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•Universidad de Talca
DE •Teresa Janet Poblete Troncoso
LITIGACI •Abogado
ÓN •Defensora Laboral
DIFERENCI
AS ENTRE PROCEDIMIENTO ESCRITO:
EL • Principio Dispositivo.
PROCESO • Principio de Igualdad.
ESCRITO Y • Principio de Congruencia.
EL • Principio de Exhaustividad.
PROCESO
ORAL
• PROCEDIMIENTO ORAL:
• Principio de la Oralidad. Juez-Partes
• Principio de la Publicidad.
• Principio de la Igualdad.
• Principio de la Inmediación.
• Principio de Contradicción.
• Principio de Continuidad.
• Principio de Concentración.
EL DEBATE ORAL
• El debate oral no debe ser entendido en sentido negativo como discordia, al contrario, lo
entendemos en sentido positivo, de manera constructiva, como camino hacia una
solución.
• En la controversia se exponen hipótesis opuestas que son objeto de una libre discusión,
ello permite que surja la verdad, se supere la duda y se resuelva el problema. En el
proceso las partes pueden discrepar acerca de la existencia o inexistencia de los hechos,
de la valoración de las pruebas, de la selección de la norma o puede suceder que a pesar
de que estén de acuerdo en dicha selección, diverjan en los métodos o teoría escogidos
para interpretar la norma jurídica.
• Tenemos, pues, que el abogado, sea como funcionario público, juez o fiscal, defensor o
conciliador, tiene por función decidir, conceptuar, alegar, controvertir, impugnar. Todo lo
cual le exige capacidad para debatir, argumentar, refutar y dialogar; es decir, para sostener
o refutar una tesis, para convencer a otros acerca de su validez, de la aceptabilidad de sus
afirmaciones o negociaciones, puesto que en el trámite del proceso se está en un
constante cuestionamiento.
• El abogado cuando va a intervenir en un juicio oral debe poseer habilidades narrativas,
demostrativas o probatorias, argumentativas, refutativas, hermenéuticas y dialógicas.
PRINCIPIOS QUE RIGEN EL
DEBATE ORAL
• Aceptación del debate.
• Orden en el debate.
• Respeto de la dignidad humana.
• Falibilidad y flexibilidad.
LA TEORÍA DEL CASO:
INTRODUCCIÓN
• Es el motor, la ruta de navegación y la brújula del litigante.
• Podemos decir que es una visión estratégica para afrontar
el proceso que nos permite:
a) Tomar las decisiones pertinentes dentro del proceso.
b)Advertir nuestras debilidades y las de la otra parte.
• En primer lugar, debemos recordar que el fin de las
alegaciones orales es persuadir al juez, por eso para lograr
ese propósito hay que ser claros.
Pasos y Etapas para la
Intervención Oral. (Cicerón)
• La invención (inventio): QUÉ DECIR. Tiene que ver con la acción y el efecto
de crear el discurso.
• La disposición (dispositio): DÓNDE DECIR. Tiene que ver con la organización,
con la construcción de la estructura del discurso.
• La expresión (elocutio): CÓMO DECIR. Tiene que ver con la búsqueda del
lenguaje apropiado.
• La memoria (memoria): Tiene que ver con la capacidad para recordar lo que
se va a decir.
• La práctica (praxis): Tiene que ver con el hecho de realizar ejercicios acerca
del discurso que se ha creado para llegar a pronunciarlo mejor.
• El diseño de apoyos audiovisuales. Tiene que ver con el uso de medios que
permitan transmitir, comprender y recordar la información.
• La pronunciación (pronuntiatio). Tiene que ver con la acción concreta de
hablar.
• El objetivo u objetivos específicos versan sobre lo que
de manera concreta se desea que el auditorio
comprenda, haga o decida. En los discursos persuasivos
cada una de las partes plantea una hipótesis de solución
al problema debatido que permite perfilar el discurso.
El proceso es una contienda entre hipótesis en
competencia que el juez tiene la tarea de dirimir. Por
ejemplo, la Fiscalía pretenderá que se declare
responsable al acusado, por homicidio intencional;
mientras que el defensor, que el juez se convenza de que
el acusado actuó en defensa justa.
