Pregrado

SESIÓN 01
Nociones Preliminares de
Derecho Societario:
* Concepto de Derecho Comercial.
* Autonomía.
*Base Constitucional de las normas comerciales-
empresariales en el Perú. Empresa.
*Empresario.
*Fondo empresarial.
*Actividad Empresarial.
 PREGRADO DERECHO

Al término de la sesión los Estudiantes:

1. Conocerán el concepto y autonomía del derecho comercial.

2. Identificarán la base constitucional de las normas comerciales – empresariales en el
Perú.
3. Destacarán la importancia del derecho comercial en la legislación peruana.
4. Conocerán los conceptos de empresa, empresario, fondo y actividad empresarial.
5. Destacarán la importancia del derecho comercial en la legislación peruana.
 PREGRADO DERECHO

INTRODUCCIÓN

SILABUS DE
DERECHO
CORPORATIVO I 2022-
1
 INTRODUCCIÓN PREGRADO DERECHO

El comercio regulado por el Derecho Comercial contribuye a distribuir los bienes que
produce la sociedad y que originariamente son producidos por el trabajo a través de la
actividad agrícola o industrial, o ambas a la vez, en interactiva y fructífera inter vinculación. Es
una actividad incorporada a la vida cotidiana y a la vida de la comunidad humana, en general,
no tiene fronteras. Es necesaria para la vida de la sociedad del presente y del porvenir.

El comercio regulado por el Derecho Comercial contribuye a distribuir los bienes que
produce la sociedad y que originariamente son producidos por el trabajo a través de la
actividad agrícola o industrial, o ambas a la vez, en interactiva y fructífera inter vinculación.
Es una actividad incorporada a la vida cotidiana y a la vida de la comunidad humana, en
general, no tiene fronteras. Es necesaria para la vida de la sociedad del presente y del porvenir.
INTRODUCCIÓN PREGRADO DERECHO

El derecho comercial como se encuentra actualmente concebido, no hubiera

tenido su desarrollo, si éste no hubiera reposado sus inicios en la propia
costumbre, en esas conductas repetitivas de los comerciantes que aunque
huérfanas de codificaciones escritas se impusieron por la misma frecuencia de
dichos actos, necesarios todos para el desarrollo de sus operaciones de
comercio.
Tampoco se puede desconocer la influencia de un lado de los avances y
desarrollos en los campos de la tecnología, electrónica, informáticas y
telemáticas, que con igual fuerza tiende su vinculación hacia los avances
legislativos adoptados en esta materia.
 PREGRADO DERECHO

¿QUE ES
DERECHO
COMERCIAL
?
 PREGRADO DERECHO

CONCEPTO DE
DERECHO
COMERCIAL
El concepto de Derecho Comercial ha variado en el transcurso del tiempo. En una primera
etapa, se le consideró como un derecho de excepción, aplicable solo a los comerciantes
(sistema subjetivo).
Después, en una segunda etapa es considerado como el derecho de los actos de
comercio, independientemente de la condición de las personas que los realizaran, con lo
que amplió su radio de acción (sistema objetivo).
CONCEPTO DE PREGRADO DERECHO

DERECHO COMERCIAL
En una tercera etapa, al derecho comercial, se le reputó como el derecho de los
actos de comercio, pero aisladamente considerados sino realizados en
masa.
Posteriormente, en una cuarta etapa, quedó definido como el derecho de las
empresas y, por último, en una quinta etapa, es concebido como la disciplina
reguladora de la economía organizada.
Respecto a la cuarta etapa, dentro de la cual ubicamos al derecho empresarial, se
hace de la empresa el centro del derecho comercial, el que debe considerar no
sólo la forma de organización de aquélla, sino también su campo de acción.
CONCEPTO DE PREGRADO DERECHO

DERECHO COMERCIAL
El derecho comercial es el conjunto de normas de
derecho privado que regula al comerciante y su
actividad misma, con su organización empresarial, en
sus actividades de comercio.
En conclusión se aplica a los comerciantes, deben tener
esa calidad profesional, para ser regulados por dichas
normas especiales, al menos uno de los contratantes
debe ser comerciante para que el negocio, acuerdo o
contrato tenga la calidad de ser un acto de comercio.
 CONCEPTO DE PREGRADO DERECHO

