INTRODUCCIÓN AL DERECHO I

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CAPÍTULO VI:
TEORÍA DE LAS FUENTES DEL DERECHO

Prof. Miguel González Lemus

Universidad de Chile - Facultad de Derecho
Primer Semestre 2017
 TEORÍA DE LAS FUENTES DEL DERECHO

Introducción:
 Fuentes del derecho “criterio de identidad”.
 Cuáles son las normas jurídicas que pertenecen al
sistema.
 Quiénes están autorizados para crear, modificar o
derogar normas jurídicas.
 Cuáles son los procedimientos aplicables.

 Diversas acepciones de la expresión “fuentes del

derecho”.
 TEORÍA DE LAS FUENTES DEL DERECHO

 Distinción básica:
1. Fuentes materiales del derecho: factores políticos,
sociales, económicos, o de otra índole, que determinan
la producción y el contenido de las normas jurídicas.
2. Fuentes formales del derecho:
- Procedimientos de creación de normas jurídicas (*).
- Modos de exteriorización de éstas.
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* Sistema institucionalizado de carácter “autogenerativo”.
 TEORÍA DE LAS FUENTES DEL DERECHO

 Fuentes formales del derecho chileno:

1. Constitución.
2. Legislación (sentido estricto).
3. Potestad reglamentaria.
4. Otras potestades normativas.
5. Costumbre jurídica.
6. Jurisprudencia.
7. Actos jurídicos y actos corporativos.
8. Principios generales del derecho y equidad.
1. CONSTITUCIÓN

 Norma jurídica fundamental de todo ordenamiento:

a) Ocupa el nivel o grado normativo superior.
b) Supremacía sobre las restantes normas del sistema.
c) Regula materias fundamentales para la
organización del Estado y los derechos de las
personas.
 Estructura de la Constitución:
1. Parte orgánica poderes y órganos estatales.
2. Parte dogmática derechos fundamentales.
1. CONSTITUCIÓN

 Origen de la Constitución:
- Poder constituyente soberanía popular.
- Poder constituido ejercicio del poder.
 Reforma de la Constitución:
a) Constituciones pétreas.
b) Constituciones rígidas.
c) Constituciones flexibles.
1. CONSTITUCIÓN
 Procedimiento de reforma Constitución vigente:
- Cap. XV (Reforma de la Constitución).
- Inicio: mensaje del P. de la R. o moción parlamentaria.
- Quórum de aprobación:
i) 3/5 diputados y senadores en ejercicio.
ii) 2/3 diputados y senadores en ejercicio, respecto:
• Cap. I : Bases de la institucionalidad.
• Cap. III : Derechos y deberes constitucionales.
• Cap. VIII : Tribunal Constitucional.
• Cap. XI : FF.AA., de Orden y Seguridad Pública.
• Cap. XII : Consejo de Seguridad Nacional.
• Cap. XV : Reforma de la Constitución.
1. CONSTITUCIÓN

 Control de la Constitución vigente:

i) Control preventivo del proyecto de reforma:
- Tribunal Constitucional (Art. 93 Nº 3 CPR).
ii) Acciones constitucionales:
- Recurso de protección.
- Recurso de amparo (Habeas corpus).
- Recurso de amparo económico.
- Acción de reclamación de nacionalidad.
- Indemnización por error judicial.
2. LEGISLACIÓN

 Legislación en sentido estricto.

 Normas jurídicas con jerarquía de ley:

1. Leyes.
1.1. Leyes ordinarias.
1.2. Leyes interpretativas de la constitución.
1.3. Leyes orgánicas constitucionales.
1.4. Leyes de quórum calificado.
2. Tratados internacionales (*).
3. Decretos con fuerza de ley.
4. Decretos leyes.
2. LEGISLACIÓN

1. Ley
 Ideas preliminares:

- Primacía de la ley en los sistemas de derecho civil.

- Valor de la certeza (precisión y claridad).
- Movimiento codificador (S. XIX).
 Definición del Código Civil:
“La ley es una declaración de la voluntad soberana
que, manifestada en la forma prescrita por la
Constitución, manda, prohíbe o permite” (Art. 1º).
2. LEGISLACIÓN

 Proceso de formación de la ley (Cap. V CPR):

1. Iniciativa Moción o Mensaje.
2. Discusión Cámara y Senado.
3. Aprobación
4. Sanción
5. Promulgación Presidente de la República.
6. Publicación (*)
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* Inserción en el Diario Oficial (presunción de conocimiento).
2. LEGISLACIÓN

 Vigencia de la ley:
 Regla general:

i) Rige desde su publicación hasta que una nueva

ley la derogue o la deje sin efecto (derogación
expresa o tácita).
ii) Rige hacia futuro (Art. 9 inc. 1º C. Civil).
 Excepciones:
i) Vacancia legal.
ii) Retroactividad (Art. 9 inc. 2º C. Civil).
2. LEGISLACIÓN

 Límites en la formación de las leyes:

1) Respeto de la supremacía constitucional.
 Tribunal Constitucional:

i) Control ex-ante : control preventivo de

constitucionalidad.
ii) Control ex-post : inaplicabilidad e
inconstitucionalidad.
2) Ámbito de la ley.
 Art. 63 CPR.: “Sólo son materias de ley: (…)”.
2. LEGISLACIÓN

 Clasificación o tipos de leyes:

1. Leyes ordinarias.
2. Leyes interpretativas de la constitución.
3. Leyes orgánicas constitucionales.
4. Leyes de quórum calificado.
2. LEGISLACIÓN

2. Tratados Internacionales
 Concepto.
 Procedimiento de formación:

a) Fase externa dirigida por el P. de la R.

b) Fase interna aprobación del Congreso Nacional.
c) Ratificación.
 Jerarquía normativa de ley (Excepción: Tratados
internacionales sobre DD.HH.).
 Control de constitucionalidad: Tribunal Constitucional.
2. LEGISLACIÓN

3. Decretos con Fuerza de Ley

 Definición.