TEORÍA DEL CASO. ¿QUÉ ES?
• La Teoría del Caso es la tesis o la propuesta de solución que las
partes dan a los hechos que son objeto de controversia. Es lo
que se pretende que el juez crea; es la versión que de los hechos
ofrece cada sujeto procesal. La Teoría del Caso supone que cada
parte toma una posición frente a los hechos, la evaluación de las
pruebas y la calificación jurídica de la conducta.
• Es la teoría que cada una de las partes en el proceso plantea
sobre la forma en que ocurrieron los hechos, según las pruebas
que presentarán durante el juicio. Es el guión de lo que se
demostrará en el juicio a través de las pruebas.
• Es el resultado de la conjunción de las hipótesis fáctica, jurídica
y probatoria que manejan las partes respecto de un caso
concreto. (Dar ejemplos)
TEORÍA DEL CASO.
¿CUÁNDO SE CONSTRUYE?
• La teoría del caso se empieza a construir desde el
primer momento en que se tiene conocimiento de los
hechos. Una vez que se tenga la información que
servirá a cada una de las partes, se debe definir cuál
será la teoría del caso a demostrar.
• Hipótesis- comprobación- teoría.
• La Teoría del Caso no se comienza a desarrollar en el
momento de la audiencia, sino desde que toma
conocimiento de los hechos.
• Borrador - producto final. Completamente modificable.
TEORÍA DEL CASO: PASOS
PARA CONSTRUIRLA.
• Paso 1. Relato de los hechos: Parte Policial, Acta Inspección del Trabajo,
Acta de Mediación, Declaraciones.
• Paso 2. Determinación de la teoría jurídica: Tipo Penal, circunstancias
modificatorias, normativa aplicable, excepciones, contra excepciones.
• Paso 3. Construcción de proposiciones fácticas: Permiten unir el relato de
los hechos con la teoría jurídica.
• Paso 4. Determinación de las evidencias o prueba.
• Paso 5. Clasificación de la evidencia o prueba con miras al juicio oral. Qué
presentar.
• Paso 6. Identificación de debilidades del caso. No existan sorpresas.
• Paso 7. Se debe generar un tema o una frase: Se debe buscar una frase a
manera de titular de diario. (telegrama) «el trabajador incurrió en la
causal», “el accidente se debió a un caso fortuito o culpa del trabajador”
“no son efectivos los hechos de la carta”..
TEORÍA DEL CASO:
CARACTERÍSTICAS
• Sencillez. Los elementos que la integran deben contar con claridad y sencillez
los hechos, sin necesidad de acudir a avanzados raciocinios.
• Lógica. Porque debe guardar armonía y debe permitir deducir o inferir las
consecuencias jurídicas de los hechos que la soportan.
• Credibilidad. Para lograrse explicar por sí misma, como un acontecimiento
humano real, acorde con el sentido común y las reglas de la experiencia. Debe
ser fundamentalmente persuasiva.
• Suficiencia jurídica. Porque todo el razonamiento jurídico se soporta en el
principio de legalidad y por tanto debe poder llenar, todos lo elementos de la
norma jurídica o la falta de ellos.
• Flexibilidad. Ya que inicialmente se concibe cómo será el juicio, la teoría del
caso es ÚNICA, pero este siempre está sujeto a un conjunto de imprevistos
como todo proceso adversarial. La Teoría del Caso debe ser lo suficientemente
flexible para adaptarse o comprender los posibles desarrollos del proceso sin
cambiar radicalmente.
• El cambio de teoría del caso termina con la credibilidad de cualquier sujeto
procesal.
TEORÍA DEL CASO:
ELEMENTOS.
• JURÍDICO: Consiste en el análisis de los elementos de derecho de lo que queremos
establecer. En el encuadramiento jurídico de los hechos dentro las disposiciones
legales tanto sustantivas como procedimentales. Es la subsunción de la historia en la
norma aplicable.