DERECHO COMERCIAL

Debemos coincidir con algunos autores, destaco

entre ellos al profesor José GABINO PINZÓN, que
definen como características del derecho
comercial las siguientes:
 Formación consuetudinaria.
 Tendencia hacia la internacionalización.
 Carácter profesional.
 Ordenamiento especial.
CONCEPTO DE PREGRADO DERECHO

DERECHO COMERCIAL
De acuerdo con nuestra legislación positiva, el Derecho Comercial es la rama del
derecho privado constituido por el conjunto de normas generales y positivas,
aprobadas por el Estado, que regula los actos de comercio, sean o no
comerciantes los que lo ejecuten, y estén o no especificados en la legislación
comercial vigente en el país. En este último caso se aplican los usos del comercio
observados generalmente por el conjunto de negociantes e intermediarios de una
plaza de comercio o en su caso por las prácticas del comercio internacional y por
las normas de Derecho Internacional, generalmente aceptadas.

La base de este concepto de Derecho Comercial surge de lo dispuesto en el art. 2°

del Código de Comercio del Perú, vigente desde 1902, y otras disposiciones de
carácter mercantil.
En cuanto a la importancia del Derecho Comercial, surge del hecho de que regula el
intercambio comercial y sin el comercio es casi imposible la vida humana.
 CONCEPTO DE PREGRADO DERECHO

DERECHO COMERCIAL
El comercio forma parte del proceso de la producción que se denomina la circulación, y como tal está
estrechamente relacionado con la satisfacción de las necesidades económicas, sociales.
La importancia y el desarrollo creciente del derecho comercial se deben a diversos factores. Cabe señalar
entre ellos la transformación económica resultante del aprovechamiento de las fuerzas naturales en la
producción: el maquinismo que originó la revolución industrial y el crecimiento de la población y de las
grandes aglomeraciones urbanas, cuyas exigencias de bienes y servicios eran cada vez mayores: la importancia
progresiva de la riqueza mobiliaria; la participación creciente de las sociedades en las actividades comerciales.

En general, todos los elementos que han dado fisonomía a la economía moderna han
favorecido la actividad comercial, extendiendo el campo de sus dominios hasta el
punto que el Estado se ha visto obligado a intervenir, en unos casos como participe
mediante la organización de empresas como forma comercial y en otros para impedir
que se frustre la libertad de comercio por la acción de poderosos interés privados.
 PREGRADO DERECHO

¿QUE IMPLICA
LA AUTONOMIA
DEL DERECHO
COMERCIAL?
 FUNDAMENTOS DE LA PREGRADO DERECHO

AUTONOMÍA DEL
DERECHO COMERCIAL
Alcanzó así, el carácter de una
rama importante del derecho
privado, zona en la cual se ubica,
con la misma jerarquía que el
derecho civil.
En su estado actual con códigos
El derecho comercial comenzó a adquirir carácter de ciencia independizados o unificados
jurídica autónoma cuando se fue modificando su primitiva legislativamente con el derecho
condición de derecho profesional o de excepción, aplicable sólo
civil, la justificación de su
a los comerciantes, para extenderse al comercio y regular los
actos mercantiles con independencia de la calidad de existencia está determinada
comerciante de quienes los realizaran. porque un sector de la realidad
económica exige una regulación
FUNDAMENTOS DE LA PREGRADO DERECHO

AUTONOMÍA DEL
DERECHO COMERCIAL
Así ocurre, con las empresas individuales y sociales y sus diversos
aspectos, como son los de su organización, su patrimonio, sus signos
distintivos, en todo lo que se revela el carácter propio de esta disciplina
jurídica que ha de basarse en su dominio vital que oscila alrededor de
tres tendencias: la contractual, la estatutaria y la institucional, siendo
la más importante esta última, pues abarca todas las combinaciones
nacidas de las prácticas de los negocios, que son instrumentos
indispensables de la vida económica moderna.
 PREGRADO DERECHO

¿CUÁL ES LA BASE
CONSTITUCIONALDE LAS NORMAS
COMERCIALES-EMPRESARIALES EN
EL PERÚ ?
 BASE CONSTITUCIONAL DE PREGRADO DERECHO