 Requisitos y limitaciones:

i) Ley delegatoria.
ii) Materias propias de ley.
iii) Plazo de la autorización no superior a 1 año.
iv) Materias excluidas de esta regulación.
v) Control de legalidad y constitucionalidad.
2. LEGISLACIÓN

4. Decretos Leyes
 Definición.

 Aplicación gobiernos de facto.

 Períodos de dictación:

- 1924-25 (816 DL).

- 1932 (669 DL).
- 1973 – 1981 (3.600 DL).
3. POTESTAD REGLAMENTARIA

 Concepto.
 Clasificación:
a) Potestad reglamentaria autónoma.
b) Potestad reglamentaria de ejecución.
 Control de legalidad y constitucionalidad:
- Contraloría General de la República.
- Tribunal Constitucional.
3. POTESTAD REGLAMENTARIA

 Manifestaciones de la potestad reglamentaria:

1. Decretos.
1.1. Decretos supremos.
1.2. Simples decretos.
2. Resoluciones (otras autoridades administrativas).
3. Instrucciones (jefes superiores servicios públicos).
3.1. Circulares.
3.2. Oficios.
4. OTRAS POTESTADES NORMATIVAS

1. Instituciones fiscalizadoras
1.1. Normas de las Superintendencias (Ej. resoluciones).
1.2. Dictámenes de la Dirección del Trabajo.
2. Órganos autónomos del Estado
2.1. Dictámenes de la Contraloría General de la Rep.
2.2. Acuerdos del Banco Central.
2.3. Resoluciones de las Municipalidades (Ej.
ordenanzas).
3. Potestad normativa de los Tribunales Superiores de
Justicia, Tricel y TC: Autos Acordados.
5. COSTUMBRE JURÍDICA

 Importancia de la costumbre como fuente del derecho:

 Positivismo jurídico.
 Escuela sociológica.
 Definición.
 Elementos:
a) Objetivo repetición de conductas.
b) Subjetivo opinio iuris.
5. COSTUMBRE JURÍDICA

 Legislación:  Costumbre:
- Fuente escrita. - Fuente no escrita.
- Procedimiento formal. - Creación espontánea.
- Fuente heterónoma. - Fuente autónoma.
- Vigencia / derogación. - Configuración gradual.
- Publicación D.O. - No se publica.
- Presunción de - Requiere ser probada.
conocimiento.
5. COSTUMBRE JURÍDICA

 Clasificación:
A) Según el territorio o ámbito espacial donde rige:
1. Local.
2. General.
3. Internacional.
B) De acuerdo a su relación con la ley:
1. Según ley (art. 2 C. Civil).
2. Fuera o en silencio de la ley (arts. 4 y 5 C. Comercio).
3. Contra ley.
6. JURISPRUDENCIA

 Acepciones:
• Jurisprudencia científica (ciencia jurídica).

• Jurisprudencia de los tribunales (labor jurisdiccional).

 Jurisprudencia de los tribunales:

a) Fuente material del derecho.
- Conjunto de fallos uniformes.
b) Fuente formal del derecho.
- Sentencias judiciales: fuerza obligatoria particular
(art. 3 inc. 2º C. Civil).
7. ACTOS JURÍDICOS Y ACTOS CORPORATIVOS

1. Actos Jurídicos
 Definición.
 Clasificación:

a) Unilaterales (Ej. Testamentos).

b) Bilaterales (Ej. Contratos).

2. Actos Corporativos
 Definición.
 Normas: derecho corporativo o estatutario.
8. PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO
Y EQUIDAD
 Fuentes supletorias o subsidiarias del derecho.
- Lagunas o vacíos legales.
- Dificultades de interpretación.
- Efectos injustos en la aplicación de una ley.

 Ordenamiento jurídico chileno:

a) Función de integración: principios de equidad (art. 170
Nº 5 CPC).
b) Función de interpretación: espíritu general de la
legislación y equidad natural (art. 24 C. Civil).
 POTESTADES ÓRGANOS NORMAS JURÍDICAS
COMPETENTES
1. Constituyente
1.1. Originaria - Pueblo (soberanía popular)  Constitución
1.2. Derivada - Órganos colegisladores  Reformas constitucionales
2. Legislativa - Órganos colegisladores  Leyes
(Congreso Nacional y  Tratados Internacionales
Presidente de la República)  Decretos con jerarquía de
ley
3. Reglamentaria - Presidente de la República  Decretos Supremos
 Simples Decretos
- Autoridades  Resoluciones
administrativas  Instrucciones
4. Otras potestades - Entes autónomos  Dictámenes; Acuerdos y
normativas Ordenanzas
- Tribunales Superiores,  Autos Acordados
Tricel y TC
5. Jurisdiccional - Tribunales de Justicia  Sentencias Judiciales