EL NOTARIO Y LA FUNCIÓN NOTARIAL

1. Definición

EL NOTARIO. Profesional del derecho que ejerce una función pública consistente en recibir,
interpretar, y dar forma legal a la voluntad de las partes, redactando los instrumentos públicos
adecuados a ese fin y confiriéndoles autenticidad, conservando los originales de éstos y expidiendo
copias que da fe de su contenido.

Función pública, su función la realiza con autorización del Estado quien le confiere fe publica en los
actos y contratos que autorice para los particulares.

2. Formación
Oscar Salas menciona en su obra como métodos para asegurar la capacitación profesional del
notario, los siguientes:
a. exigir de manera previa la obtención del título de Abogado
b. requerir una especialización de posgrado, como la obtención de un Doctorado en Derecho Notarial
c. Sistema de oposición

En Guatemala la formación del profesional del Derecho comprende tanto los elementos necesarios
para el ejercicio de la Abogacía como la profesión de Notario, sin embargo, la importancia que se le
da a la profesión del Notario dentro del pensum no es suficiente, ya que es hasta en los 2 últimos
años de formación del a carrera de derecho, que se intenta en contra de tiempo hacer conciencia
sobre el ejercían profesional en lo referente al notariado.

En cuanto a las posibilidades de especialización profesional podemos indicar que en Guatemala se

han realizado esfuerzos, tal es el caso que la UMG cuenta con un posgrado a nivel de maestría y no
está lejos que algún día pueda haber Doctorado en Derecho Notarial

Deberes y obligaciones:
Los deberes y obligaciones del Notario deben ser comprendidos como imperativos, éticos y morales

Para el autor mexicano Bemardo Pérez Fernández del Castillo, los deberes del Notario son los
siguientes:

a, veracidad.
b. imparcialidad
c. abstenerse de litigar
d. actuar con eficacia
e. secreto profesional
f. cobro adecuado
g. competencia leal
h. deber social

a. veracidad. el notario, como autor y responsable de los documentos que autoriza, hace constar
hechos y actos de acuerdo a lo legalmente permitido y por delegación del Estado para servicio de
los particulares. Estos documentos gozan de credibilidad publica y de presunción legal probatoria,
así como de valor ejecutivo y con base en la honorabilidad, probidad y formación se hará constar LO
REAL Y VERDADERO.

b. imparcialidad: consiste en no tomar parte, por ende el notario se debe limitar asesorar e informar
y las partes son las que deben decidir. ejemplo el obligado renuncia al fuero de su domicilio

c. abstenerse de litigar: El litigar es función del Abogado y no del Notario, en Guatemala el

profesional de la facultad de ciencias jurídicas y sociales, obtiene tanto el titulo de abogado y de
notario, aunado a ello existen preceptos que tienden a evitar la parcialidad y por ende en tener interés
en el asunto como por ejemplo en las prohibiciones de autorizar actos y contratos en los que el
notario tenga interés o sus familiares

d. actuar con eficacia, el notario debe cumplir en los instrumentos que autoriza, con la satisfacción
del cliente en cuanto a los fines legales que este persigue, supone una adecuada legislación, que se
actualice y adecue a las necesidades presentes, pero también el uso de medios tecnológicos

e. secreto profesional el notario derivado de su asesoría, muchas veces se entera de intimidades

y circunstancias que ameritan de discreción y secretividad. Dicho incumplimiento es sancionado por
el código penal (art 223) con caución económica o privación de libertad código de ética profesional
(art 5)

f. cobro adecuado La profesión de Abogado y Notario cuenta con arancel especifico, el abogado se
rige por el decreto 111-96 y el notario de acuerdo al arancel contendido en el titulo XV del Código de
Notariado del art del 106 al 109.

