COMERCIAL GENERAL

DOCENTE : LENIS B. VARGAS BADILLO.

ANTECEDENTES HISTORICOS
DEL DERECHO MERCANTIL
 PRIMERAS COMPILACIONES
JURÍDICAS
1. La tora
2. Leyes de Manu.
3. Romano :
- Código Gregoriano.
- Código Hermogeniano.
- Código Teodosiano.
Estos últimos culminaron con la obra de Justiniano.
CONCEPTO DE DERECHO
 LEGISLACION COLOMBIANA VS
LEGISLACIONES INTERNACIONALES
• Uprimny – yepes ( 2000 ) , “ El bloque de
constitucionalidad hace referencia a
normas constitucionales que no se
encuentran en la constitución política “
• Estrada Vélez ( 2005 ), “ Conjunto de
normas que configuran una unidad
constitucional que es empleada como
parámetro de constitucionalidad de las
restantes normas del ordenamiento “
• Francisco Rubio Llorente ( 1991 ), “ El
Bloc de Constitunalité , se utiliza para
designar el conjunto de normas que el
concejo Constitucional aplica en el control
previo de constitucionalidad de las leyes “
BLOQUE DE CONSTITUCIONALIDAD
• Según Ramelli ( 2003 ), “ el bloque de
constitucionalidad surgió por la necesidad de
armonizar el contenido del principio de supremacía
constitucional con el de primacía del Derecho
internacional. “
• T – 558 / 2003 : “ Incertidumbre y ambigüedades que
existen sobre el alcance de los actos jurídicos que
toman los órganos internacionales, también plantea la
diferencias sobre :
- Resoluciones.
- Recomendaciones.
- Decisiones.
- Opiniones.
- Consultas.
- Medidas provisionales.
- Medidas Cautelares.
- Sentencias emitidas C.I.D.H. y C.I.D.H “
RAMAS DEL DERECHO
CARACTERISTICAS DEL DERECHO
COMERCIAL COLOMBIANO
DIAGRAMA DEL DERECHO
COMERCIAL COLOMBIANO
JURIDICCION Y COMPETENCIA
SISTEMAS LEGALES EN EL
MUNDO
 IMPORTANCIA DE LA HISTORIA DEL DERECHO
COMERCIAL
ESTA EDIFICADO SOBRE DOS CONCEPCIONES O
CORRIENTES HISTÓRICAS
TEORÍA SUBJETIVA :
Corresponde a un derecho alimentado
por un criterio subjetivista, donde primaba
el individuo y no la naturaleza jurídica del
acto que realizaba.
Era necesario la característica de ser
comerciante.
Existía actividad comercial en la medida
que el sujeto que está protagonizando esa
conducta fuera comerciante.
TEORÍA OBJETIVA :
Es la teoría actual.
Se prescinde sustancialmente del
individuo, sin importar si es o no
comerciante.
Lo que importa es la naturaleza jurídica
del acto realizado.
Se mira la naturaleza jurídica en
particular para determinar si se está o
no frente a un acto de comercio.
 FUENTES DEL DERECHO
MERCANTIL
FUENTES FORMALES : Propuesta Leonardo Espinoza Quintero

1.CONSTITUCION POLÍTICA.

2. LA LEY COMERCIAL.

A. Normas Imperativas. ( Imponen limitaciones, prohibiciones, sanciones, no son susceptibles de

modificación o derogación por acuerdos privados. )

B. Normas Supletivas. ( Encaminadas a suplir el silencio de las partes en sus estipulaciones

contractuales, se porque no pactaron nada o porque no es suficiente.)

C. Normas Dispositivas o Reglamentarias. ( Regulas aspectos ajenos a la voluntad de las partes de

tal manera que constituyen una especie de modelos o marcos previos – gozan de un carácter
imperativo.)

3. Analogía : ( Ubi eadem ratio, idem jus – En todos aquellos casos en que exista una misma razón
jurídica , tal disposición debe ser la misma. )

4. Aplicación de la Ley Civil : Art 822 del C.CO

5. Estipulaciones Contractuales o Ley de las partes : Art 1602 C.C

6. La Costumbre.
FUENTES DEL
DERECHO
MERCANTIL

FUENTES INFORMALES DEL DERECHO

MERCANTIL :

Cuanto dan a luz a aquellos casos que no pueden

ser cubiertas por las fuentes formales.

1. La jurisprudencia de la corte suprema de

justicia.

2. La Doctrina.

3. Los principios generales del derecho.

4. Tratados y convenciones internacionales no

ratificados por Colombia. Art 7 C.CO
 RELEVANCIA, JERARQUIA Y EFECTOS DE LAS FUENTES DEL DERECHO

Para la Profesora Yolima Prada Márquez, la jerarquización tanto para los contratos atípicos como típicos seria :
Constitución Política.