• FÁCTICO:Consiste en los “hechos” relevantes, o más bien, tiene que ver con las
afirmaciones fácticas que queremos que acepte el juzgador para establecer lo
jurídico. Así pues, tenemos que lo fáctico sustenta lo jurídico. Es la identificación de
los hechos relevantes o conducentes para comprobar lo que queremos, hechos que
deben ser reconstruidos durante el debate oral, a través de las pruebas. Los hechos
contienen las acciones con circunstancias de tiempo, los lugares o escenarios, los
personajes y sus sentimientos, el modo de ocurrencia, los instrumentos utilizados, y
el resultado de la acción o acciones realizadas.
• PROBATORIO: Cuando se sabe cuales son los hechos relevantes, viene la
determinación y la clasificación de las pruebas que demuestran cada supuesto. Esto
me permite saber que fortalezas y debilidades tiene la Teoría del Caso. Es decir, lo
probatorio consiste en examinar las pruebas que queremos presentar para
establecer lo fáctico, tal como ya se mencionó. Sustenta la teoría fáctica y la jurídica.
TEORÍA DEL CASO:
FUNCIONES
• Sirve de objetivo específico para que las partes puedan planear y ejecutar las actividades de investigación y
luego las propias del juicio. Es decir, sirve para trazar el programa metodológico de la investigación, los cuales
han de tener relación con las hipótesis que se van creando.
• Planear y organizar la demanda, contestación, acusación, alegato de apertura.
• Identifica la materia o el tema del asunto y los hechos jurídicamente relevantes, por eso permite orientar y
planear las estrategias.
• Permite a partir del tema y de los hechos relevantes determinar las pruebas conducentes que se deben buscar
y pedir en la audiencia, excluyendo lo que pueda resultar superficial.
• Organizar la prueba que se presentará. La teoría del caso permite organizar la prueba de la forma que mejor
convenga para vivificar la teoría del caso.
Nos permite razonar el orden de presentación de las pruebas, para realzar la fuerza de nuestra prueba.
Se puede alterar si. El tribunal lo puede hacer por causa justificada. 453 N° 1
- tenga presente su estrategia probatoria. ¿Qué quiero probar primero? ¿quiero incorporar un oficio o un
documento para contrainterrogar? ¿algún testigo que necesite retirarse o que no se afecte por la presencia de
la contraparte?
• - si quiero alterarlo, debo pedirle una vez individualizadas las partes.
• Permite establecer el orden en que los testigos y peritos serán presentados privilegiando los testimonios
fuertes al comienzo y al final para causar impacto sobre el juzgador, bajo el principio psicológico que lo que se
retiene es lo primero y lo último.
• Facilita a partir de los hechos jurídicamente relevantes interrogar y contrainterrogar a los testigos.
• Preparar el alegato de conclusión u observaciones a la prueba. La culminación del debate oral es el alegato
final.
Elemento Proposición Prueba Tipo de Oportunidad y
(Teoría Fáctica Prueba/ Orden de
Jurídica) Evidencia Presentación
EJEMPLOS ELABORACIÓN
TEORÍA DEL CASO
Caso de Estafa
Elemento N° 1: Engaño o simulación
• Proposición fáctica N° 1: Pedro le dice a Jorge que es un empresario hotelero con planes
de construir un complejo turístico.
• Proposición fáctica N° 2: Pedro le pide financiamiento a Jorge.
• Proposición fáctica N° 3: Pedro le exhibe a Jorge supuestos premios de una asociación
hotelera internacional, los planos y las autorizaciones para construir, todos los cuales son
falsos.
• Proposición fáctica N° 4: Pedro hace venir al falso arquitecto Juan para que le exhiba y
explique a Jorge la maqueta del complejo.
Elemento N° 2: Error
• Proposición fáctica N° 1: Jorge cree que Pedro es un empresario turístico y que
efectivamente va a desarrollar un proyecto turístico en los términos que Juan le explicó.
Elemento N° 3: Disposición patrimonial
• Proposición fáctica N° 1: Jorge transfiere US$ 50 millones a la cuenta bancaria de Pedro.
