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Universidad de Talca
Administración desleal
Curso 2018/2019
Dr. Ivó Coca Vila
Universidad Pompeu Fabra
Índice
Como la legislación vigente solo preveía retribuir a los consejeros de las Cajas de
Ahorros mediante dietas de asistencia y estas tenían además un importe limitado, con el
fin de “dignificar” el cargo “se les facilitaba una tarjeta de empresa VISA titularidad de
Caja Madrid, que habilitaba a disponer contra la misma dentro de un límite dinerario sin
tener que justificar el gasto. En posteriores reuniones del Directorio se especificó que
esta tarjera VISA podía ser también utilizada para gastos de representación de la
entidad. Miguel Blesa, por su condición de presidente ejecutivo, recibió dos tarjetas de
crédito, una de empresa para gastos de representación, y otra también corporativa que
se atribuyó a sí mismo al margen de sus retribuciones convenidas contractualmente,
para dedicarla a atenciones netamente personales. Asimismo, propició que a los
miembros del Directorio y a los integrantes de la comisión de control se les facilitase
una tarjeta Visa de empresa contra la que disponer sin justificación del gasto. Los
importes gastados mediante la tarjeta no figuraban en el certificado que la caja les
enviaba cada año a efectos de la tributación por el IRPF. Los miembros de la Comisión
de Retribuciones, que también poseían tarjeta, tampoco mencionaron nunca esta
retribución en sus reuniones.
I. El fenómeno de la gestión patrimonial desleal
2. El riesgo de la deslealtad patrimonial
a) Injusto
b) Ineficiente
a) Deber de diligencia
Art. 41 LSA. Los directores deberán emplear en el ejercicio de sus funciones el cuidado
y diligencia que los hombres emplean ordinariamente en sus propios negocios y
responderán solidariamente de los perjuicios causados a la sociedad y a los accionistas
por sus actuaciones dolosas o culpables.
a) Deber de lealtad
Art. 42 LSA. Los directores no podrán: 5) Tomar en préstamo dinero o bienes
de la sociedad o usar en provecho propio, de sus parientes, representados o
sociedades a que se refiere el inciso segundo del artículo 44, los bienes,
servicios o créditos de la sociedad, sin previa autorización del directorio
otorgada en conformidad a la ley. 6) Usar en beneficio propio o de terceros
relacionados, con perjuicio para la sociedad, las oportunidades comerciales
de que tuvieren conocimiento en razón de su cargo […]
Responsabilidad societaria
a) Acción social de responsabilidad (art. 133bis LSA)
b) Acción individual de responsabilidad (art. 133 LSA)
Suiza - § 158 StGB: 1. El que por ley, mandato de la autoridad o negocio jurídico está
encargado de administrar el patrimonio de otro o de vigilar su administración patrimonial y a
través de la infracción de sus deberes provoca o permite que el otro sea perjudicado en su
patrimonio será castigado con pena privativa de libertad de hasta tres años o pena de multa.
El que actúa como administrador sin mandato será castigado con la misma pena. Si el autor
actúa con el propósito de enriquecerse o de enriquecer a otro ilícitamente podrá ser castigado
con una pena privativa de libertad de uno a cinco años. 2. El que con el propósito de
enriquecerse o de enriquecer a otro ilícitamente abusa de la facultad que por ley, mandato de
la autoridad o negocio jurídico le ha sido otorgada para representar a alguien y, de esta modo,
menoscaba el patrimonio de su representado, será castigado con pena privativa de libertad de
hasta cinco años o pena de multa.
Argentina – Art. 173.7º CP: 7. El que, por disposición de la ley, de la autoridad o por un acto
jurídico, tuviera a su cargo el manejo, la administración o el cuidado de bienes o intereses
pecuniarios ajenos, y con el fin de procurar para sí o para un tercero un lucro indebido o para
causar daño, violando sus deberes perjudicare los intereses confiados u obligare abusivamente
al titular de éstos;
I. El fenómeno de la gestión patrimonial desleal
4. El delito de administración desleal como paradigmático en el Derecho penal
económico
Chile - Art. 470.- Las penas privativas de libertad del art. 467 se aplicarán también:
11º. Al que teniendo a su cargo la salvaguardia o la gestión del patrimonio de otra persona, o de alguna
parte de éste, en virtud de la ley, de una orden de la autoridad o de un acto o contrato, le irrogare
perjuicio, sea ejerciendo abusivamente facultades para disponer por cuenta de ella u obligarla, sea
ejecutando u omitiendo cualquier otra acción de modo manifiestamente contrario al interés del titular del
patrimonio afectado.