La ley imperativa – dispositiva comercial. ( Art 1, 2, 822, 824 c.co )

La normas comerciales.
La autonomía privada. ( Art 4 c.co y 1604 c.c )
La normas supletivas comerciales.
Los usos y prácticas imperantes del lugar de celebración y ejecución, conocidos y previamente por
las partes. ( Art 3 c.co; 13 L 153/887 y 8 c.c. )
Analogía de la ley comercial. ( art 1 c.co ; 5 L.57/887 )
La ley civil y sus fuentes. ( Art 2 c.co )
La doctrina probable. ( Art 4 L 169/1986 )
Los tratados de comercio no ratificados. ( Art 7 c.co )
La costumbre extranjera. ( Ley 1564 del 2012 C.G.P)
 LA LEX MERCATORIA
DOCENTE :

DR. LENIS VARGAS

 LA LEX MERCATORIA
• La “ lex mercatoria “ es un conjunto de
principios, reglas e instituciones de
naturaleza internacional y de aceptación
generalizada por los distintos actores del
comercio transfronterizo , que recoge las
prácticas más comunes de dichos actores,
junto con la estructuración de las figuras
jurídicas que se derivan de dichas prácticas ,
cuya aplicación se hace obligatoria mediante
los fallos que emiten los árbitros designados
por las partes , y cuyo cumplimiento se
garantiza por medio de la supervisión de
organismos internacionales encargados de
trazar políticas uniformes y generales para
todos los intervinientes en las transacciones
comerciales entre países.
VENTAJAS Y DESVANTAJAS
VENTAJAS :
- Es un esfuerzo por lograr un derecho integrado,
acorde a los procesos mundiales de globalización.
- Es una alternativa ágil y eficaz, sin demasiada
normativa y procedimiento como sucede con el
derecho nacional.
- Brinda mayor neutralidad al momento de administrar
justicia, pues deslocaliza y desnacionaliza el conflicto
en procura de una mayor objetividad por quien
administra justicia en el caso comercial especifico.
- Garantiza la prevalencia de la autonomía de las
partes en el ámbito internacional.
- Ofrece una alternativa jurídica a las empresas
transnacionales, cuyas operaciones traspasan los
límites del Estado.
 FUENTES DE LA LEX MERCATORIA
Las fuentes de la lex mercatoria se sintetizan en los usos, costumbres, en los códigos de conducta, en los contratos tipo, en el arbitraje
internacional y los tratados internacionales.

EL USO : Es un hecho, es una repetición de actos, y esta repetición de actos constituye la costumbre.
Ej : 1. Inconterms - Como conjunto de reglas internacionales, cuya finalidad principal es la servir fuentes de interpretación de la compraventa
internacional, así como sus derechos y obligaciones.
2.UCP500 – Son reglas y usos uniformes relativos a los créditos documentarios.
3.Compilaciones realizadas y publicadas por la Cámara de Comercio Internacional.

LA COSTUMBRE: Debemos entender la observancia constante y uniforme de una determinada conducta en una colectividad especifica,
que obedece a la convicción de sus integrantes de que se necesita jurídicamente como modelo por no existir norma positiva al respecto.
Es una fuente principal y directa, aplicable en el mismo rango de la ley . C. CO ART 3 Y 5 a 9

CÓDIGOS DE CONDUCTA : Se crean por factores de falta de ética empresarial, comportamientos ilícitos que crean crisis corporativas
mundiales. Son lineamientos, patrones o pautas con el fin de garantizar estabilidad, supervivencia en el mercado y un crecimiento
sostenible. Ej . Los establecidos por la OIT y la OCDE – Las naciones unidas promulgo un documento en que se regulan las conductas de la
empresas transnacional para que se sujeten a las normas del derecho nacional del país anfitrión. – Códigos de buen gobierno.

CONTRATOS TIPOS : Debido a la masificación en la circulación internacional de mercancías, organismos y asociaciones profesionales
han diseñado algunos contratos tipos, con la finalidad de estandarizar los modelos de contrato. Ej: FIDIC - La federación International de
Ingenieros Consultores

ARBITRAJE : Mecanismo alternativo de solución de controversia. MASC. – Ley 1563/ 12 en Colombia.

TRATADOS : Convención de Viena sobre el derecho de los tratados 23 de mayo de 1969 , aprobada por el congreso de Colombiano
mediante ley 32 de 1985 del 29 de Enero.
 LA LEX MERCATORIA
CARACTERISTICAS DE LA LEX MERCATORIA : - Establece un sistema de jerarquías entre los actores del
orden económico mundial.
- Es un derecho anacional y desterritorializado, no
enmarcado dentro de las fronteras de los estados - Replanteamiento del Estado - Nación ,
nacionales.
desterritorializacion y reterritorialización para favorecer
los derechos de los inversionistas.
- Responde a las necesidades de los comerciantes, es
creación de ellos y defiende sus interés de clase.
- Se convierte en la mejor forma de internacionalización
del capital, ya que brinda a los inversionistas
- Coercibilidad, en el sentido de la aceptación que tienen los
internacionales mayores facilidades a la hora de
actores económicos internacionales frente a las reglas de
permear los mercados locales.
conducta que ellos establezcan para el desarrollo de su
actividad.
- Busca garantizar transacciones seguras y predecibles.
- Rompe los esquemas del derecho estáticos, flexibilizando
las relaciones comerciales internacionales. - Desarrolla procedimientos ágiles y efectivos, lo cual le
da una ventaja sobre la complejidad e ineficacia que en
- Su principal herramienta jurisdiccional es el arbitraje muchas ocasiones los procedimientos de los derechos
internacional, el cual garantiza una neutralidad. locales.
 LA LEX MERCATORIA
DESVENTAJAS :