• Proposición fáctica N° 2: Pedro suscribe un documento privado en el que señala que se
le devolverá el dinero a Jorge.
Elemento N° 5: Dolo
• Proposición fáctica N° 1: Pedro no es y nunca ha sido empresario hotelero.
• Proposición fáctica N° 2: Pedro nunca ha pensado construir un complejo turístico.
• Proposición fáctica N° 3: Juan no es arquitecto.
• Proposición fáctica N° 4: Pedro sabe que los premios, los planos, la maqueta, las
autorizaciones son sólo un invento.
• Proposición fáctica N° 5: Pedro no piensa devolver el dinero que obtiene de Jorge.
Nota: Pueden haber varias proposiciones fácticas para cada uno de los elementos.
Caso Tutela Laboral con ocasión del despido
Elemento N° 1: Despido.
• Proposición fáctica N°1: El día 6 de enero del año en curso, el demandante fue
separado de sus labores verbalmente por el administrador del servicio Copec
Flavio Durán Carrasco sin expresión de causa legal ni comunicación previa
escrita.
Elemento N° 2: Vulneración de la Garantía Constitucional del derecho a la
integridad psíquica:
• Proposición fáctica N°1°: Si con ocasión del despido del actor, acontecido en la
fecha antes indicada, la parte demandada por intermedio de su administrador,
amenazó, insultó y lo trató de poco hombre al trabajador, señalando que como
había sido carabinero tenía amigos que lo podían ayudar.
Elemento N°3: Vulneración de la Garantía Constitucional del derecho a la
integridad física.
• Proposición fáctica N°1: Si con ocasión del despido del actor, acontecido en la
fecha antes indicada, la parte demandada por intermedio de su administrador,
empujó y acorraló al demandante en el baño del establecimiento.
Elemento N°4: Vulneración de la Garantía Constitucional del derecho a la
honra:
• Proposición fáctica N°1: Si con ocasión del despido del actor, acontecido en la
fecha antes indicada, la parte demandada por intermedio de su administrador,
acusó al trabajador de haberse robado la plata del combustible.
TIPO DE PRUEBA/EVIDENCIA
1. Afirmativa.
2. De refutación.
3. De credibilidad.
4. Explicativa.
5. Emocional.
6. Directa Indiciaria.
EVIDENCIA AFIRMATIVA
• Hechos que tienden a demostrar la exactitud de
una proposición fáctica.
Elemento Proposición Prueba Tipo de Oportunidad y
(Teoría Fáctica Prueba/ Orden de
Jurídica) Evidencia Presentación
OBJETIVOS:
• Establecer todos los elementos de lo que se quiere probar.
• Ser creíble.
• Debe ser escuchado.
PAUTAS DEL
INTERROGATORIO DIRECTO
• Acreditar al testigo. El juez debe conocer al testigo. Humanizarlo.
• Sencillez. Debemos de formular preguntas y buscar respuestas que se entiendan.
• Esclarecer la “jerga”. Aclarar los términos “jerga” que emplee el testigo.
• Ser descriptivo. El abogado debe ubicar al juez en el lugar más importante de los hechos
para que entienda mejor lo acontecido.
• Controlar el ritmo del interrogatorio. El juez escuchará con detenimiento el testimonio
ameno e interesante.
• No hacer preguntas sugestivas. La pregunta sugestiva es aquella en la que se sugiere la
contestación.
• Anunciar debilidades. ¿Debemos presentar a través del testigo información perjudicial al
caso?
• Escuchar la contestación del testigo. Debemos escuchar prestando atención.
• Posición el Abogado. El fiscal o el abogado defensor es el “director de la película” y no
puede quitarle la atención al testigo.
• Organización. Es recomendable seguir un orden cronológico:
El formato del interrogatorio directo es: a) preguntas de acreditación, b) preguntas
introductorias, c) narración principal, d) preguntas descriptivas, e) presentación de evidencia,
f) corroboración y g) final climático.
EL CONTRAINTERROGATORIO
CONCEPTO:
• Es la exposición por la contraparte al testigo sin número
de preguntas para impugnar su credibilidad
• Preguntas sugestivas: solo se busca que el testigo diga si
o no.