g. competencia leal, esto significa que el notario no debe someter el precio y servicio al mejor
postor, lo que conlleva a la depreciación de la profesión y la pérdida de solidaridad gremial,
(competencia desleal art. 29 código de ética profesional

h. deber social, se espera que todo profesional del derecho posea sensibilidad social y que como
parte de los ideales se encuentre como sustento en aspiraciones de justicia, equidad y de proyección
a la sociedad

Otros deberes del Notario, conforme lo establecido en el Código de Ética Profesional, estos
son:

a. buena fe, art 38

b. fidelidad art 39
c. estudio art 32
d. abstenerse de manifestar filiación política, art 33
e. decoro art 34
f. responsabilidad como funcionario público art 35
g. Deberes como legislador, art 36

DERECHOS Y PROHIBICIONES

Derechos:
Desde el punto de vista doctrinario y legal se pueden enumerar los siguientes derechos del notario

a. Autodeterminación. Goza de libertad para calificar y proponer las soluciones más adecuadas,
conforme a su criterio técnico legal, para los casos que ke sean planteados

b. A cobrar honorarios por los servicios que preste, los profesionales prestan su servicio y
quienes soliciten de sus servicios son libres para contratar sobre honorarios y condiciones de pago
art. 2027 cod civil - derecho a ser retribuidos art. 2032 cod civil

c. A asociarse puede asociarse con otro u otros notarios o bien gremiales. Derecho de asociación
art. 34 de CPRdG

d. A excusarse, puede cuando lo juzgue oportuno por motivos personales, de conciencia o de

legalidad excusarse de prestar sus servicios

Prohibiciones
El Código de Ética Profesional desarrolla de manera explicita las prohibiciones en su artículo 40.
También se puede mencionar la prohibición expresa contenida en el art 77 del código de notariado
PROHIBICIONES. ART. 77 DEL CÓDIGO DE NOTARIADO.
Al notario se le prohíbe:
1. Autorizar actos o contratos a favor suyo o de sus parientes. Sin embargo, podrá autorizar
con la antefirma: Por mí y ante mí, los instrumentos siguientes.
A. Su testamento o donación por causa de muerte y las modificaciones y revocaciones
de los mismos.
B. Los poderes que confiere y sus prorrogas, modificaciones y revocaciones.
C. La sustitución total o parcial de poderes que le hayan sido conferidos, cuando
estuviere autorizado para ello.
D. Los actos en que le resulten solo obligaciones y no derecho alguno.
E. Las escrituras de ampliación o aclaración que tengan por objeto único, enmendar
errores u omisiones de forma en que hubiere incurrido, siempre que no sean de los
contemplados en el Art. 96 del Código de Notariado.
2. Si fuere Juez de Primera Instancia facultado para cartular, Secretario de los tribunales de
justicia o Procurador, autorizar actos o contratos relativos a asuntos en que esté
interviniendo.
3. Extender certificación de hechos que presenciare sin haber intervenido en ellos por razón
de su oficio, solicitud de parte o requerimiento de autoridad competente.
4. Autorizar o compulsar los instrumentos públicos o sus testimonios antes de que aquellos
hubieren sido firmados por los otorgantes y demás personas que intervinieren.
5. Usar firma o sello que no esté previamente registrado en la Corte Suprema de Justicia.

REQUISITOS HABILITANTES

Art. 2 del Código de Notariado

a) Ser guatemalteco natural;
b) Ser mayor de edad;
c) Del estado seglar,
d) Domiciliado en la república, salvo lo dispuesto en el inciso 2 del artículo 6 cod
not. (consules y agentes diplomáticos – art 10 cod not,
e) Tener título facultativo o incorporación;
f) Registrar en la Corte Suprema de Justicia el título facultativo, la firma y sello
que usará con el nombre y apellidos usuales;
g) Ser de notoria honradez
h) Ser colegiado activo - art- 90 de la Constitución y art 4 Ley de Colegiación

