primera
etapa, se le consideró como un derecho de excepción, aplicable solo a los comerciantes
(sistema subjetivo).
Después, en una segunda etapa es considerado como el derecho de los actos de comercio,
independientemente de la condición de las personas que los realizarán, con lo que amplió
su radio de acción (sistema objetivo).
CONCEPTO DE PREGRADO DERECHO

DERECHO COMERCIAL
En una tercera etapa, al derecho comercial se le reputó como el derecho de los
actos de comercio, pero no aisladamente considerados sino realizados en
masa.
Posteriormente, en una cuarta etapa, quedó definido como el derecho de las
empresas y, por último, en una quinta etapa, es concebido como la disciplina
reguladora de la economía organizada.
Respecto a la cuarta etapa, dentro de la cual ubicamos al derecho empresarial, se
hace de la empresa el centro del derecho comercial, el que debe considerar no
sólo la forma de organización de aquélla, sino también su campo de acción.
 CONCEPTO DE PREGRADO DERECHO

DERECHO COMERCIAL

Debemos coincidir con algunos autores, destacando

entre ellos al profesor José GABINO PINZÓN, que
define como características del derecho
comercial las siguientes:
 Formación consuetudinaria.
 Tendencia hacia la internacionalización.
 Carácter profesional.
 Ordenamiento especial.
CONCEPTO DE PREGRADO DERECHO

DERECHO COMERCIAL
De acuerdo con nuestra legislación positiva, el Derecho Comercial es la rama del
derecho privado constituido por el conjunto de normas generales y positivas,
aprobadas por el Estado, que regula los actos de comercio, sean o no
comerciantes los que lo ejecuten, y estén o no especificados en la legislación
comercial vigente en el país. En este último caso se aplican los usos del comercio
observados generalmente por el conjunto de negociantes e intermediarios de una
plaza de comercio o en su caso por las prácticas del comercio internacional y por
las normas de Derecho Internacional, generalmente aceptadas.

La base de este concepto de Derecho Comercial surge de lo dispuesto en el art. 2°

del Código de Comercio del Perú, vigente desde 1902, y otras disposiciones de
carácter mercantil.
En cuanto a la importancia del Derecho Comercial, surge del hecho de que regula el
intercambio comercial y sin el comercio es casi imposible la vida humana.
 CONCEPTO DE PREGRADO DERECHO

DERECHO COMERCIAL
El comercio forma parte del proceso de la producción que se denomina la circulación, y como tal está
estrechamente relacionado con la satisfacción de las necesidades económicas y sociales.
La importancia y el desarrollo creciente del derecho comercial se deben a diversos factores. Cabe señalar
entre ellos la transformación económica resultante del aprovechamiento de las fuerzas naturales en la
producción: el maquinismo que originó la revolución industrial y el crecimiento de la población y de las
grandes aglomeraciones urbanas, cuyas exigencias de bienes y servicios eran cada vez mayores: la importancia
progresiva de la riqueza mobiliaria; la participación creciente de las sociedades en las actividades comerciales.

En general, todos los elementos que han dado fisonomía a la economía moderna han
favorecido la actividad comercial, extendiendo el campo de sus dominios hasta el
punto que el Estado se ha visto obligado a intervenir, en unos casos como participe
mediante la organización de empresas como forma comercial y en otros para impedir
que se frustre la libertad de comercio por la acción de poderosos interés privados.
 PREGRADO DERECHO

¿QUE IMPLICA
LA AUTONOMIA
DEL DERECHO
COMERCIAL?
 FUNDAMENTOS DE LA
AUTONOMÍA DEL
DERECHO COMERCIAL
El derecho comercial comenzó a adquirir carácter de ciencia
jurídica autónoma cuando se fue modificando su primitiva
condición de derecho profesional o de excepción, aplicable sólo
a los comerciantes, para extenderse al comercio y regular los
actos mercantiles con independencia de la calidad de
comerciante de quienes los realizaran.
PREGRADO DERECHO
Alcanzó así, el carácter de una rama importante
del derecho privado, zona en la cual se ubica, con
la misma jerarquía el derecho civil.
En su estado actual con códigos independizados o
unificados legislativamente con el derecho civil,
la justificación de su existencia está
determinada porque un sector de la realidad
económica exige una regulación especial
distinta de la civil.
La unificación legislativa no ha hecho perder su
autonomía al derecho mercantil. Muchas de sus
instituciones no pueden ser transferidas al
derecho civil.
FUNDAMENTOS DE LA PREGRADO DERECHO