OBJETIVO:
• Aporta aspectos positivos a nuestro caso.
• Destaca aspectos negativos del caso de la parte
contraria.
• Impugna la credibilidad del testigo de la parte contraria.
PAUTAS DEL
CONTRAINTERROGATORIO
1. Ser breve. Debemos tener presente que el testigo (sujeto a contra interrogatorio) está
identificado con la parte contraria.
2. Formular preguntas sencillas. El juzgador debe de entender todas nuestras preguntas.
3. Formular sólo preguntas sugestivas. El abogado es el protagonista.
4. Sólo preguntar si sabemos la contestación. (Salir a pescar).
5. Escuchar la contestación. Hay que prestar la atención debida y escuchar la contestación
del testigo, pues éste puede sacar a relucir información con la que no se contaba.
6. No “pelear” con el testigo. El abogado deben tener una conducta respetuosa y decorosa
hacia los testigos.
7. No permitir que el testigo explique. El abogado es el protagonista.
8. No repetir el interrogatorio directo. Repetir las preguntas formuladas en el
interrogatorio directo demuestra falta de preparación e inexperiencia. No se puede
improvisar o repetir el directo, pues ello genera una apreciación negativa al juez. Salvo
que el interrogatorio directo aporte evidencia favorable a nuestro caso o adversa para la
otra parte y convenga que el testigo la repita como parte del contra interrogatorio.
También como introducción a un tema favorable como impugnación del testigo.
9. Saber cuándo preguntar. Sólo debemos de formular el contra interrogatorio cuando
tengamos la certeza de que con él vamos a obtener un dato favorable para nuestro caso
o desfavorable para la otra parte o impugnar al testigo.
10. Saber cuándo terminar. Hay que identificar la información que realistamente podamos
obtener. Hay que tener presente que el testigo está identificado con la otra parte.
• Película «Mi tío Vinny»
CONCEPTO.
LAS OBJECIONES
• Es el procedimiento utilizado para oponerse a la presentación de evidencia inadmisible, así como para oponerse a un comportamiento indebido durante el
juicio.
• Identificar que la pregunta o contestación es objetable, hallando los fundamentos correctos y evaluar la conveniencia de objetar.
PAUTAS PARA LAS OBJECIONES:
• Actuar rápidamente
• Ser cortés
• Conocer al juez
• Utilizar guías:
• . En el directo
• . En el contra interrogatorio
• . En la presentación de pruebas
• . Por materia.
• Reconvención.
• - competencia (recordar el 420)
• - “íntimamente ligada a la demanda”
LA ACUMULACIÓN
• Art. 448 acumulación de acciones (error de
técnica legislativa)
• 453 N° 4-5-6-7-8
• Libertad de prueba
• Criterios legales de exclusión de prueba son: PERTINENCIA-
NECESARIEDAD – ILICITUD.
• La prueba instrumental y otras que implican soporte físico,
necesariamente debe ser exhibida (única forma de suscitar debate).
No lo dice expresamente la ley.
• La exhibición instrumental.
• Es el instrumento que no se tiene y que esta en poder de la
contraparte o de un tercero.
• Hay apercibimiento para aquellos que legalmente deben estar en
poder del que los debe presentar.
PREPARACIÓN DE LA
TEORÍA DEL CASO
• EN LOS JUICIOS POR DESPIDO.
• FUDAMENTAL analizar redacción carta de despido.
• A. 454 Nº1 inciso 2º.
• Si la carta no contiene hechos.
• ¿si la carta contiene hechos confusos o incompletos?
• Ligar los hechos con nuestra teoría jurídica y establecer la forma como los vamos
a acreditar.
• En los juicios por despido (454 N° 1 inc. 2°) la teorÍa del caso se expresa en
la carta de despido.
• - ¿si no hay carta? ¿si no hay hechos descritos? ¿si los hechos no son
claros? ¿puedo invocar hechos distintos?
• Problema:
• Cómo se incorpora
• Lectura extractada (si el tribunal no lo dispone solicite autorización) y exhibe a su contraparte.
