SEMANA 5 Y 6

1. EL NOTARIO.
2. LA FUNCIÓN NOTARIAL

CONTENIDO:

1. EL NOTARIO
a. Definición
b. Formación
c. Deberes y Obligaciones
d. Requisitos
e. Causas de inhabilitación para el ejercicio del Notariado.
f. Incompatibilidades para el ejercicio profesional.

2. FUNCIÓN NOTARIAL.
a. Definición
b. Encuadramiento de la función notarial.
c. Funciones o actividades que desarrolla el Notario
d. Finalidad de la función Notarial

1. EL NOTARIO
La definición más completa y que fue aprobada por la Unión Internacional del Notariado
en el primer congreso de la Unión, celebrado en Buenos Aires, Argentina en 1948, la cual
dice:

DEFINICIÓN:

El Notario es el profesional del derecho, encargado de una función pública, que consiste
en recibir, interpretar y dar forma legal a la voluntad de las partes, redactando los
instrumentos adecuado a ese fin, confiriéndoles autenticidad, conservando los originales
de éstas y expidiendo copias que den fe de su contenido. En su función está contenida la
autenticación de hechos.

El autor Lic. Nery Muñoz agrega: “Esta facultado para conocer, tramitar y resolver algunos
asuntos no contenciosos, llamados de jurisdicción voluntaria”.

FORMACIÓN:
Oscar Salas menciona en su obra como métodos para asegurar la capacitación
profesional del Notario, los siguientes:
 a) Exigir, de manera previa, la obtención del título de Abogado.
b) Requerir una especialización de post-grado, como la obtención de un
Doctorado en Derecho Notarial, y
c) El sistema de oposición.
La preocupación sobre la formación del Notario se mantiene latente, debido a la
trascendencia de su función para el Estado y para los particulares. Sin embargo,
estos aspectos académicos y cognoscitivos, con todo y lo importantes que
resultan, son complementarios también a otro tipo de consideración, como lo son,
por ejemplo, el aspecto vocacional y el ético para la formación y el ejercicio
profesional.
En cuanto a las consideraciones de tipo vocacional, creemos con Díaz Hellig, que
el Notario debe poseer conciencia social, sobre la trascendencia de su función, y
una clara intención de servicio, aunado a valores éticos como la honestidad, la
probidad, la lealtad y rectitud en sus actuaciones.
En el campo del Derecho, es de reconocerlo, han privado en diferentes momentos
históricos situaciones que, a manera de máculas o manchas han ensombrecido el
ejercicio profesional. En el campo notarial llegó a ser normal, durante la época
colonial hispanoamericana, la compraventa de puestos para ser escribanos, con lo
cual se comprometió seriamente la eficiencia técnica de la función notarial, pero
también la eticidad en la prestación del servicio, con lo cual perdía en prestigio no
sólo la profesión sino también los particulares y el Estado, es decir, se veía
afectada toda la sociedad.
Es por ello que, con justa razón, Francisco Castro Lucini ha escrito que:
“Cuando en una profesión fallan los principios éticos que deben inspirar la
actuación de sus miembros o cuando determinados profesionales no ajustan su
conducta a tales cánones morales, sin que, por otra parte, les sea llamada la
atención en debida forma por los propios órganos rectores de la profesión que
pertenecen, el desprestigio de la profesión comienza”.
En Guatemala la formación del profesional del Derecho comprende tanto los
elementos necesarios para el ejercicio de la Abogacía como la profesión de
Notario. Sin embargo, creemos que la importancia que se da a la profesión de
Notario dentro del pensum no es suficiente. Tradicionalmente el estudio de la
carrera universitario comienza con la formación necesaria para el Abogado y, al
final de la carrera, se estudia lo referente al Derecho Notarial. Por el contrario
nosotros creemos que sería deseable que, desde el comienzo mismo de la
carrera, se introdujeran los elementos pertinentes y específicos para la formación
del Notario. Tal pareciera que, durante los dos últimos años de formación de
profesional del Derecho, se intentara, en contra del tiempo hacerle conciencia
sobre la otra posibilidad de ejercicio profesional, es decir, la notarial. Sin embargo,
creemos que este énfasis debiera imprimirse desde el principio, con materias y
contenidos específicos a la formación del futuro Notario.
En cuanto a las posibilidades de especialización profesional, es justo reconocer
que en Guatemala se han realizado esfuerzos en tal sentido. La Universidad
Mariano Gálvez cuenta con un postgrado, a nivel de maestría, específicamente en
el campo notarial, lo cual, a no dudar, coadyuva a una mayor especialización y
profundización en el estudios del Derecho Notarial. Resulta deseable, en este
sentido, que no esté lejano el día en que pueda servirse también los profesionales
del Derecho la opción del doctorado específicamente en este campo.
En otros países que pertenecen al Sistema del Notariado Latino, el desarrollo del
estudio del Derecho Notarial ha permitido la apertura de universidades que se
especialización en el Derecho Notarial. Este nivel de desarrollo, sin embargo, se
encuentra asociado a factores de índole social y económica, que propician el
desarrollo de especializaciones a un nivel más profundo, no sólo en cuanto a las
posibilidades académicas sino también el campo del soporte institucional que
pueda existir.
DEBERES Y OBLIGACIONES.

