Unidad 2 El derecho comercial y las sociedades mercantiles

Unidad 2
El derecho comercial y las sociedades mercantiles
2.1 Introducción al derecho comercial
El derecho comercial, desde su nacimiento en la baja Edad Media, implicó la simplificación
y adaptación de las soluciones dadas hasta entonces por el derecho civil a las exigencias
del comercio procurando dar mayor celeridad a los negocios, reducir riesgos, captar
capitales para grandes emprendimientos y hacer circular el crédito y la riqueza.
Pero junto con dichas normas se fueron acuñando otras, de diversas jerarquías,
cuyo objetivo fue el de jugar como contrapesos de los privilegios concedidos a los
empresarios, limitando el poder económico y protegiendo a los débiles, a los no
empresarios y a los terceros.
Dichas normas constituyen manifestaciones, en el área del derecho comercial, del
denominado "derecho económico", que puede ser conceptualizado, desde cierta óptica,
cómo la rama del derecho que comprende el estudio de las normas jurídicas de derecho
público y privado que derivan del intervencionismo estatal en la economía y que, cuales
quiera sea la posición doctrinaria respecto de su contenido, naturaleza o autonomía,
atiende a la irrenunciable función del derecho de ordenar la vida económica con criterios
de seguridad y de justicia.
El derecho económico se manifiesta, en el ámbito del derecho societario, como un
límite a la autonomía privada derivado de normas imperativas -que tutelan a los terceros y
también a los socios-, de los principios configuradores del tipo social, y de la moral y el orden
público general.
Comprende las normas que tutelan el interés público fundado en el interés general
como son: el régimen de tipicidad, la conservación de la empresa, la contabilidad legal, la
fiscalización estatal, el régimen de control, la nulidad por objeto y por actividad, el régimen
del capital, la registración mercantil y los regímenes de responsabilidades, entre otros
institutos, incluyendo cuestiones patrimoniales, e importando un sistema de contrapesos
respecto de las normas que facilitan los negocios.
Se acepta en la actualidad, tanto legislativa como jurisprudencialmente, la
posibilidad de penetrar la personalidad jurídica de una sociedad para responsabilizar en
forma personal a sus socios, controlantes y directivos, por determinados incumplimientos
del ente societario.
La posibilidad de levantar el velo de la persona jurídica -para responsabilizar a sus
socios por las deudas sociales- fue tradicionalmente resistida, ya que se consideraba que
existía una separación entre la persona colectiva y sus miembros.

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2.1.1 Concepto y características

El derecho comercial se establece sobre la base de que los diferentes miembros de la
sociedad llevan a cabo normalmente diversos tipos de intercambio que pueden representar
ganancias o lucros. Así, el derecho comercial se interesará por este tipo de intercambios y
no por aquellos que no signifiquen algún tipo de ganancia, para regularlos y mantenerlos
dentro de los límites de la regulación común para todos. De este modo, el derecho
comercial busca establecer parámetros que deben ser respetados por todos aquellos que
tomen parte en actividades comerciales con el fin de ordenar y organizar este tipo de
acciones.
Cada país o región posee su propio derecho comercial que tiende a normalizar y
regularizar las relaciones o vínculos de ese tipo dentro de los confines de su territorio. Sin
embargo, también existen diferentes tratados y regulaciones de derecho comercial
internacional que es aquel que se aplica cuando los vínculos o intercambios comerciales se
establecen entre dos o más naciones.
El derecho comercial puede aplicarse a todo tipo de intercambios comerciales que
generen ganancias ya sean estos entre empresas privadas, individuales, corporaciones,
multinacionales o incluso, como se mencionaba recién, entre países o estados diferentes.
Tal como sucede con otros tipos de derecho, las bases del derecho comercial se han
formado sobre elementos consuetudinarios previos que tendían a regular las prácticas
comerciales de manera más informal.