LAS NORMAS COMERCIALES-

EMPRESARIALES EN EL PERÚ
La vigente Carta Política de 1993 reguló algunos aspectos
vinculados estrechamente con la empresa, tales como las
libertades de empresa, de comercio y de industria y el pluralismo
económico.
Respecto de la libertad de empresa, según PAZ ARES y ÁGUILA-
Por nuestra parte, definimos la
REAL, constituye la libertad “(…) que obliga al Estado a asegurar y
libertad de empresa como la libertad
proteger el ejercicio de actividades económicas por los particulares
que consagra la Constitución para que
de la forma menos reglamentada posible, es decir, impone al Estado
los particulares puedan desarrollar
la obligación de maximizar la libertad de actividad de los
libremente y sin obstáculo alguno,
particulares en el ámbito económico compatible con la protección de actividades empresariales, ya sea que
derechos e intereses constitucionales que pueden entrar en conflicto persiga o no fines lucrativos.
con ella”.
 BASE CONSTITUCIONAL DE PREGRADO DERECHO

LAS NORMAS COMERCIALES-

EMPRESARIALES EN EL PERÚ
Respecto de la libertad de comercio consiste en la posibilidad de
hacer circular libremente los bienes en la sociedad. Es comprar y
vender en el mercado, tanto nacional como internacional, sujeto a las
regulaciones y limitaciones que se establezcan pero que, en ningún
caso, podrán estorbar lo esencial de esa libertad. Las libertades humanas jurídicamente
Respecto a la libertad de industria consiste en la posibilidad de consideradas en el Estado de Derecho
ejercer actividades productivas o de servicios sin más limites que los moderno, siempre han tenido un límite,
establezcan la Constitución y las leyes. que es el derecho ajeno. Allí terminan
El ejercicio de las libertades de empresa, de comercio y de industria los derechos propios y comienzan los
deberes para con los demás, que son una
no es irrestricto, por cuanto pueden ser objeto de limitaciones cuando
de las formas de la solidaridad.
es lesivo a la moral, a la salud, a la seguridad pública.
 PREGRADO DERECHO

BASE CONSTITUCIONAL DE LAS NORMAS

COMERCIALES-EMPRESARIALES EN EL PERÚ
En segundo lugar, analicemos el pluralismo económico, consagrado por
el art. 60° de la Constitución Política de 1993 cuyo texto señala “El
Estado reconoce el pluralismo económico. La economía nacional se
sustenta en la coexistencia de diversas formas de propiedad y de
empresa. Sólo autorizado por ley expresa, el Estado puede realizar
subsidiariamente actividad empresarial, directa o indirecta, por razón de
alto interés publico o de manifiesta convivencia nacional. la actividad
empresarial, pública o no pública, recibe el mismo tratamiento legal”.
 PREGRADO DERECHO

BASE CONSTITUCIONAL DE LAS NORMAS

COMERCIALES-EMPRESARIALES EN EL PERÚ

El pluralismo es la posibilidad de que en el

mismo sistema económico coexistan diversas
formas empresariales: privadas, cooperativas,
comunales, autogestionarias, publicas, mixtas,
de capital nacional, de capital extranjero, etc. La
existencia de cada una de ellas debe ser regulada
y protegida por el Estado, que no puede
prohibirlas ni estorbarlas.
 PREGRADO DERECHO

BASE CONSTITUCIONAL DE LAS NORMAS

COMERCIALES-EMPRESARIALES EN EL PERÚ
La norma que regula el pluralismo económico, establece en su parte in fine un trato
equivalente en materia legal a la actividad empresarial pública o no pública, a fin de que
sean inconstitucionales aquellas disposiciones, de otorgar privilegios de diverso tipo a
las empresas públicas sin recibirlos las privadas. La presente medida sin duda alguna es
saludable, por la intención clara de evitar sucesos ocurridos, en donde si bien no se
evidenciaba un perjuicio a la competencia entre empresas públicas y empresas privadas,
las consecuencias de tales decisiones recaían sobre el erario público en sí mismo y, por
consiguiente, en toda la nación, por la existencia de una enorme cantidad de empresas
públicas ineficientes.
 PREGRADO DERECHO