AUTONOMÍA DEL
DERECHO COMERCIAL
En conclusión, las empresas individuales y sociales y sus diversos
aspectos, como son los de su organización, su patrimonio, sus signos
distintivos, en todo lo que se revela el carácter propio de esta disciplina
jurídica que ha de basarse en su dominio vital que oscila alrededor de
tres tendencias: la contractual, la estatutaria y la institucional, siendo
la más importante esta última, pues abarca todas las combinaciones
nacidas de las prácticas de los negocios, que son instrumentos
indispensables de la vida económica moderna.
 PREGRADO DERECHO

¿CUÁL ES LA BASE CONSTITUCIONAL

DE LAS NORMAS COMERCIALES-
EMPRESARIALES EN EL PERÚ ?
 BASE CONSTITUCIONAL DE PREGRADO DERECHO

LAS NORMAS COMERCIALES-

EMPRESARIALES EN EL PERÚ
La vigente Carta Política de 1993 reguló algunos aspectos
vinculados estrechamente con la empresa, tales como las
libertades de empresa, de comercio y de industria y el pluralismo
económico.
Respecto de la libertad de empresa, según PAZ ARES y ÁGUILA-
Por nuestra parte, definimos la
REAL, señala que la libertad “(…) obliga al Estado a asegurar y
libertad de empresa como la libertad
proteger el ejercicio de actividades económicas por los particulares
que consagra la Constitución para que
de la forma menos reglamentada posible, es decir, impone al Estado
los particulares puedan desarrollar
la obligación de maximizar la libertad de actividad de los
libremente y sin obstáculo alguno,
particulares en el ámbito económico compatible con la protección de actividades empresariales, ya sea que
derechos e intereses constitucionales que pueden entrar en conflicto persiga o no fines lucrativos.
con ella”.
 BASE CONSTITUCIONAL DE PREGRADO DERECHO

LAS NORMAS COMERCIALES-

EMPRESARIALES EN EL PERÚ
Respecto de la libertad de comercio consiste en la posibilidad de
hacer circular libremente los bienes en la sociedad. Es comprar y
vender en el mercado, tanto nacional como internacional, sujeto a las
regulaciones y limitaciones que se establezcan pero que, en ningún
caso, podrán estorbar lo esencial de esa libertad. Las libertades humanas jurídicamente
Respecto a la libertad de industria consiste en la posibilidad de consideradas en el Estado de Derecho
ejercer actividades productivas o de servicios sin más limites que los moderno, siempre han tenido un límite,
establezcan la Constitución y las leyes. que es el derecho ajeno. Allí terminan
El ejercicio de las libertades de empresa, de comercio y de industria los derechos propios y comienzan los
deberes para con los demás, que son una
no es irrestricto, por cuanto pueden ser objeto de limitaciones cuando
de las formas de la solidaridad.
es lesivo a la moral, a la salud, a la seguridad pública.
 PREGRADO DERECHO

BASE CONSTITUCIONAL DE LAS NORMAS

COMERCIALES-EMPRESARIALES EN EL PERÚ
En segundo lugar, analicemos el pluralismo económico, consagrado por
el art. 60° de la Constitución Política de 1993 cuyo texto señala “El
Estado reconoce el pluralismo económico. La economía nacional se
sustenta en la coexistencia de diversas formas de propiedad y de
empresa. Sólo autorizado por ley expresa, el Estado puede realizar
subsidiariamente actividad empresarial, directa o indirecta, por razón
de alto interés publico o de manifiesta convivencia nacional. La
actividad empresarial, pública o no pública, recibe el mismo tratamiento
legal”.
 PREGRADO DERECHO

BASE CONSTITUCIONAL DE LAS NORMAS

COMERCIALES-EMPRESARIALES EN EL PERÚ

El pluralismo es la posibilidad de que en el mismo sistema económico

coexistan diversas formas empresariales: privadas, cooperativas,
comunales, autogestionarias, publicas, mixtas, de capital nacional, de
capital extranjero, etc. La existencia de cada una de ellas debe ser
regulada y protegida por el Estado, que no puede prohibirlas ni estorbarlas.
 PREGRADO DERECHO