2.1.2 Actos de comercio

Para facilitar la comprensión de acto de comercio, es necesario repasar ciertos conceptos.
En principio, la noción de acto puede hacer referencia a una acción o a una celebración.
El comercio, por otra parte, está vinculado a la actividad que las personas realizan con el
objetivo de conseguir ciertos bienes que no pueden producir por sí mismos; para ello es
necesario interactuar con los respectivos productores y llegar a un acuerdo (intercambio de
bienes por dinero).
Un acto de comercio será aquella acción que un individuo o empresa lleva a cabo y
por la cual concreta la compra de un bien, un producto, o en su defecto, la adquisición de
los derechos de los mencionados, a partir del pago de una suma de dinero acordada con
quien vende, que será hasta ese momento el dueño o poseedor de los derechos del bien en
cuestión.
Cabe destacarse que el objetivo final que se persigue a través del acto de comercio
es la obtención de un beneficio económico. En tanto, la ganancia económica que se perciba
quedará materializada desde el mismo momento en el cual se consigue la disposición del

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bien y también podrá verse incrementada si sobre el bien se efectúa una modificación que
hace crecer el valor que se pagó por él.

2.1.3 Requisitos para ser comerciante

Desde el punto de vista jurídico, cualquier persona física o moral puede ejercer el comercio,
ya que la ley no enumera propiamente ciertos requisitos para poder ejercer el comercio
(aunque si marca algunas de las características que deberá tener éste) de hecho el artículo
4º del Código de Comercio refiere como comerciantes a aquellos que en forma accidental
realizan actividades de tipo mercantil, sin embargo, la ley nos dice quienes NO podrán
ejercer el comercio y de estas premisas podemos decir que los requisitos para ser
comerciante son:
 Tener capacidad jurídica de ejercicio. (carecen de capacidad de ejercicio: los ebrios
consuetudinarios, los menores de edad y los incapaces o personas con problemas
mentales).
 Ejercer de forma cotidiana los actos reputados de comercio.
 Tener al comercio como ocupación ordinaria.
 Llenar los requisitos administrativos y legales para el ejercicio de dicha profesión.
 No ser corredor público.
 Si ha sido quebrado estar rehabilitado legalmente para poder volver a ejercer el
comercio.
 No estar en estado de interdicción.
 En caso de ser extranjero, tener autorización legal expresa para ejercer el comercio.
El Código de comercio tiene tres prohibiciones para ejercer el comercio que son: el corredor
público (artículo 12 fracción I) a los quebrados que no hayan sido rehabilitados (fracción II
del artículo 12) y a los reos del delito contra la propiedad (fracción III del artículo 1).

2.1.4 Obligaciones de los comerciantes

Cabe en este punto hacer una aclaración y es que, más que obligaciones impuestas a los
comerciantes, deberían concebirse como una NECESIDAD DE LOS COMERCIANTES, el
Código de Comercio en el siguiente artículo establece que:
Artículo 16.- Todos los comerciantes, por el hecho de serlo, están obligados.
I. (Se deroga).

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II.- A la inscripción en el Registro público de comercio, de los documentos cuyo tenor y

autenticidad deben hacerse notorios;
III.- A mantener un sistema de Contabilidad conforme al artículo 33.
IV.- A la conservación de la correspondencia que tenga relación con el giro del comerciante.
A continuación un breve desarrollo de cada Necesidad del comerciante.

a) Publicidad de la Calidad Mercantil.

Las listadas a continuación son sólo algunas, ya que debido a la naturaleza del comercio,
pueden variar entre sí: Nombre, Giro, Apertura, Sucursales, Administradores, Teléfonos,
Propietario.

b) Inscripción en el Registro Público de la Propiedad.

Es obligatoria.
(Personas Morales y Personas Físicas)

c) Llevar un sistema de CONTABILIDAD.

· La contabilidad de todo comercio en México debe estar en idioma español. Tal como lo
establece el Artículo 37 del Código de Comercio.
Artículo 38.- El comerciante deberá conservar, debidamente archivados, los comprobantes
originales de sus operaciones, en formato impreso, o en medios electrónicos, ópticos o de
cualquier otra tecnología, siempre y cuando, en estos últimos medios, se observe lo
establecido en la norma oficial mexicana sobre digitalización y conservación de mensajes
de datos que para tal efecto emita la Secretaría, de tal manera que puedan relacionarse con
dichas operaciones y con el registro que de ellas se haga, y deberá conservarlos por un plazo
mínimo de diez años.

d) Conservar Correspondencia.
Los comerciantes están obligados a conservar toda aquella correspondencia que esté
relacionada con el giro de su comercio. Por ejemplo. Policitación, Telegramas,
Notificaciones, etc.
Tal como lo señala el artículo 47 del Código de Comercio.