DEBERES

Dentro de los deberes del notario se encuentran los siguientes:

1) Actuar con ética profesional, de buena fe, conduciéndose con fidelidad a la
misma y desempeñar la profesión con eficiencia.
2) Observancia de la ley, en el ejercicio notarial de manera correcta y justa,
apegado al derecho.
3) Desarrollar su función notarial con imparcialidad.

OBLIGACIONES PROPIAS DEL NOTARIO:

1. Registrar la firma y sello en la Corte Suprema de Justicia, Articulo 2º del Código de

Notariado.
2. Pagar el derecho de apertura de protocolo cada año en la tesorería del Organismo
Judicial, Artículo 11 del Código de Notariado.

OBLIGACIONES EN LA AUTORIZACION DEL INSTRUMENTO PÚBLICO:

Hay tres clases de obligaciones

Obligaciones previas: que consisten en legitimar a las partes, calificando la capacidad

civil y legal para otorgar los instrumentos públicos, Artículo 29 del Código de Notariado.

Obligaciones simultáneas: dar a conocer el contenido y efectos jurídicos del negocio

jurídico y dar lectura al instrumento.
Obligaciones posteriores: una vez otorgado y autorizado el instrumento público, el
notario debe cumplir con remitir los avisos correspondientes a las instituciones públicas
donde deban ser inscritos.

DERECHOS Y PROHIBICIONES:

DERECHOS:

DERECHO ESTABLECIDOS EN EL ART. 77 DEL CODIGO DE NOTARIADO:

1. Autorizar con la antefirma: "Por mí y ante mí", los instrumentos siguientes:

a) Su testamento o donación por causa de muerte y las modificaciones y

renovaciones de los mismos;
b) Los poderes que confiere y sus prorrogas, modificaciones y revocaciones;
c) La sustitución total o parcial de poderes que le hayan sido conferidos, cuando
estuviere autorizado para ello;
d) Los actos en que le resulten solo obligaciones y no de derecho alguno; y
e) Las escrituras de ampliación o aclaración que tengan por objeto único, enmendar
errores u omisiones de forma en que hubiere incurrido, siempre que no sean de
los contemplados en el Artículo 96.
Dentro de los derechos, del notario los cuales se encuentran establecidos en el Código
de Ética profesional del colegio de abogados y notarios de Guatemala, menciona los
siguientes:
Artículo 1 Libertad de Aceptación, que en su parte conducente establece: “…rechazar los
asuntos en que se solicite su patrocinio, sin manifestar los motivos de resolución salvo los
casos de nombramiento de oficio, en que la declinación debe ser justificada.”
Artículo 6 Cobro de Honorarios, que en su parte conducente establece:” …el provecho o
retribución nunca puede constituir decorosamente el móvil determinante de los actos
profesionales.”
Otro de los derechos del notario se encuentra estipulado en el Código Civil, en lo relativo
al contrato de Servicios Profesionales, Artículo 2029 el cual establece: “El profesional
tiene derecho, además de la retribución, a que se le paguen los gastos que haya hecho
con motivo de los servicios prestados, justificándolos y comprobándolos debidamente.”

PROHIBICIONES:

Artículo 77 del Código de Notariado. Al Notario le es prohibido:

1. Autorizar actos o contratos en favor suyo o de sus parientes. Sin embargo, podrá
autorizar con la antefirma: "Por mí y ante mí", los instrumentos indicados
anteriormente como para de sus derechos.
1. Si fuere Juez de Primera Instancia facultado para cartular, secretario de los
Tribunales de Justicia o Procurador, autorizar actos o contratos relativos a asuntos
en que esté interviniendo.
2. Extender certificación de hechos que presenciare sin haber intervenido en ellos
por razón de oficio, solicitud de parte o requerimiento de autoridad competente.
3. Autorizar o compulsar los instrumentos públicos o sus testimonios antes de que
aquellos hubieren sido firmados por los otorgantes y demás persona que
intervinieren.
4. Usar firma o sello que no esté previamente registrado en la Corte Suprema de
Justicia.
Dentro de las prohibiciones al notario y que se encuentran establecidos en el Código de
Ética profesional del colegio de abogados y notarios de Guatemala, se mencionan
las siguientes:
1. Obligar directamente o indirectamente al cliente a utilizar sus servicios notariales.
2. Facilitar a terceros el uso de protocolo.
3. Ocultar datos que interesen al cliente o a las partes del acto o contrato.
4. Retener indebidamente documentos que se le hubieren confiado o negarse a
extender la constancia correspondiente, sin causa justificada.
5. Es importante reconocer que la figura del notario forma parte integrante dentro del
sistema social, dentro del derecho notarial y sin éste no existiría la función notarial
como se le conoce hoy en día, lo cual queda demostrado a través de los siglos,
como la necesidad de solemnizar los actos y negocios trascendentales.

REQUISITOS HABILITANTES:

Se conocen como requisitos habilitantes, los que debe cumplir el Notario para ejercer la
profesión, esto están contenido en el artículo 2. Del Código de Notariado.
Artículo 2. Para ejercer el notariado se requiere:
1. Ser guatemalteco natural, salvo lo dispuesto en el inciso 2o. del Artículo 6. (Es
importante tomar en cuenta que la Ley de Nacionalidad, Decrete 1613 del Congreso
de la República, en el artículo 7º. Regula que, para los efectos de dicha ley, los
términos “naturales, de origen y por nacimiento”, referidos a la nacionalidad son
sinónimos.)
2. mayor de edad, actualmente 18 años, según el artículo 8 del Código Civil, Decreto
106.
3. del estado seglar, quiere decir, no ser ministro de ningún culto.
4. y domiciliado en la República, es lo que se conoce como el deber de residencia.
Esta norma es la que permite ejercer libremente el notariado en cualquier lugar de la
república, ya que no impone limitaciones con respecto al territorio. Incluso se puede
ejercer fuera del territorio nacional cuando lo actos y contratos van a surtir efectos en
Guatemala, numeral 2) art. 6 del Código de Notariado, y en los casos en que el
Notario guatemalteco esté en el extranjero. Art. 43 Ley del Organismo Judicial.

5.. Haber obtenido el título facultativo en la República o la incorporación con arreglo a la

Ley.
6. Haber registrado en la Corte Suprema de Justicia el título facultativo o de
Incorporación, y la firma y sello que usará con el nombre y apellidos usuales.
7. Ser de notoria honradez.

2. LA FUNCIÓN NOTARIAL:

DEFINICION Y FINES DE FUNCIÓN NOTARIAL:

DEFINICIÓN:

Función Notarial = QUE HACER DEL NOTARIO.

Definición de la unión Internacional del Notariado en el primer congreso de la Unión,
celebrado en Buenos Aires, Argentina en 1948.
El notario es el profesional del derecho, encargado de una función pública, que consiste
en recibir, interpretar y dar forma legal a la voluntad de las partes, redactando los
instrumentos adecuados a ese fin, confiriéndoles autenticidad, conservando los originales
de éstos y expidiendo copias que den fe de su contenido. En su función está contenida la
autenticación de hechos.
En Guatemala podemos agregarle: “Esta facultado para conocer, tramitar y resolver
algunos asuntos no contenciosos, llamados de jurisdicción voluntaria”.

FINES DE LA FUNCIÓN NOTARIAL:

Según Luis Carral y De teresa, indica que tres son las finalidades o los fines que persigue
la función notarial:

1. Seguridad;
2. Valor; y
3. Permanencia.

SEGURIDAD:

Es la calidad de firmeza, que otros llaman certeza, que se da al documento notarial.

¿Que persigue la seguridad?

a) El análisis de su competencia que hace Notario, el Notario analiza si es

competente para actuar, si tiene algún impedimento o prohibición.
b) Que el acto o contrato a documentar sea lícito, debe hacer un análisis del caso
con respecto a lo regulado en la ley.
c) La perfección jurídica de la obra. Tiene que hacer juicios de capacidad sobre los
mismos clientes, si son aptos para otorgar, dar fe de conocimiento de los
otorgantes o identificarlos legamente.

VALOR:

Es la utilidad, aptitud, fuerza, eficacia para producir efectos.

La actuación del notario da valor jurídico. Este valor jurídico es amplio, ya que es también
ante terceros, es la eficacia y fuerza que otorgue la intervención del notario entre partes y
frente a terceros. Persigue darle utilidad, aptitud y fuerza a la función notarial.

PERMANENCIA:

Esta se relaciona con el factor tiempo. El documento notarial nace para proyectarse hacia
el futuro.