BASE CONSTITUCIONAL DE LAS NORMAS

COMERCIALES-EMPRESARIALES EN EL PERÚ
La norma que regula el pluralismo económico, establece en su parte in fine un trato
equivalente en materia legal a la actividad empresarial pública o no pública, a fin de
que sean inconstitucionales aquellas disposiciones, de otorgar privilegios de diverso tipo
a las empresas públicas sin recibirlos las privadas. La presente medida sin duda alguna
es saludable, por la intención clara de evitar sucesos ocurridos, en donde si bien no se
evidenciaba un perjuicio a la competencia entre empresas públicas y empresas privadas,
las consecuencias de tales decisiones recaían sobre el erario público en sí mismo y, por
consiguiente, en toda la nación, por la existencia de una enorme cantidad de empresas
públicas ineficientes.
 PREGRADO DERECHO

BASE CONSTITUCIONAL DE LAS NORMAS

COMERCIALES-EMPRESARIALES EN EL PERÚ

Cabe indicar que la nueva Carta Política mantiene

el modelo económico de la Constitución de 1979,
según se advierte de su art. 58° cuyo texto señala:
“La iniciativa privada es libre. Se ejerce en una economía
social de mercado. Bajo este régimen, el Estado orienta el
desarrollo del país y actúa principalmente en las áreas de
promoción de empleo, salud, educación, seguridad, servicios
públicos e infraestructura”.
 PREGRADO DERECHO

BASE CONSTITUCIONAL DE LAS NORMAS

COMERCIALES-EMPRESARIALES EN EL PERÚ
La Constitución Política de 1993, en correspondencia con el pensamiento de sus
creadores, evitó ofrecer una definición de empresa, lo cual sin duda alguna es el
reflejo de la generalidad de la doctrina que considera que en los textos legales no debe
haber definiciones por cuanto la definición tiende a ser superada o desfasada en breve
tiempo por la realidad, dejando de lado lo que se estableció como un concepto
jurídico.
La Constitución económica
La Constitución económica, según GARCÍA PELAYO, citado por BERMEJO
VERA, constituye “(…) el conjunto de las normas básicas destinadas a proporcionar
el marco jurídico fundamental para la estructura y funcionamiento de la actividad
económica o, dicho de otro modo, para el orden y proceso económico”
 PREGRADO DERECHO

BASE CONSTITUCIONAL DE LAS

NORMAS COMERCIALES-
EMPRESARIALES EN EL PERÚ
La Constitución Económica delimita la concepción del
Estado frente a la propiedad privada, la libertad
contractual, la libertad de comercio y de industria, la
naturaleza y grado de intervención del Estado dentro de
la economía, el grado de iniciativa de los particulares en
el mercado y la tutela jurídica que se le concede a esa
iniciativa.
BASE CONSTITUCIONAL DE LAS PREGRADO DERECHO

NORMAS COMERCIALES-
EMPRESARIALES EN EL PERÚ

La Constitución Económica peruana vigente establece ciertos principios de

origen marcadamente liberal, principalmente la propiedad y la libertad
económica que, lejos de ser absolutos, encuentran sus limitaciones en la propia
Carta Magna. También existen otros principios de origen intervencionista que se
han ido moderando y acoplando a nuestra realidad económica, como ocurre con las
normas en materia tributaria, financieras, laborales y de distribución de recursos y
competencias, entre otras.
Finalmente la Constitución también prevé unas competencias especializadas en
materias tales como política comercial, integración económica, actividades
industriales y Banca Central, entre otras.
 PREGRADO DERECHO

¿QUE ES EMPRESA Y EMPRESARIO?

 EMPRESA Y EMPRESARIO
MONTOYA MANFREDI al respecto señala que
“(…) puede reputarse empresa cualquier clase de
actividad humana que de un modo deliberado
persigue la obtención de determinadas finalidades,
dado que la palabra deriva de ‘emprender´, es
decir, comenzar alguna cosa”.
GARRONE Y CASTRO SANMARTINO señalan
que “en el sentido económico (haciendo la salvedad
de la existencia de innumerables definiciones), la
empresa es la organización de un conjunto de
elementos humanos y materiales de producción o de
distribución de riquezas”.
PREGRADO DERECHO
La empresa es una unidad económica y jurídica en la
que se agrupan y coordinan los factores humanos y
materiales de la actividad económica, a través de una
organización, para la comercialización de productos y
prestación de servicios en el mercado. Este concepto
permite identificar los elementos que integran su
estructura: elemento subjetivo, constituido por el
empresario; y el elemento objetivo, constituido por el
fondo empresarial y la actividad empresarial.
 PREGRADO DERECHO