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Artículo 47.- Los comerciantes están obligados a conservar debidamente archivadas las
cartas, telegramas y otros documentos que reciban en relación con sus negocios o giro, así
como copias de las que expidan.

2.1.5 Auxiliares del comercio

Auxiliares del Comercio Independiente
Los auxiliares del comercio consideran su actividad independiente, puesto que prestan sus
servicios al comercio en general, sin depender directamente de algún comerciante, se
clasifican fundamentalmente en:
Comisionista: el comerciante que por lo regular es el comodante confiere comisión
mercantil al comisionista, quien desempeña la realización de actos concretos de comercio,
mediante la instrucción que aquél le da por escrito.
Agentes de Comercio: Son quienes auxilian al comercio y que de manera autónoma se
encarga de fomentar los negocios de los comerciantes.
Corredores: Son personas ante las que se proponen, ajustan y otorgan los contratos
mercantiles.
Agentes aduanales: Son quienes intervienen en el trámite de la importación y exportación
de mercancías y tienen la autorización de la patente respectiva.
Contadores Públicos: Profesionales que auxilian a los comerciantes en el examen de la
situación de sus empresas y llevan el sistema de contabilidad correspondiente.
Auxiliares del Comercio Dependiente
Se consideran auxiliares dependientes del comerciante porque prestan sus servicios,
dependen económicamente y están bajo la dirección del comerciante.
Factores: Son quienes tienen la dirección de alguna empresa o establecimiento fabril,
comercial o están autorizados para contratar respecto a todos los negocios concernientes
a dichos establecimientos o empresas por cuenta y en nombre de los propietarios del
mismo (artículo 309 del Código de Comercio).
Dependientes: Aquellos que desempeñan alguna o algunas gestiones propias del tráfico
comercial en nombre y cuenta del propietario de éste.
Contadores Privados: Son los auxiliares encargados de llevar la contabilidad del comerciante
del cual dependen.
Agentes de ventas: Son los que gestionan la venta y pedidos de mercadería del comerciante
en determinada plaza.

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Viajantes de ventas: Son vendedores foráneos que recorren la República levantando

pedidos sobre muestras de mercaderías del comerciante.
Empleados: Son quienes colaboran directamente con el comerciante y están sujetos a un
horario dentro del cual prestan sus servicios.

2.2 Sociedades mercantiles

Las sociedades mercantiles, en México, son aquellas cuyo fin es una especulación comercial,
mientras que las sociedades civiles son un contrato que se concreta en la voluntad de los
socios de obligarse a combinar sus esfuerzos o recursos para la realización de un fin común
de carácter preponderantemente económico, pero que no constituya una especulación
mercantil. Las sociedades pueden definirse como los entes a los que la ley reconoce como
una personalidad jurídica propia y distinta de sus miembros, y que, contando también con
patrimonio propio, canalizan sus esfuerzos a la realización de una finalidad lucrativa que es
común, con vocación tal que los beneficios que de las actividades realizadas resulten
solamente serán percibidos por los socios.

2.2.1 Concepto y constitución

La LGSM establece en el Artículo 2o.- Las sociedades mercantiles inscritas en el Registro
Público de Comercio, tienen personalidad jurídica distinta de la de los socios.
Salvo el caso previsto en el artículo siguiente, no podrán ser declaradas nulas las sociedades
inscritas en el Registro Público de Comercio.
Las sociedades no inscritas en el Registro Público de Comercio que se hayan exteriorizado
como tales, frente a terceros consten o no en escritura pública, tendrán personalidad
jurídica.
Las relaciones internas de las sociedades irregulares se regirán por el contrato social
respectivo, y, en su defecto, por las disposiciones generales y por las especiales de esta ley,
según la clase de sociedad de que se trate.
Tratándose de la sociedad por acciones simplificada, para que surta efectos ante terceros
deberá inscribirse en el registro mencionado.
Párrafo adicionado DOF 14-03-2016
Los que realicen actos jurídicos como representantes o mandatarios de una sociedad
irregular, responderán del cumplimiento de los mismos frente a terceros, subsidiaria,
solidaria e ilimitadamente, sin perjuicio de la responsabilidad penal, en que hubiere
incurrido, cuando los terceros resultaren perjudicados.

