APUNTES DERECHO MERCANTIL

UNIDAD DE APRENDIZAJE I.
IDEAS PRELIMINARES
El derecho comercial tiene por fin establecer normas reguladoras de las actividades desarrolladas en el
ejercicio del comercio. Así efectivamente establece un sistema jurídico regulador de actos de comercio, de
contratos, obligaciones y otros institutos propios del comercio, es decir establecer un sistema que regula no
solamente el acto del comercio sino también al comerciante mismo.

El derecho comercial o mercantil tiene la función de regular la actividad económica en el ejercicio del
comercio, estableciendo un régimen jurídico. El Código del comerciante regula al comerciante, al comercio
y los actos de comercio, pero nuestro código civil tiene primacía sobre ley del comerciante, quedando la
ley del comerciante como una ley especial.

EL COMERCIO DESDE EL PUNTO DE VISTA ECONÓMICO

Según el diccionario de la Real Academia Española, comercio es la negociación que se hace comprando,
vendiendo o permutando géneros o mercancías.

Desde el punto de vista económico, el comercio conlleva la intermediación entre productores y

consumidores, es decir, entre los que producen y los que utilizan esos productos. Toda esta actividad tiene
como fin último el lucro es decir la ganancia pecuniaria, de ahí que uno de sus elementos esenciales es
precisamente la especulación en el intercambio, el lucro es el fin último del comerciante, es el fin subjetivo
del mismo.

El comercio es la intermediación entre los productores y consumidores con vistas a la realización lucrativa
del cambio (definición de Glodschmidt).

El comercio en sentido económico, es la actividad que tiene por objeto la adquisición y enajenación de
mercaderías. (definición de Gierke).

El comercio es la actividad lucrativa entre el productor – comerciante y consumidor que satisface las
necesidades de este último.

EL COMERCIO DESDE EL PUNTO DE VISTA JURÍDICO

Desde el punto de vista jurídico dentro del comercio se analiza las actividades de los juristas en relación a
lo que se entiende por comercio, es decir se analizan las manifestaciones del comercio a través de hechos
actos y situaciones reguladas en la vida social dentro de un esquema jurídico determinado. Podemos
manifestar que la actividad económica será comercio en base a lo que el legislador lo determine.

Nuestra legislación nacional encuadrada los actos que, jurídicamente considera comerciales dentro de lo
que dispone el Artículo 71 de la Ley del Comerciante. La Ley Nº 1034, pero esta enumeración establecida
en dicho artículo es meramente enunciativa y no así taxativa. De esto se desprende de que pueden existir
muchas otras actividades comerciales o actos de comercio no registradas en la ley del comerciante, pero si
en otras leyes especiales, e incluso una actividad mercantil puede no estar nominada dentro de un marco
jurídico y aun así ser totalmente válida, ya que, dentro del derecho comercial, que integra el derecho
privado, impera el principio de la autonomía de la voluntad y consecuentemente las partes podrán regular
libremente sus derechos siempre que estos no sean contrarios a la ley, la moral y las buenas costumbres.
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DERECHO COMERCIAL. INTENTOS PARA FORMULAR SU DEFINICIÓN

A partir del código de comercio francés de 1807, de tinte casi exclusivamente objetivista varios han sido
los tratadistas que tuvieron la intención de establecer un concepto acabado de lo que es el derecho
comercial. Para algunos la nota específica del derecho comercial estaría en la producción y distribución de
los bienes de la riqueza; si analizamos esta perspectiva el derecho mercantil o comercial sería la
distribución y la producción, sin embargo, cabe acotar que no toda circulación es comercio como por
ejemplo el traspaso de los derechos hereditarios, los legados etc. También podemos mencionar del derecho
mercantil que regula la actividad industrial, por lo tanto, no podemos manifestar o establecer el derecho
comercial como simple distribución o circulación de bienes.

Según el doctor Luis Argaña el Derecho Comercial es el conjunto de normas que rigen las actividades que
surgen del ejercicio del comercio, o que regula los actos de comercio y las convenciones conectadas por los
comerciantes en ocasión del ejercicio del comercio. Analizando este concepto del maestro Argaña podemos
concluir que, para el mismo, las bases del Derecho Comercial lo constituyen los actos de comercio y el
ejercicio profesional de dichos actos.