Si el hecho recayere sobre el patrimonio de una persona en relación con la cual el sujeto fuere guardador,
tutor o curador, o de una persona incapaz que el sujeto tuviere a su cargo en alguna otra calidad, se
impondrá, según sea el caso, el máximum o el grado máximo de las penas señaladas en el artículo 467.
En caso que el patrimonio encomendado fuere el de una sociedad anónima abierta o especial, el
administrador que realizare alguna de las conductas descritas en el inciso primero de este numeral,
irrogando perjuicio al patrimonio social, será sancionado con las penas señaladas en el artículo 467
aumentadas en un grado. Además se impondrá la pena de inhabilitación especial temporal en su grado
mínimo para desempeñarse como gerente, director, liquidador o administrador a cualquier título de una
sociedad o entidad sometida a fiscalización de una Superintendencia o de la Comisión para el Mercado
Financiero.
En los casos previstos en este artículo se impondrá, además, pena de multa de la mitad al tanto de la
defraudación.
I. El fenómeno de la gestión patrimonial desleal
4. El delito de administración desleal como paradigmático en el
Derecho penal económico
2. Alternativas de tipificación
2.1. Estafa (arts. 468 / 473 CP)
2.2. Insolvencias punibles (arts. 463 ss. CP)
2.3. Apropiación indebida (art. 470.1º CP)
II. La represión de la deslealtad patrimonial en el
ordenamiento jurídico-penal chileno
2. Alternativas de tipificación
2.1. Estafa (arts. 468 / 473 CP)
2.2. Insolvencias punibles (arts. 463 ss. CP)
2.3. Apropiación indebida (art. 470.1º CP)
2. Alternativas de tipificación
2. 3. Apropiación indebida
ART. 470. Las penas del art. 467 se aplicarán también: 1.°A los que en perjuicio de
otro se apropiaren o distrajeren dinero, efectos o cualquiera otra cosa mueble que
hubieren recibido en depósito, comisión o administración, o por otro título que
produzca obligación de entregarla o devolverla.
b) El perjuicio
Resultado de pérdida
Valor patrimonial de la cosa
Apropiación indebida
a) Delito contra la propiedad
b) Cosa corporal, mueble y ajena
c) Apropiación: arrogación del poder fáctico de dominio (dueño y señor)
Distracción indebida
a) Delito contra el patrimonio
b) Cosa corporal y mueble (dinero)
c) Distracción indebida: aplicación contraria a los deberes fiduciarios
2. Alternativas de tipificación
2.3. Apropiación indebida
“Es así, que la mayoría del tribunal sostiene que de no estar previamente determinada la
cantidad a restituir, el derecho a exigir esa restitución no se podría ejercer por vía criminal,
porque no existe el objeto sobre el que recae el delito, pues en este caso estamos frente a la
entrega de un patrimonio, sin determinación fehaciente de inicio y fin, por lo que no es
posible determinar en forma precisa, la cantidad a devolver en términos de dilucidar el objeto
apropiado, y con ello encuadrar el hecho en el ilícito en estudio”
b) Falta de dolo
“no se acreditó el dolo de apropiarse que exige la norma legal citada por la fiscalía y acusador
particular, debido a que el mandatario actuó dentro de las facultades que otorgaba el
mandato, entre ellas, a utilizar los dineros del mandante, pues formaba parte del ejercicio
natural del mismo, la simple disposición de la cosa no puede revelar la apropiación”
2. Alternativas de tipificación
2.3. Apropiación indebida
Regulación insuficiente
Administración desleal
Curso 2018/2019
Dr. Ivó Coca Vila
Universidad Pompeu Fabra