Causas de INHABILITACIÓN para el ejercicio del notariado

Se conocen como causas de inhabilitación, aquellas que impiden el ejercicio del notariado a una
persona, este impedimento es total o absolutos, para los que se encuentren en los siguientes casos:
Artículo 3º -Tienen impedimento para ejercer el Notariado:
1º Los civilmente incapaces;
2º Los toxicómanos y ebrios habituales;
3º Los ciegos, sordos o mudos, y los que adolezcan de cualquier otro defecto físico o mental que les
impida el correcto desempeño de su cometido;
4º Los que hubieren sido condenados por alguno de los delitos siguientes: falsedad, robo, hurto,
estafa, quiebra o insolvencia fraudulenta, cohecho e infidelidad en la custodia de documentos, y en
los casos de prevaricato y malversación que señalan los artículos 240, 241, 242, 243, 244 y 288 del
Código Penal
Incompatibilidades con le ejercicio profesional.
Se conocen como incompatibilidades en ejercicio profesional, a los casos en que se encuentran o
se pueden encontrar algunos notarios, de verse impedidos temporalmente de ejercer el notariado,
Articulo 4. No pueden ejercer el Notariado.
1. Los que tengan auto de prisión motivado por alguno de los delitos a que se refiere el párrafo
anterior.
 2. Los que desempeñen cargo público que lleve aneja jurisdicción.
3. Los funcionarios y empleados del Organismo Ejecutivo y Judicial, y de las municipalidades
que devenguen sueldo del Estado o del municipio y el presidente del Congreso.
4. Los que no hayan cumplido durante un trimestre del año civil o más con las obligaciones que
impone el artículo 37 del Código de Notariado. Los notarios que se encuentren en este caso
podrán expedir los testimonios especiales atrasados con los requisitos que establece este
código, a efecto de subsanar dicho impedimento.

NOTA: recuérdese que también pueden ejercer el notariado los contemplados en los artículos 5 y
6 del código de notariado.

LA FUNCIÓN NOTARIAL.

DEFINICIÓN. La función notarial es el que hacer notarial; en sentido jurídico la función notarial es
la verdadera y propia denominación que cabe aplicar a las tareas que realiza el notario en el proceso
de formación del instrumento público.

Para Bernardo Pérez Fernández del Castillo, la actividad del Notario consiste en:”Escuchar,
interpretar y aconsejar a las partes; preparar, redactar, certificar. autorizar, conservar y reproducir el
instrumento.”

Desde una perspectiva más legal dice la función del Notario, dice Laguerenne – es autorizar
escrituras que tienen tres características : Autenticidad, fuerza probatoria y ejecutoriedad

Para OSCAR SALAS los aspectos que comprende la función notarial son los siguientes
- recibir e interpretar la voluntad de las partes
- Dar forma legal a la voluntad de los clientes
- autenticar

Otros aspectos a mencionar son

- actúa por delegación del Estado
- se le reputa funcionario público ver apartado de Disposiciones Generales art 1 numeral 2.
Código Penal los notarios serán reputados como funcionarios públicos…
- Es auxiliar del fisco, a efecto se enteren los impuestos
- Es un auxiliar de los registros ya que tiene el deber de remitir avisos para que se realicen
las anotaciones
- Auxiliar de los jueces conforme el artículo 33 y 77 cpcym
- Controla la legalidad de los actos y contratos que autoriza
- Interpreta las normas

Teorías que explican la naturaleza jurídica de la función notarial:

1. Teoría Funcionarista: el notario actúa en nombre del Estado y es un funcionario público,
investido de fe para autenticar y legitimar los actos que requieren su intervención.
2. Teoría Profesionalista: esta teoría ataca el carácter de función pública que se atribuye a la
actividad notarial, y dice que recibir, interpretar y dar forma a la voluntad de las partes lejos
de ser una función pública es un que hacer eminentemente profesional y técnico.
3. Teoría Ecléctica: esta es la que más se acerca al caso de Guatemala, ya que se acepta que
el notario ejerce una función pública sui generis porque es independiente, no está enrolado
en la administración pública, no devenga sueldo del Estado. pero la veracidad, legalidad y
autenticidad que otorga a los actos que autoriza tiene un respaldo del estado, por la fe
pública que ostenta, pero no representa al estado.
4. Teoría Autonomista: esta teoría exige que el notariado se ejerza como profesión libre e
independiente y el notario es por lo tanto un oficial público, que ejerce con las formas y según
los principios de la profesión libre, esto lo hace autónomo. Como oficial publico observa
todas las leyes y como profesional libre recibe el encargo directamente de los particulares.
ENCUADRAMIENTO DE LA FUNCIÓN NOTARIAL.