Para Rocco el derecho comercial es el complejo de las normas jurídicas que regulan las relaciones privadas
que derivan de la industria comercial o que están asimiladas a ésta en la disciplina jurídica.

La onerosidad, habitualidad, profesionalidad, buena fe, la costumbre y los usos, el crédito, el empresario,
etc.- son signos distintivos que contribuyen a homogeneizar las estructuras de la disciplina.

CARACTERES DEL DERECHO COMERCIAL.

El derecho Mercantil es:

✔ Individualista: Inspirado en la libertad de comercio, contratación y profesional de las personas.

✔ Progresivo: Porque es dinámico y sus instituciones adaptan a la necesidad del movimiento económico.
✔ Equitativo: Es equitativo porque es flexible y adaptable a las peculiaridades del movimiento económico,
no como lo son las otras ramas del derecho.
✔ Universal: Se manifiesta en forma uniforme en todos los países con pequeñas variaciones.
✔ Consuetudinario: Porque las normas y principios provienen del uso y la costumbre.

SISTEMAS SUBJETIVO, OBJETIVO Y MIXTO

En el llamado sistema subjetivo del derecho comercial, el derecho regulador era el ius mercatorum, es
decir, el derecho de los mercaderes o comerciantes. En este sistema, la comercialidad de un acto dependía
exclusivamente de quien lo realizaba, del sujeto que lo realizaba. Si el sujeto era comerciante, el acto se
reputa como comercial, de ahí la denominación de subjetivo dado este sistema. Éste sistema era seguido
por el Código Alemán.

Por otro lado, el sistema objetivo del derecho mercantil tenía en cuenta los actos de comercio, el acto era
comercial si la ley así lo declaraba, prescindiendo de la calidad de la persona que realiza. No tenía
relevancia que la persona que realice el acto sea o no comerciante, sino el acto mismo en sí. Este sistema lo
adoptó el código francés de 1807 que objetivo el derecho mercantil o comercial. Este sistema se aplica
actualmente en APUNTES DERECHO MERCANTIL Francia, España, Portugal y la mayoría de los países
latinoamericanos, pero cabe resaltar que ninguno de estos dos sistemas puede funcionar en forma pura.
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Existe otro sistema dentro del derecho comercial que es el sistema mixto, esto obedece a que ninguno de
los sistemas anteriores citados pudo funcionar en forma absoluta o pura ya que el derecho comercial es a la
vez derecho de los negocios y el de los comerciantes es decir por un lado la ley comercial regula los actos
de comercios y por otro también regula los derechos y obligaciones de los comerciantes.

TENDENCIAS ACTUALES

En la sociedad moderna, los supuestos de la economía clásica han desaparecido, las transformaciones
económicas y sociales han conducido no solo a la concentración del capital, sino a la organización de los
factores de producción. El derecho Mercantil sería el derecho organizador y ordenador de las empresas
concebido con una organización económica, de fin lucrativo con forma comercial. Los actos de comercio
serian actos de empresas en forma que la empresa constituiría el fundamento del derecho mercantil.

ORIGEN Y DESENVOLVIMIENTO HISTÓRICO DEL DERECHO COMERCIAL, EN LA

ANTIGÜEDAD

Algunos autores sostienen que el derecho mercantil se origina con los pueblos Fenicios, Asirios, Egipcio,
Cartaginés e Indio, pero no hay documentación alguna sobre ellos, el antecedente más remoto que podemos
ubicar es el Corpus Iuris Civilis del Derecho Romano, en el cual el comercio era parte de todo el derecho
Civil. La Lex Rhodia de Lactu recopiló los usos del derecho Marítimo, la cual formó parte del código
marítimo hasta la edad media.

El origen histórico del derecho comercial tiene su punto de partida prácticamente con el nacimiento de la
civilización misma, entre los documentos más antiguos que se han descubierto podemos citar el código de
Manú en la india, que ya contenía algunas nociones básicas de figuras del derecho comercial así también
como referencia de la antigüedad podemos citar al código del rey Hammurabi de una antigüedad
aproximada a los 4000 años a. C.