EMPRESA

ELEMENTO OBJETIVO ELEMENTO SUBJETIVO

ACTIVIDAD FONDO
EMPRESARIAL EMPRESARIAL EMPRESARIO
 EMPRESA Y EMPRESARIO PREGRADO DERECHO

Las características de la empresa son:

 La empresa es una organización.
 La empresa puede tener o no ánimo de lucro.
 La empresa reúne personal, capital y trabajo.
 La empresa posee un nombre unitario.
 La empresa tiene permanencia en la actividad.
 La empresa tiene una finalidad definida.

El Código de Comercio de 1902 no reguló la empresa, en

razón que su contenido respondía a la concepción del
comerciante individual como eje central de toda la
normatividad mercantil. Los cambios económicos y sociales
han cambiado el panorama que inspiró el Código de
Comercio.
 EMPRESA Y EMPRESARIO PREGRADO DERECHO

Desde principios de siglo, y particularmente después de la segunda guerra

mundial, la actividad económica dominante es realizada por sujetos colectivos que
conducen verdaderas organizaciones conocidas como “empresas”.
El Perú ha sido consciente de la realidad económica imperante y la situación del
Derecho mercantil en cuanto que su eje central ya no lo constituye el comerciante
o acto de comercio sino el empresario o la actividad empresarial, de ahí que se
haya planteado, ya desde hace unos años, la urgente necesidad de contar con una
normatividad acorde a las exigencias actuales y las ya previsibles …
EMPRESA Y EMPRESARIO PREGRADO DERECHO

… necesidades futuras, surgiendo en respuesta a ello una diversidad de

propuestas o proyectos legislativos, todas ellas en torno a un mismo
fenómeno: la empresa, habiendo recibido las mas variadas
denominaciones, tales como Código de la Empresa, Ley General de la
Empresa, Ley Marco del Empresariado; las cuales fracasaron por
diferentes motivos.
EMPRESA Y EMPRESARIO PREGRADO DERECHO

El empresario es aquella persona natural o jurídica que

explota un fondo empresarial por cuenta propia y en forma
habitual, asumiendo el riesgo de la actividad empresarial.
El empresario no es cualquier persona, sino solo aquel que
realice actos de explotación de un fondo empresarial por su
propia cuenta y riesgo. De esta manera son empresarios las
personas jurídicas (con fin lucrativo y sin fin lucrativo) y las
personas naturales que explotan un fondo empresarial en forma
habitual.
EMPRESA Y EMPRESARIO PREGRADO DERECHO

Los conceptos de empresario y empresa son

distintos pese a la imprecisión que se ha
mantenido a través del tiempo por la falta de
una legislación empresarial uniforme que
establezca las diferenciaciones pertinentes.
Por ello surge la necesidad de efectuar la
aclaración respectiva, para lo cual deberá
tomarse en consideración dos aspectos: sujeto
de derechos y obligaciones de una persona
natural o jurídica; y las relaciones jurídicas
solo se dan entre las personas, naturales o
jurídicas
EMPRESA Y EMPRESARIO PREGRADO DERECHO

En cuanto al primer aspecto, sin duda alguna que sólo las

personas naturales y jurídicas son sujetos de derecho, por cuanto
ellas a través de la manifestación de su voluntad pueden celebrar
actos jurídicos, crear, modificar, regular o extinguir relaciones
jurídicas. En este contexto, habiendo señalado que el empresario
es una persona natural o jurídica que explota un fondo
empresarial, solo será sujeto de derecho y obligaciones el
“empresario.
EMPRESA Y EMPRESARIO PREGRADO DERECHO

En cuanto al segundo aspecto, ciertamente las relaciones

jurídicas solo se dan entre las personas, contrario sensu no
pueden haber relaciones jurídicas entre personas y bienes o
simplemente entre estos últimos. Ilustremos lo señalado
con el siguiente ejemplo:
 EMPRESA Y EMPRESARIO PREGRADO DERECHO