BASE CONSTITUCIONAL DE LAS NORMAS

COMERCIALES-EMPRESARIALES EN EL PERÚ

Cabe indicar que la nueva Carta Política mantiene

el modelo económico de la Constitución de 1979,
según se advierte de su art. 58° cuyo texto señala:
“La iniciativa privada es libre. Se ejerce en una economía
social de mercado. Bajo este régimen, el Estado orienta el
desarrollo del país y actúa principalmente en las áreas de
promoción de empleo, salud, educación, seguridad, servicios
públicos e infraestructura”.
 PREGRADO DERECHO

BASE CONSTITUCIONAL DE LAS NORMAS

COMERCIALES-EMPRESARIALES EN EL PERÚ
La Constitución Política de 1993, en correspondencia con el pensamiento de sus
creadores, evitó ofrecer una definición de empresa, lo cual sin duda alguna es el
reflejo de la generalidad de la doctrina que considera que en los textos legales no debe
haber definiciones por cuanto la definición tiende a ser superada o desfasada en breve
tiempo por la realidad, dejando de lado lo que se estableció como un concepto
jurídico.
La Constitución económica
La Constitución económica, según GARCÍA PELAYO, citado por BERMEJO
VERA, constituye “(…) el conjunto de las normas básicas destinadas a proporcionar
el marco jurídico fundamental para la estructura y …
 PREGRADO DERECHO

BASE CONSTITUCIONAL DE LAS

NORMAS COMERCIALES-
EMPRESARIALES EN EL PERÚ
… funcionamiento de la actividad económica o,
dicho de otro modo, para el orden y proceso
económico”.
La Constitución Económica delimita la concepción del
Estado frente a la propiedad privada, la libertad
contractual, la libertad de comercio y de industria, la
naturaleza y grado de intervención del Estado dentro de
la economía, el grado de iniciativa de los particulares en
el mercado y la tutela jurídica que se le concede a esa
iniciativa.
BASE CONSTITUCIONAL DE LAS PREGRADO DERECHO

NORMAS COMERCIALES-
EMPRESARIALES EN EL PERÚ

La Constitución Económica peruana vigente establece ciertos principios de

origen marcadamente liberal, principalmente la propiedad y la libertad
económica que, lejos de ser absolutos, encuentran sus limitaciones en la propia
Carta Magna. También existen otros principios de origen intervencionista que se
han ido moderando y acoplando a nuestra realidad económica, como ocurre con las
normas en materia tributaria, financieras, laborales y de distribución de recursos y
competencias, entre otras.
Finalmente la Constitución también prevé unas competencias especializadas en
materias tales como política comercial, integración económica, actividades
industriales y Banca Central, entre otras.
 PREGRADO DERECHO

Actualmente es evidente que el Derecho Comercial se va convirtiendo en el derecho

común de la sociedad, en vez del Derecho Civil. En otras palabras, todo el Derecho
está comercializado y no civilizándose, lo cual no es buen augurio para el Derecho y
para la vida misma, porque anuncia que el orden jurídico del futuro solo servirá para
regular globalmente el intercambio de mercancías, una de las cuales, y tal vez no la
más importante, será el hombre.

El comercio, con toda su importancia, es solamente agente distribuidor, un intermediario

y no un productor originario de los bienes que se intercambian. Si el comercio se
convierte en la actividad económica principal de la sociedad, termina comercializándose
toda la vida humana, como ya ocurre en el período de la globalización neoliberalista o
capitalismo salvaje, donde el hombre mismo se convierte en objeto de consumo.
 PREGRADO DERECHO

¿QUE ES EMPRESA Y EMPRESARIO?

 EMPRESA Y EMPRESARIO PREGRADO DERECHO

La empresa es una unidad económica y jurídica en la

MONTOYA MANFREDI al respecto señala que
que se agrupan y coordinan los factores humanos y
“(…) puede reputarse empresa cualquier clase de materiales de la actividad económica, a través de una
actividad humana que de un modo deliberado organización, para la realización de bienes y
persigue la obtención de determinadas finalidades, prestación de servicios en el mercado. Este concepto
dado que la palabra deriva de ‘emprender´, es decir, permite identificar los elementos que integran su
comenzar alguna cosa”. estructura: elemento subjetivo, constituido por el
GARRONE Y CASTRO SANMARTINO señalan empresario; y el elemento objetivo, constituido por el
que “En el sentido económico (haciendo la salvedad fondo empresarial y la actividad empresarial.
de la existencia de innumerables definiciones), la
empresa es la organización de un conjunto de
elementos humanos y materiales de producción o de
distribución de riquezas”.
 PREGRADO DERECHO