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Los socios no culpables de la irregularidad, podrán exigir daños y perjuicios a los culpables
y a los que actuaren como representantes o mandatarios de la sociedad irregular.

2.2.2 Clasificación de sociedades

Las sociedades mercantiles se pueden clasificar conforme a varios criterios, entre los que
destacan los siguientes aspectos:
Según su tipo de capital
Capital social: no puede ser modificado, sino por una modificación de los estatutos.
Capital variable: es variable, puede disminuir y aumentar conforme el avance de la
sociedad, sin procedimientos complejos.
Capital contable: es el derecho de los propietarios sobres los activos netos que surge por
aportaciones de los dueños.

2.2.3 Tipos de sociedades mercantiles

LEY GENERAL DE SOCIEDADES MERCANTILES
CAPITULO I
De la constitución y funcionamiento de las Sociedades en general
Artículo 1o.- Esta Ley reconoce las siguientes especies de sociedades mercantiles:
I.- Sociedad en nombre colectivo;
II.- Sociedad en comandita simple;
III.- Sociedad de responsabilidad limitada;
IV.- Sociedad anónima;
V. Sociedad en comandita por acciones;
Fracción reformada DOF 14-03-2016
VI. Sociedad cooperativa, y
Fracción reformada DOF 14-03-2016
VII. Sociedad por acciones simplificada.
Fracción adicionada DOF 14-03-2016

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Cualquiera de las sociedades a que se refieren las fracciones I a V, y VII de este artículo
podrá constituirse como sociedad de capital variable, observándose entonces las
disposiciones del Capítulo VIII de esta Ley.
Fe de erratas al párrafo DOF 28-08-1934. Párrafo reformado DOF 14-03-2016

2.2.3.1 Sociedad Anónima

La LGSM De la sociedad anónima
Artículo 87.- Sociedad anónima es la que existe bajo una denominación y se compone
exclusivamente de socios cuya obligación se limita al pago de sus acciones.
Artículo 88.- La denominación se formará libremente, pero será distinta de la de cualquiera
otra sociedad y al emplearse irá siempre seguida de las palabras “Sociedad Anónima” o de
su abreviatura “S.A.”
De la constitución de la sociedad
Artículo 89.- Para proceder a la constitución de una sociedad anónima se requiere:
I.- Que haya dos socios como mínimo, y que cada uno de ellos suscriba una acción por lo
menos;
Fracción reformada DOF 11-06-1992
II.- Que el contrato social establezca el monto mínimo del capital social y que esté
íntegramente suscrito;
Fracción reformada DOF 11-06-1992, 28-07-2006, 15-12-2011
III.- Que se exhiba en dinero efectivo, cuando menos el veinte por ciento del valor de cada
acción pagadera en numerario, y
IV.- Que se exhiba íntegramente el valor de cada acción que haya de pagarse, en todo o en
parte, con bienes distintos del numerario.
Artículo 90. La sociedad anónima puede constituirse por la comparecencia ante fedatario
público, de las personas que otorguen la escritura o póliza correspondiente, o por
suscripción pública, en cuyo caso se estará a lo establecido en el artículo 11 de la Ley del
Mercado de Valores.
Artículo reformado DOF 13-06-2014

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2.2.3.2 Sociedad de Responsabilidad Limitada