- La Lex Mercatoria, al ser un derecho de clase, puede generar consecuencias

discriminatorias respecto a aquellos que no son actores del comercio mundial.

- La protección desmedida de la autonomía de la voluntad, puede generar y legitimar

posibles abusos de posición dominante.

- Escasez de métodos efectivos ajenos al derecho estatal, que garanticen el

cumplimiento de un laudo internacional.
- El arbitramento internacional debe alcanzar una mayor poder jurisdicción y
reglamentación, para hacer efectivos sus fallos.
 PRINCIPIOS DE LA LEX MERCATORIA
• Las prestaciones contractuales deben ser equilibradas ( las
Además la doctrina establece una serie de principios, a partir de
prestaciones pactadas al inicio del contrato deben mantenerse
los laudos arbitrales que forman parte de la lex mercatoria :
aun ante la variación del mercado )

• Presunción de profesionalidad ( supone que quienes realizan

Solo es indemnizable del daño previsible.
negocios internacionales son personas idóneas, de conocimiento
suficiente y necesario para actuación, lo que significa Las cláusulas del contrato deben interpretarse en el sentido
posteriormente no se puede alegar error o imprevisión ) que las hace eficaces.

• Validez de la aceptación tácita de un contrato.

Es nulo el contrato contrario a la ley, el orden público y las
buenas costumbres.
• Deber de cooperación entre las partes.

Una entidad estatal no puede sustraerse de sus obligaciones

• Interpretación de buena fe de los contratos.
alegando incapacidad para celebrar el pacto arbitral.
• Pacta sun servanda.

• Exigencia de actuar con prudencia y diligencia en el cumplimiento Se considera quien ejerce control sobre un grupo societario
del contrato. contrata a nombre de todos los miembros del grupo.

• Reglas de interpretación de los contratos ( buena fe, verdadera Las clausulas de indexación son validas.
intención de las partes, normas del efecto útil, regla in claris non fit
interpretatio.
Quien haya producido un daño está en la obligación de
minimizar las consecuencias del mismo.
• Y en general todos aquellos principios que se han
desarrollado consuetudinariamente, y, en perticular, los
principios generales del derecho.
 INSTRUMENTOS DE SOFT LAW - PRINCIPIOS VS REGLAS
LOS PRINCIPIOS : “ Norma no legales supletoria de ella y
constituidas por doctrinas o aforismos que gozan de general y
constante aceptación de jurisconsultos y tribunales “ Las Reglas : “ Tienen cómo propósito establecer pautas de
conductas que deben ser seguidas por los asociados y
Según Valencia Restrepo los principios provienen de tres vías : La
facilitar la vida en Común. “
Ley, La Jurisprudencia y la Doctrina.
- Las reglas están escritas en la constitución.
Alexy : “ Normas que ordenan que algo se realice en la mayor
medida posible según las posibilidades fácticas y jurídicas “

Valencia Restrepo : “ Normas Jurídicas fundamentales,

imperativas, universales, tópicas, axiológicas, implícita o explicita
positiva, que sirven para crear, interpretar e integrar el
ordenamiento “
Ejemplos :
- Las reglas se obedecen y a los principios se adhieren.
- Las reglas determinan como deben actuar los sujetos en las
situaciones previstas por ellas, los principios establecen
criterios para actuar ante situaciones concretas.

1. Principios especiales de la Contratación Mercantil: EJEMPLOS : Las reglas de PRAGA e IBA – Para
pruebas arbitraje internacional .
a. Especialidad.

b. Onerosidad. Además, debe destacarse la tendencia europea hacia la

adopción de un régimen común en materia contractual, en
c. Libre Competencia.
torno a la cual han surgido varios proyectos como :
d. Solidaridad de las obligaciones.

e. Consensualidad vs Neoformismo.
1. Los Principios del Derecho Contractual Europeo
2. Principios comunes con la contratación Civil : (PDCE), elaborados por la Comisión Lando;
f. Buena Fe. 2. el Proyecto preliminar de Código Contractual Europeo,
g. No abuso del derecho. del grupo de Pavía, Proyecto Gandolfi.

h. Relatividad de los Contratos. 3. y el Study Group of a European Civil Code, dirigido

por Christian von Bar.
i. Fuerza Obligatoria.