EMPRESA

ELEMENTO OBJETIVO ELEMENTO SUBJETIVO

ACTIVIDAD FONDO
EMPRESARIAL EMPRESARIAL EMPRESARIO
 EMPRESA Y EMPRESARIO PREGRADO DERECHO

Las características de la empresa son:

 La empresa es una organización.
 La empresa puede tener o no ánimo de lucro.
 La empresa reúne personal, capital y trabajo.
 La empresa posee un nombre unitario.
 La empresa tiene permanencia en la actividad.
 La empresa tiene una finalidad definida.

El Código de Comercio de 1902 no reguló la empresa, en

razón que su contenido respondía a la concepción del
comerciante individual como eje central de toda la
normatividad mercantil. Los cambios económicos y sociales
han cambiado el panorama que inspiró el Código de
Comercio.
 EMPRESA Y EMPRESARIO PREGRADO DERECHO

Desde principios de siglo, y particularmente después de la segunda guerra

mundial, la actividad económica dominante es realizada por sujetos colectivos que
conducen verdaderas organizaciones conocidas como “empresas”.
En el Perú, ha sido consciente de la realidad económica imperante y la situación
del Derecho mercantil en cuanto que su eje central ya no lo constituye el
comerciante o acto de comercio sino el empresario o la actividad empresarial, de
ahí que se haya planteado, ya desde hace unos años, la urgente necesidad de contar
con una normatividad acorde a las exigencias actuales y las ya previsibles …
EMPRESA Y EMPRESARIO PREGRADO DERECHO

… necesidades futuras, surgiendo en respuesta a ello una

diversidad de propuestas legislativas, todas ellas en torno a un
mismo fenómeno: la empresa, habiendo recibido las mas
variadas denominaciones, tales como Código de la Empresa, Ley
General de la Empresa, Ley Marco del Empresariado; siendo esta ultima la
que identifica las actuales intenciones normativas.
EMPRESA Y EMPRESARIO PREGRADO DERECHO

El empresario es aquella persona natural o jurídica que

explota un fondo empresarial por cuenta propia y en forma
habitual, asumiendo el riesgo de la actividad empresarial.
El empresario no es cualquier persona, sino solo aquella que
realice actos de explotación de un fondo empresarial por su
propia cuenta y riesgo. De esta manera son empresarios las
personas jurídicas (con fin lucrativo y sin fin lucrativo) y las
personas naturales que explotan un fondo empresarial en forma
habitual.
EMPRESA Y EMPRESARIO PREGRADO DERECHO

Los conceptos de empresario y empresa son

distintos, pese a la imprecisión que se ha
mantenido a través del tiempo, a nuestro
parecer, por la falta de una legislación
empresarial uniforme que establezca las
diferenciaciones pertinentes.
Por ello surge la necesidad de efectuar la
aclaración respectiva, para lo cual deberá
tomarse en consideración dos aspectos: sujeto
de derechos y obligaciones es una persona,
natural o jurídica.
EMPRESA Y EMPRESARIO PREGRADO DERECHO

Y las relaciones jurídicas solo se dan entre las personas,

naturales o jurídicas.
En cuanto al primer aspecto, sin duda alguna que sólo las
personas, naturales y jurídicas, son sujetos de derecho, por
cuanto ellas a través de la manifestación de su voluntad pueden
celebrar actos jurídicos, crear, modificar, regular o extinguir
relaciones jurídicas. En este contexto, habiendo señalado que el
empresario es una persona natural o jurídica que explota un
fondo empresarial, solo será sujeto de derecho y obligaciones el
“empresario”, más no la “empresa”, por ser considerada tan solo
como objeto de derecho.
EMPRESA Y EMPRESARIO PREGRADO DERECHO

En cuanto al segundo aspecto, ciertamente las relaciones

jurídicas solo se dan entre las personas, contrario sensu no
pueden haber relaciones jurídicas entre personas y bienes o
simplemente entre estos últimos. Ilustremos lo señalado
con el siguiente ejemplo:
 EMPRESA Y EMPRESARIO PREGRADO DERECHO