Luis Carral hace una comparación entre el documento privado y el documento notarial y
así dice: que el documento privado es perecedero, se deteriora fácilmente, se extravía, se
destruye con más facilidad, y por lo tanto es inseguro. Mientras que el documento notarial
es permanente e indeleble, o sea que tiende a no sufrir mudanza alguna.

Mueren las partes y muere el notario, pero el documento perdura.

 a) Hay varios medios adecuados para lograr esa permanencia:

b) El notario actúa en el momento cuando se producen los hechos.

c) Queda plasmado en un papel de larga duración y con tinta indeleble.

d) Existen procedimientos para guardar y reproducir los documentos, por un lado, los
originales y por otro los testimonios especiales.

e) El notario es responsable de dicha permanencia.

ENCUADRAMIENTO DE LA FUNCIÓN NOTARIAL:

La podemos encuadrar, en el ejercicio liberal de la profesión, en la actividad del Estado, y

en forma mixta.

En el ejercicio liberal de la profesión, es el verdadero campo en que el Notario ejercita

su función, ya que desarrolla su actividad sirviendo a los particulares, por ese se dice que
es una profesión liberal. Lo hace cuando autoriza actos y contratos en que interviene a
requerimiento de parte.

En la actividad del Estado, es cuando encontramos al Notaria como asesor, consultor,

Cónsul, Escribano de Gobierno, Etc. Desempeñando un cargo o empleo público, en el
caso de los Asesores o consultores desempeñan obligaciones de un funcionario público o
empleado, ya que dictamina, asesora, pero no ejercita la fe púbica.

En el sistema mixto, en que el profesional se desempeña en un empleo para el Estado

de tiempo parcial, y la otra parte del tiempo ejerciendo libremente la profesión, en virtud
de que la ley guatemalteca, permite el ejercicio, cuando el cargo que sirva no sea de
tiempo completo (art. 5, numeral 2 Código de Notariado) en que el profesional se
desempeña en un empleo para el Estado de tiempo parcial, y la otra parte del tiempo
ejerciendo libremente la profesión.

FUNCIONES QUE DESARROLLA EL NOTARIO.

a) Receptiva: Recibe la voluntad de las partes y le da forma legal por medio del
instrumento público.
b) Directiva o Asesora: Después de recibir la voluntad de las partes la interpreta, la
dirige, la asesora sobre el negocio que pretenden celebrar, aconsejando sobre el
particular
c) Legitimadora, es cuando es notario determina que sean las personas que
efectivamente dicen ser, identificándolas por medio del documento personal de
identificación y si actúan en nombre de otro deben acreditar la representación (Art.
29 numeral 5) Código de Notariado).
d) Modeladora, esta se da cuando el notario está adecuando mentalmente la voluntad
de las partes, a las normas que regulan el negocio que se pretende celebrar.
e) Preventiva, ésta la desarrolla el notario cuando previene problemas, cuando se
adelanta a ellos, cuando previene cualquier posible dificultad que pueda sobrevenir,
 adecuando mentalmente la voluntad de las partes, a las normas que regulan el
negocio
f) Autenticadora, al estampar su firma y sello, el notario le está dando autenticidad al
instrumento elaborado, lo autoriza, se convierte en el autor del documento.

FINES DE LA FUNCIÓN NOTARIAL:

Según Luis Carral y De teresa, indica que tres son las finalidades o los fines que persigue
la función notarial:

4. Seguridad;
5. Valor; y
6. Permanencia.

SEGURIDAD:

Es la calidad de firmeza, que otros llaman certeza, que se da al documento notarial.

¿Que persigue la seguridad?

d) El análisis de su competencia que hace Notario, el Notario analiza si es

competente para actuar, si tiene algún impedimento o prohibición.
e) Que el acto o contrato a documentar sea lícito, debe hacer un análisis del caso
con respecto a lo regulado en la ley.
f) La perfección jurídica de la obra. Tiene que hacer juicios de capacidad sobre los
mismos clientes, si son aptos para otorgar, dar fe de conocimiento de los
otorgantes o identificarlos legamente.

VALOR:

Es la utilidad, aptitud, fuerza, eficacia para producir efectos.

La actuación del notario da valor jurídico. Este valor jurídico es amplio, ya que es también
ante terceros, es la eficacia y fuerza que otorgue la intervención del notario entre partes y
frente a terceros. Persigue darle utilidad, aptitud y fuerza a la función notarial.

PERMANENCIA:

Esta se relaciona con el factor tiempo. El documento notarial nace para proyectarse hacia
el futuro.