La Función Notarial la podemos encuadrar en el ejercicio liberal de la profesión, en la actividad del

Estado y en forma mixta.

En el ejercicio liberal de la profesión, es el verdadero campo en que el notario ejercita su función, ya

que desarrolla su actividad sirviendo a los particulares.

En la actividad del Estado, es cuando encontramos al notario como asesor, consultor, escribano de
gobierno, desempeñando un cargo o empleo público.

Por último, el sistema mixto, en que el profesional se desempeña en un empleo para el Estado de
tiempo parcial, y la otro parte del tiempo ejerciendo libremente la profesión en virtud de que la ley
guatemalteca, permite el ejercicio cuando el cargo no sea de tiempo completo. Art. 5 numeral 2 del
Código de Notariado.

CONTENIDO:
Se entiende por contenido lo que comprende la función notarial, y al respecto podemos decir que
son varias sus funciones o actividades que comprende:
a. Función receptiva: escuchar al cliente.
b. Función asesora: orientar o dirigir al cliente sobre el negocio en particular
c. Función modeladora: plasmar la voluntad de las partes en el instrumento público.
d. Función calificadora: se califica la licitud del acto.
e. Función legitimadora: establecer si las partes son titulares del derecho.
f. Función preventiva: al finalizar el instrumento se hacen las advertencias correspondientes.
g. Función autenticadora: estampar la firma en el instrumento público.

FINALIDADES. (LUIS CARRAL Y DE TERESA)

1. Seguridad. Es la calidad de seguridad y firmeza que se da al documento notarial.
2. Valor. Implica la utilidad, aptitud, fuerza y eficacia para producir efectos. El notario además
da a las cosas un valor jurídico, el valor que las mismas tengan frente a terceros.
3. Permanencia. Se relaciona con el tiempo, es decir, que el documento notarial se proyecta
hacia el futuro; es permanente, tiende a no sufrir mutación alguna.

GOBIERNO Y RÉGIMEN DISCIPLINARIO DEL NOTARIADO.

El notario se encuentra sometido a las normas de orden publico

Por la denominación gobierno se da una idea clara sobre cual es el conjunto de reglas, preceptos,
principios, que deben regir para el desempeño de la función notarial, lo cual implica que debe estar
a cargo de ciertos entes.
Régimen disciplinario ofrece un concepto acerca del régimen sancionatorio vigente autorizado por
ley

Oscar Salas en forma atinada, distingue dos tipos de responsabilidades para el Notario la
administrativa y la disciplinaria,

En el ámbito administrativo le corresponde a la Corte Suprema de Justicia a través de la Dirección

del Archivo General de Protocolos sancionar al notario, por ser el organismo del Estado
responsable de fiscalizar la función que realizan los notarios.

A criterio de José Antonio Gracias, debe hablarse en general de un régimen disciplinario, ya sea por
parte de la Corte Suprema de Justicia o el Colegio de Abogados y Notarios

La colegiación oficial es obligatoria, tiene carácter constitucional, ya que se encuentra regulada en

el artículo 90 de la Constitución, norma que es imperante para los colegios y la colegiación.
Los fines de la colegiación son: -Superación moral, científica, técnica y material de los profesionales
universitarios. -control de su ejercicio -Promover el bienestar de sus agremiados. -Auxiliar a la
administración pública.