Cuando una persona natural adquiere a crédito un televisor a un

establecimiento comercial (persona jurídica) denominada “La Casa del
Artefacto S.R.L.”, entabla una relación jurídica. En virtud a dicha relación
jurídica, el comprador ha recibido de su vendedor un televisor a crédito. En
contraprestación, este comprador se ha obligado a pagar mensualmente al
vendedor una cuota hasta cancelar el integro del precio del televisor (en
caso el establecimiento ofrezca crédito directo). Nótese a partir de la
relación jurídica dos “personas” (una natural y otra jurídica) se han
obligado mutuamente, una a entregar el televisor objeto de la venta y la otra
a pagar el precio fijado en las condiciones pactadas.
EMPRESA Y EMPRESARIO PREGRADO DERECHO

Es decir, la relación jurídica se dio

entre personas no entre alguna de
estas y el televisor, en razón de que
el televisor es objeto de derecho,
pero no sujeto de derecho. El
presente aspecto se sustenta
precisamente en la precisión de que
para entablar una relación jurídica
es necesario ser sujeto de derecho,
siendo solo éste, una persona
natural o jurídica.
 PREGRADO DERECHO

¿QUÉ ES FONDO
EMPRESARIAL Y
ACTIVIDAD
EMPRESARIAL?
FONDO EMPRESARIAL Y ACTIVIDAD PREGRADO DERECHO
EMPRESARIAL

Dentro del ordenamiento jurídico peruano

no existe pronunciamiento alguno acerca del
fondo empresarial, a pesar que lo tenemos
expresado en la Ley General de Sociedades
desde su entrada en vigencia, esto es, hace
más de 21 años, siendo acaso la única
referencia el Anteproyecto de la Ley Marco
del Empresariado que es tan solo una
propuesta que sigue aguardando sanción
legislativa.
FONDO EMPRESARIAL Y PREGRADO DERECHO

ACTIVIDAD
EMPRESARIAL
En la versión de octubre del 2003 se le define en su artículo 15 en los
siguientes términos:
“El fondo empresarial es el patrimonio conformado por activos
consistentes en bienes tangibles e intangibles, destinados por el
empresario titular del mismo al desarrollo de una actividad
empresarial, el que una vez registrado constituye y tiene la naturaleza
de patrimonio autónomo destinado en exclusividad a la actividad
empresarial que señala su titular, otorgando a éste el beneficio de
excusión respecto del resto de su patrimonio”.
 FONDO EMPRESARIAL Y PREGRADO DERECHO

ACTIVIDAD
EMPRESARIAL
ZAMBRANO ORTIZ define el fondo empresarial como “(…) un
patrimonio autónomo registrable, integrado por el conjunto de elementos
organizados por una o más personas naturales o jurídicas, destinado a la
producción o comercialización de bienes o a la prestación de servicios”.
 FONDO EMPRESARIAL Y PREGRADO DERECHO

ACTIVIDAD
EMPRESARIAL
TEJADA ALVAREZ define el fondo empresarial como “(…) el
conjunto de elementos organizados por una o más personas naturales o
jurídicas, destinado a la producción o comercialización de bienes o a la
prestación de servicios”.
Por su parte la Ley General del Sistema Concursal, Ley N° 27809, en
su art. 1 inciso 1 define la actividad empresarial como “(…) la actividad
económica, habitual y autónoma en la que confluyen los factores de
producción, capital y trabajo, desarrollada con el objeto de producir
bienes o prestar servicios”.
FONDO EMPRESARIAL Y PREGRADO DERECHO

ACTIVIDAD
EMPRESARIAL
El Anteproyecto de la Ley Marco del Empresariado último, Proyecto
de Ley N° 2745 en su art. 28° definió la actividad empresarial como
“(…) el conjunto de operaciones que lleva a cabo un empresario,
directamente o a través de sus representantes, para explotar un
patrimonio o fondo empresarial”, agregando que la actividad
empresarial “(…) no solo comprende las operaciones de producción,
transformación y comercialización de bienes y la prestación de
servicios, sino por todos aquellos actos y contratos necesarios para
la buena marcha de la empresa”.
 FONDO EMPRESARIAL Y PREGRADO DERECHO

ACTIVIDAD
EMPRESARIAL
Por nuestra parte, podemos definir que la actividad empresarial es el
conjunto de operaciones y relaciones que lleva a cabo el empresario,
en forma directa o a través de sus representantes, con la finalidad de
explotar un fondo empresarial.