La LGSM De la sociedad de responsabilidad limitada
Artículo 58.- Sociedad de responsabilidad limitada es la que se constituye entre socios que
solamente están obligados al pago de sus aportaciones, sin que las partes sociales puedan
estar representadas por títulos negociables, a la orden o al portador, pues sólo serán
cedibles en los casos y con los requisitos que establece la presente Ley.
Artículo 59.- La sociedad de responsabilidad limitada existirá bajo una denominación o bajo
una razón social que se formará con el nombre de uno o más socios. La denominación o la
razón social irá inmediatamente seguida de las palabras “Sociedad de Responsabilidad
Limitada” o de su abreviatura “S. de R. L.” La omisión de este requisito sujetará a los socios
a la responsabilidad que establece el artículo 25.
Artículo 60.- Cualquiera persona extraña a la sociedad que haga figurar o permita que figure
su nombre en la razón social, responderá de las operaciones sociales hasta por el monto de
la mayor de las aportaciones.
Artículo 61.- Ninguna sociedad de responsabilidad limitada tendrá más de cincuenta socios.
Artículo reformado DOF 11-06-1992
Artículo 62.- El capital social será el que se establezca en el contrato social; se dividirá en
partes sociales que podrán ser de valor y categoría desiguales, pero que en todo caso serán
de un múltiplo de un peso.
Artículo reformado DOF 11-06-1992, 15-12-2011
Artículo 63.- La constitución de las sociedades de responsabilidad limitada o el aumento de
su capital social, no podrá llevarse a cabo mediante suscripción pública.
Artículo 64.- Al constituirse la sociedad el capital deberá estar íntegramente suscrito y
exhibido, por lo menos, el cincuenta por ciento del valor de cada parte social.
Artículo 65.- Para la cesión de partes sociales, así como para la admisión de nuevos socios,
bastará el consentimiento de los socios que representen la mayoría del capital social,
excepto cuando los estatutos dispongan una proporción mayor.
Artículo reformado DOF 11-06-1992. Fe de erratas DOF 12-06-1992

2.2.3.3 Sociedad Cooperativa

La LGSM De la sociedad cooperativa
Artículo 212.- Las sociedades cooperativas se regirán por su legislación especial.

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Es aquella integrada por personas de la sociedad de clase trabajadores que aportan a la

sociedad únicamente su trabajo.
En esta sociedad cuando solo aportan trabajo personal se le denomina “SOCIEDAD
COOPERATIVA DE PRODUCTORES”
Y cuando utilizan los servicios se les llama “Sociedad Cooperativa de Consumidores”.

2.3 Fusión, escisión, transformación y liquidación de sociedades mercantiles

FUSIÓN
La LGSM establece, Artículo 222.- La fusión de varias sociedades deberá ser decidida por
cada una de ellas, en la forma y términos que correspondan según su naturaleza.
Artículo 223. Los acuerdos sobre fusión se inscribirán en el Registro Público de Comercio y
se publicarán en el sistema electrónico establecido por la Secretaría de Economía, de la
misma manera, cada sociedad deberá publicar su último balance, y aquélla o aquéllas que
dejen de existir, deberán publicar, además, el sistema establecido para la extinción de su
pasivo.
Artículo reformado DOF 13-06-2014
ESCISIÓN
Artículo 228 Bis.- Se da la escisión cuando una sociedad denominada escindente decide
extinguirse y divide la totalidad o parte de su activo, pasivo y capital social en dos o más
partes, que son aportadas en bloque a otras sociedades de nueva creación denominadas
escindidas; o cuando la escindente, sin extinguirse, aporta en bloque parte de su activo,
pasivo y capital social a otra u otras sociedades de nueva creación.
La escisión se regirá por lo siguiente:
I.- Sólo podrá acordarse por resolución de la asamblea de accionistas o socios u órgano
equivalente, por la mayoría exigida para la modificación del contrato social;
II.- Las acciones o partes sociales de la sociedad que se escinda deberán estar
totalmente pagadas;
III.- Cada uno de los socios de la sociedad escindente tendrá inicialmente una proporción
del capital social de las escindidas, igual a la de que sea titular en la escindente;
IV.- La resolución que apruebe la escisión deberá contener:
a) La descripción de la forma, plazos y mecanismos en que los diversos conceptos de
activo, pasivo y capital social serán transferidos;