PRUEBA CONFESIONAL
• OJO Revisar si conforme a su teoría del caso conviene que declara la contraparte. ¿será
útil para mi caso?. No olvidar que es la contraparte y que el Juez también puede preguntar.
• ¿necesito que el tribunal conozca lo que va a decir la contraparte?
• ¿seré capaz como litigante de aprovechar alguna circunstancia que exprese el
absolvente en mi favor?
PRUEBA CONFESIONAL
• Tener presente que el juez puede reducir número
de absolventes.
• La inhabilidad de un testigo.-
• Todos los testigos son hábiles. No hay tachas.
• En la audiencia preparatoria exigir individualización completa del testigo y
sobre que puntos declarará.
• Saber quien es este testigo e indagar que sabe o que puede saber.
• Pregúntele sobre causas de inhabilidad (parcialidad, falta de conocimiento
directo de los hechos)
• Déjelo en evidencia ante el tribunal. Que le conteste derechamente.
• No basta con que diga que es el cónyuge de la trabajadora, por ejemplo, eso
no basta para afectar su credibilidad..
• ¿es cierto que como su cónyuge le interesa que gane este juicio? ¿Por qué
no le interesa? ¿Qué tipo de relación tiene usted? ¿estima que es injusto lo
que le ha ocurrido y le gustaría que ganara el juicio?
• Reforzar en las observaciones a la prueba la inhabilidad del testigo
PRUEBA TESTIMONIAL
• Cuestiones relevantes en la intervención del Juez.
• Puede afectar mi estrategia.
• Si no he sido suficientemente claro en mi teoría, corro el riesgo que
sus preguntas afecten mi teoría del caso.
• Amplias facultades del Juez en materia de interrogatorio.
• Cuestiones previas:
• Se refiere a las preguntas que hace la parte que presenta al testigo.
• Código del Trabajo no indica como se realiza. Sólo indica que tipo de preguntas NO debe
realizarse (asertivas, sugestivas, impertinentes)
• Objetivo aportarle al Juez información para probar el hecho de la parte que lo presenta.
• Usted necesita saber previamente que sabe el testigo. Si no tuvo entrevista con él …piense
antes de presentarlo.
• Comience con preguntas para acreditar su testigo y obtener información de él: donde trabaja?;
hace cuanto tiempo?; que funciones cumple?
• Dele confianza para que se suelte (estas preguntas las debe saber con certeza).
• Solo preguntas necesarias 2 o 3 preguntas.
• ¿CÓMO PREGUNTAR?
• Límites al contenido de las preguntas.
• Sólo contrainterrogar cuando sirva a su teoría del caso. Identifique QUE QUIERE LOGRAR DE ESTE
TESTIGO
• Es la oportunidad para atacar la credibilidad del testigo y también de su testimonio. Esta permitido
hacer preguntar de otros temas para ello. Usted estaba con vacaciones cuando ocurrió el despido,
cierto? Usted es conviviente del actor, cierto? Usted quiere que su marido gane el juicio, cierto?
• Trate de demostrar las inconsistencias del testimonio. Para ello ESTE ATENTO A LO QUE DICE EL
TESTIGO EN EL EXAMEN DIRECTO Y ANOTE.
• SI ES INCONSISTENTE CON EL RESTO DE LA PRUEBA, CON LO DICHO EN LAS INSTANCIAS ADMIN.
CON DOCUMENTOS PREVIAMENTE INCORPORADOS, SI NO ES LÓGICO, SI ES POCO VEROSIMIL, SI
ES PREJUICIOSO, FUERA DE SU CAPACIDAD DE PERCIBIR
PRUEBA TESTIMONIAL
EL CONTRA EXAMEN O CONTRA
INTERROGATORIO
• ¿puede rendirse?
• NO= porque hay norma legal expresa que lo define.
• SI= si se estima que ello no se opone a los principios.
• No confundir con la situación del 499 (monitorio, acta ante IT) ni con la
del 446 inciso 4° o del 491 inciso 1° (tutela)