Cuando una persona natural adquiere a crédito un televisor en un centro

comercial cuyo propietario es la persona jurídica denominada “La Casa del
Artefacto S.R.L.”, entabla una relación jurídica. en virtud a dicha relación
jurídica, el comprador ha recibido de su vendedor un televisor a crédito. En
contraprestación, este comprador se ha obligado a pagar mensualmente al
vendedor una cuota hasta cancelar el integro del precio del televisor. Nótese
a partir de la relación jurídica dos “personas” (una natural y otra jurídica)
se han obligado mutuamente, una a entregar el televisor objeto de la venta y
la otra a pagar el precio fijado en las condiciones pactadas.
EMPRESA Y EMPRESARIO PREGRADO DERECHO

Es decir, la relación jurídica se dio

entre personas no entre alguna de
estas y el televisor, en razón de que
el televisor es objeto de derecho,
pero no sujeto de derecho. el
presente aspecto se sustenta
precisamente en la precisión de que
para entablar una relación jurídica
es necesario ser sujeto de derecho,
siendo solo éste, una persona
natural o jurídica.
 PREGRADO DERECHO

¿QUÉ ES FONDO
EMPRESARIAL Y
ACTIVIDAD
EMPRESARIAL?
FONDO EMPRESARIAL Y ACTIVIDAD PREGRADO DERECHO
EMPRESARIAL

Dentro del ordenamiento jurídico peruano

no existe pronunciamiento alguno acerca del
fondo empresarial, a pesar que lo tenemos
expresado en la Ley General de Sociedades
desde su entrada en vigencia, esto es, hace
más de 21 años, siendo acaso la única
referencia el Anteproyecto de la Ley Marco
del Empresariado que es tan solo una
propuesta que sigue aguardando sanción
legislativa.
FONDO EMPRESARIAL Y PREGRADO DERECHO

ACTIVIDAD
EMPRESARIAL
En la versión de octubre del 2003 se le define en su artículo 15 en los
siguientes términos:
“El fondo empresarial es el patrimonio conformado por activos
consistentes en bienes tangibles e intangibles, destinados por el
empresario titular del mismo al desarrollo de una actividad
empresarial, el que una vez registrado constituye y tiene la naturaleza
de patrimonio autónomo destinado en exclusividad a la actividad
empresarial que señala su titular, otorgando a éste el beneficio de
excusión respecto del resto de su patrimonio”.
 FONDO EMPRESARIAL Y PREGRADO DERECHO

ACTIVIDAD
EMPRESARIAL
ZAMBRANO ORTIZ define el fondo empresarial como “(…) un
patrimonio autónomo registrable, integrado por el conjunto de elementos
organizados por una o más personas naturales o jurídicas, destinado a la
producción o comercialización de bienes o a la prestación de servicios”.
 FONDO EMPRESARIAL Y PREGRADO DERECHO

ACTIVIDAD
EMPRESARIAL
TEJADA ALVAREZ define el fondo empresarial como “(…) el
conjunto de elementos organizados por una o más personas naturales o
jurídicas, destinado a la producción o comercialización de bienes o a la
prestación de servicios”.
Por su parte la Ley General del Sistema Concursal, Ley N° 27809, en su
art. 1 inciso 1 define la actividad empresarial como “(…) la actividad
económica, habitual y autónoma en la que confluyen los factores de
producción, capital y trabajo, desarrollada con el objeto de producir
bienes o prestar servicios”.
FONDO EMPRESARIAL Y PREGRADO DERECHO

ACTIVIDAD
EMPRESARIAL
El Anteproyecto de la Ley Marco del Empresariado último, Proyecto
de Ley N° 2745 en su art. 28° define la actividad empresarial como
“(…) el conjunto de operaciones que lleva a cabo un empresario,
directamente o a través de sus representantes, para explotar un
patrimonio o fondo empresarial”, agregando que la actividad
empresarial “(…) no solo comprende las operaciones de producción,
transformación y comercialización de bienes y la prestación de
servicios, sino por todos aquellos actos y contratos necesarios para
la buena marcha de la empresa”.
 FONDO EMPRESARIAL Y PREGRADO DERECHO

ACTIVIDAD
EMPRESARIAL
Por nuestra parte, la actividad empresarial es el conjunto de
operaciones y relaciones que lleva a cabo, en forma directa o a
través de sus representantes, con la finalidad de explotar un fondo
empresarial.
PREGRADO DERECHO