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b) La descripción de las partes del activo, del pasivo y del capital social que
correspondan a cada sociedad escindida, y en su caso a la escindente, con detalle suficiente
para permitir la identificación de éstas;
c) Los estados financieros de la sociedad escindente, que abarquen por lo menos las
operaciones realizadas durante el último ejercicio social, debidamente dictaminados por
auditor externo. Corresponderá a los administradores de la escindente, informar a la
asamblea sobre las operaciones que se realicen hasta que la escisión surta plenos efectos
legales;
TRANSFORMACIÓN
En caso que los accionistas no lleven a cabo la transformación de la sociedad a que se
refiere el párrafo anterior responderá frente a terceros, subsidiaria, solidaria e
ilimitadamente, sin perjuicio de cualquier otra responsabilidad en que hubieren incurrido.
Artículo derogado DOF 11-06-1992. Adicionado DOF 14-03-2016
Artículo 261.- La denominación se formará libremente, pero distinta de la de cualquier otra
sociedad y siempre seguida de las palabras “Sociedad por Acciones Simplificada” o de su
abreviatura “S.A.S.”.
Artículo derogado DOF 11-06-1992. Adicionado DOF 14-03-2016
Artículo 262.- Para proceder a la constitución de una sociedad por acciones simplificada
únicamente se requerirá:
I. Que haya uno o más accionistas;
II. Que el o los accionistas externen su consentimiento para constituir una sociedad por
acciones simplificada bajo los estatutos sociales que la Secretaría de Economía ponga a
disposición mediante el sistema electrónico de constitución;
III. Que alguno de los accionistas cuente con la autorización para el uso de
denominación emitida por la Secretaría de Economía, y
IV. Que todos los accionistas cuenten con certificado de firma electrónica avanzada
vigente reconocido en las reglas generales que emita la Secretaría de Economía conforme
a lo dispuesto en el artículo 263 de esta Ley.
En ningún caso se exigirá el requisito de escritura pública, póliza o cualquier otra formalidad
adicional, para la constitución de la sociedad por acciones simplificada.
Fe de erratas al artículo DOF 28-08-1934. Derogado DOF 11-06-1992. Adicionado DOF 14-
03-2016

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LIQUIDACIÓN
La LGSM, Artículo 3o.- Las sociedades que tengan un objeto ilícito o ejecuten habitualmente
actos ilícitos, serán nulas y se procederá a su inmediata liquidación, a petición que en todo
tiempo podrá hacer cualquiera persona, incluso el Ministerio Público, sin perjuicio de la
responsabilidad penal a que hubiere lugar.
La liquidación se limitará a la realización del activo social, para pagar las deudas de
la sociedad, y el remanente se aplicará al pago de la responsabilidad civil, y en defecto de
ésta, a la Beneficencia Pública de la localidad en que la sociedad haya tenido su domicilio.
Artículo 8o.-A.- El ejercicio social de las sociedades mercantiles coincidirá con el año de
calendario, salvo que las mismas queden legalmente constituidas con posterioridad al 1o.
de enero del año que corresponda, en cuyo caso el primer ejercicio se iniciará en la fecha
de su constitución y concluirá el 31 de diciembre del mismo año.
En los casos en que una sociedad entre en liquidación o sea fusionada, su ejercicio
social terminará anticipadamente en la fecha en que entre en liquidación o se fusione y se
considerará que habrá un ejercicio durante todo el tiempo en que la sociedad esté en
liquidación debiendo coincidir éste último con lo que al efecto establece el artículo 11 del
Código Fiscal de la Federación.

Actividades de reforzamiento:

1.- En un cuadro sinóptico deducir las características del derecho mercantil, con base en
los conceptos de derecho previamente analizados.
2.- Investigar las obligaciones de los comerciantes de acuerdo al código de comercio y
presentar un reporte de su investigación.

3.- Elaborar un acta constitutiva de una sociedad mercantil conforme a los requisitos
legales establecidos.

4.- Utiliza la bibliografía del curso.

5.- Una vez terminado envíalo para su revisión, de acuerdo a la fecha señalada.

Imagen: Especial

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