En Grecia y en Roma se desarrolla el comercio como consecuencia de la ubicación geográfica de los

mismos sobre el mar Mediterráneo que ha sido la base del derecho marítimo, creando importantes reglas de
nivel mercantil. De los griegos procede por ejemplo la lex rodia de iactu y la comenda. En Roma fueron
numerosas las reglas mercantiles dictadas: en el digesto podemos encontrar De lege Rhodia iactu, de
náutico foenore ect, en la obra derecho mercantil parte general de la ley, menciona también al receptum,
del Instituto comercial de reglas del Derecho Marcario.

Posteriormente con la decadencia de Roma se da paso a un nuevo sistema económico y social conocido
como el feudalismo.

EN LA EDAD MEDIA. EL DERECHO CORPORATIVO

Tras la caída del Imperio Romano de occidente y la invasión de los bárbaros se inicia uno de los periodos
más obscuros de la historia habida cuenta que las instituciones del derecho romano eran las que regulaban
la existencia de casi todos los pueblos conocidos, es decir la etapa que se extiende del siglo quinto al
noveno a consecuencia del naufragio de la civilización romana, ha constituido una de las crisis de la
civilización principalmente a nivel jurídico.
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Posterior a este periodo antes mencionado se configura el renacimiento de ciudades independientes

fundada principalmente por la nueva clase de comerciantes profesionales teniendo como consecuencia el
resurgimiento del comercio y las primeras manifestaciones del derecho corporativo mercantil como rama
incluso, autónoma del derecho común. Este movimiento comercial se caracterizó especialmente en Flandes
e Italia, Francia y otras rutas de comercio, como asimismo en Alemania.

Como consecuencia del resurgimiento de las actividades comerciales se crearon nuevas hermandades,
sociedades con corporaciones de comerciantes incluso a nivel de intercambio internacional como por
ejemplo las ferias organizadas por comerciantes y artesanos. Esto facilitó el acercamiento y la unificación
de costumbres comerciales entre el derecho romano y germánico en las cuales estaban estipuladas y
garantizadas la protección del comerciante como miembro del gremio.

EL DERECHO ESTATUTARIO

El Derecho Estatutario estaba conformado por varias codificaciones; entre ellas las más famosas eran.

Consulado del Mar: Redactada en los siglos XII y XIV sobre los usos de los puertos del mediterráneo.

El Guidón de la Mer: Compilación Francesa creada entre los años 1554 y 1556.

Los Roles de Oleron: compilación Holandesa.

La justicia Consular: Las asociaciones elegían a sus magistrados llamados Cónsules que gozaban de un
carácter político, ejecutivo y judicial, El cónsul prestaba juramento prometiendo observar las costumbres
de la corporación, Estos juramentos puestos por escrito y coleccionados en lomos fueron llamados
Estatutos.

ÉPOCA MODERNA

Durante la época moderna se produjeron varios fenómenos que han contribuido al enorme desarrollo del
derecho comercial entre las que podemos mencionar la transformación de Europa en modernos estados y
fundamentalmente, con los nuevos descubrimientos geográficos como por ejemplo el del continente
americano. Ya en esta etapa pasamos a un marco de relacionamiento universal comercialmente hablando
que tuvo como consecuencia la aparición de nuevas leyes o recopilaciones o disposiciones de carácter
mercantil de las que podemos citar aquí Guidón de la Mer del año 1555, la ordenanza marina en 1681, así
como las ordenanzas de Colvert que data de 1673. En España en el año 1737 se establecieron las
ordenanzas de Bilbao que tuvo aplicación en Buenos Aires, en las nuevas provincias españolas.

EL DERECHO FRANCÉS CODIFICADO. CRITERIO OBJETIVO DEL CÓDIGO DE

NAPOLEÓN.

Pudimos observar precedentemente como en la edad media el derecho comercial va siendo corporativizado
en casi todos los países con flujo comercial relevante, que posteriormente ya en la edad moderna van
apareciendo reminiscencias del criterio objetivo en el ámbito del derecho comercial. Después precisamente
fue en él, código de comercio francés del año 1807, que objetivó el derecho comercial, donde establecía
que no solamente eran aplicables a los comerciantes las leyes comerciales, sino a todas las personas que
realizaban actos de comercio.

La influencia del código francés no se hizo esperar y sirvió como modelo a varios códigos latinos, dando
así preponderancia al criterio de objetividad del derecho comercial.