Luis Carral hace una comparación entre el documento privado y el documento notarial y
así dice: que el documento privado es perecedero, se deteriora fácilmente, se extravía, se
destruye con más facilidad, y por lo tanto es inseguro. Mientras que el documento notarial
es permanente e indeleble, o sea que tiende a no sufrir mudanza alguna.

Mueren las partes y muere el notario, pero el documento perdura.

f) Hay varios medios adecuados para lograr esa permanencia:

 g) El notario actúa en el momento cuando se producen los hechos.

h) Queda plasmado en un papel de larga duración y con tinta indeleble.

i) Existen procedimientos para guardar y reproducir los documentos, por un lado, los
originales y por otro los testimonios especiales.

j) El notario es responsable de dicha permanencia.

EJERCICIO DEL NOTARIADO EN EL EXTRANJERO.

La investidura especial de que goza el Notario trasciende las fronteras pudiendo autorizar
actos y contratos en el extranjero.
En este ejercicio, el notario ha de tener presentes algunos aspectos:
I. El primero es que en el país donde va a actuar, no exista ningún impedimento para
su actuación notarial;
II. También el notario debe tener presente que su actuación fuera del territorio
nacional ha de ser siempre en papel simple y no en papel sellado especial de
protocolo;
III. Finalmente, resulta importante hacer notar que los actos o contratos que autorice
han de surtir efectos en Guatemala, para justificar esa actuación notarial.
Esta especial facultad que tienen los notarios guatemaltecos, toma especial trascendencia
cuando se cuestiona si en ejercicio de la misma el notario puede autorizar contratos
solemnes – aquellos que de acuerdo a la legislación guatemalteca requieren ser
autorizados en escritura pública como requisito esencial para su existencia-. En este
sentido el planteamiento es: ¿cuál sería el límite para el notario guatemalteco que actúan
en el extranjero, para autorizar contratos que nacen a la vida jurídica únicamente si
formalmente están autorizados en una escritura pública?
En este sentido, debe aclararse que el requisito de estos contratos no es que sean
autorizados por notario, sino que en su actuación el notario autorice ese instrumento
concreto, el que se llama escritura pública y que tiene ciertas características, requisitos y
consecuencias.
Ver art. 43 de la log.

CAUSAN DE INHABILITACION PARA EL EJERCICIO PROFESIONAL:

Se conocen como causas de inhabilitación, todas aquellas que impiden el ejercicio del
notariado a una persona, este impedimento es total o absoluto para los que se
encuentren en los siguientes casos: art. 3. Cod. De Notariado.

1. Los civilmente incapaces. Regulado en los artículos 9 al 14 del Código civil,

Decreto Ley 106.
2. Los toxicómanos y ebrios habituales. Aunque también es causa de
incapacidad, el Código de Notariado les da un tratamiento especial, por los
peligros a que se exponen ellos mismos y a sus familias.
3. Los ciegos, sordos o mudos y los que adolezcan de cualquier otro defecto
físico o mental que les impida el correcto desempeño de su cometido.
 4. Los que hubieren sido condenados por alguno de los delitos siguientes:
falsedad, robo, hurto, estafa, quiebra o insolvencia fraudulenta, cohecho e
infidelidad en la custodia de documentos, y en los casos de prevaricato y
malversación que señalan los artículos 240, 241, 242, 243, 244 y 288 del Código
Penal.

Se conocen como incompatibilidades en el ejercicio profesional, a los casos en que se

encuentran o se pueden encontrar algunos notarios, de verse impedidos temporalmente
del ejercer el notariado, art. 4 Cod. De Notariado.

1. Los que tengan auto de prisión motivado por alguno de los delitos a que se
refiere el inciso 4o. del artículo anterior. De dictarse una sentencia
condenatoria esta prohibición de tipo temporal se convertirá, en definitiva.
2. Los que desempeñen cargo público que lleve aneja jurisdicción. Aneja
significa anexo y jurisdicción: Derecho o facultad legal de ejercer autoridad
3. Los funcionarios y empleados de los Organismos Ejecutivo y Judicial y de
las municipalidades que devenguen sueldos del Estado o del municipio y el
Presidente del Congreso de la República. Si son funcionarios de tiempo
completo no hay distinción
4. Los que no hayan cumplido durante un trimestre del año civil, o más, con las
obligaciones que impone el Artículo 37 de este Código. Los Notarios que se
encuentren en este caso podrán expedir los testimonios especiales
atrasados con, los requisitos que establece este Código, a efecto de
subsanar dicho impedimento. Mientras no se pongan al día en sus obligaciones
están impedidos en el ejercicio notarial.

Ver casos especiales art. 5. Del código de notariado