Sanciones que los colegios pueden imponer: articulo 26

1. Sanción pecuniaria entre un mínimo del equivalente a 10 cuotas ordinarias anuales de colegiación
y un máximo de 100 cuotas art 28 ley de colegiación profesional…
2. amonestación privada,
3. amonestación pública, publicación en el diario oficial art 29
4. Suspensión temporal, que no puede ser menor de seis meses ni mayor de dos años.
5. Suspensión definitiva, pérdida de la condición de colegiado.

Las sanciones las imponen el tribunal de honor y la asamblea general. La Corte Suprema de Justicia
puede intervenir en el régimen disciplinario del notario, cualquier persona o el ministerio público,
tiene derecho de denunciar ante la Corte Suprema de Justicia los impedimentos del notario para
ejercer la profesión o si ha incurrido en causal para impedimento.

CORTE SUPREMA DE JUSTICIA,

Dentro de las condiciones que se exigen al notario para poder ejercer se encuentra
a. Haber registrado el título facultativo o incorporación si fuere el caso y
b. Haber registrado firma y sello

La base legal que contempla la competencia de la CSJ para conocer de las denuncias -penales- la
encontramos en el artículo 98 del código de notariado, acompañamiento MP
También puede intervenir a CSJ en una posible inhabilitación art 99, acá actúa de oficio

ÓRGANO QUE DECRETA LA INHABILITACIÓN DEL NOTARIO.

1. tribunales de justicia
2. Corte Suprema de Justicia
3. Colegio de abogados y notarios de Guatemala.

En caso de que a un notario se le impute la comisión de alguno de los delitos establecidos en el

código de notariado como causales de inhabilitación, el juez o tribual penal tiene dentro de su
competencia la facultad de dictar lo que en términos del código penal art 57 - 58, se denomina
INHABILITACION ESPECIAL la que es accesoria a la pena principal

La medida será decretada en el auto de prisión en forma provisional, y de manera definitiva al

dictarse sentencia condenatoria, en ambos casos se debe informar a la CSJ y al Colegio de
Abogados art 103 cod not.- art 31 ley de colegiación profesional obligatoria

REHABILITACIÓN. Art. 104 del código de notariado.

Habilitar de nuevo, para rehabilitar se necesita:
1. Que hubieren transcurridos dos años mas del tiempo impuesto como pena en la sentencia.
2. Que durante el tiempo de la condena y los dos años más a que se refiere el inciso anterior,
hubieren observado buena conducta.
3. Que no hubiere reincidencia.
4. Que emitiere dictamen favorable el Consejo Superior de la Universidad de San Carlos.

La corte decidirá y en contra de dicha resolución podrá plantear el RECURSO DE

RESPONSABILIDAD ver art. 105 cod notariado, para rehabilitación no existe procedimiento por lo
que se utiliza el código de trabajo art 429 recurso de responsabilidad

REHABILITACIÓN. Conforme Ley de Colegiación Profesional

Regula el procedimiento en el articulo 29
 IMPUGNACIONES O RECURSOS.
a. Recurso de responsabilidad. Este procede en dos casos. i. Art. 88 del código de notariado. Se
plantea contra las resoluciones de la Corte Suprema de Justicia, con motivo de la inspección y
revisión de protocolos. ii. Art. 105 del código de notariado. Se plantea contra resoluciones de la Corte
Suprema de Justicia, en expedientes de rehabilitación.

b. Recurso de reposición. Procede en contra de las resoluciones de la Corte Suprema de Justicia

por impedimentos de notario. Art. 98 del código de Notariado. 3es decir cuando un notario hubiere
sido denunciado por el MP

c. Recurso de reconsideración. Procede contra resoluciones que contengan sanciones impuestas

por el Director del Archivo General de Protocolos. Art. 100 del código de notariado.

Nota. Si se declara sin lugar el recurso de reconsideración se impone multa de Q.25.00 a Q.100.00.

d. Recurso de apelación. Procede contra el auto que apruebe la liquidación de honorarios del
notario. Art. 107 del código de notariado.