Unidad IX

Actividad interventora de la
Administración:
poder de policía y fomento

Agosto 2020
 Evolución histórica de los términos
En cuanto al origen, el término policía proviene de politia, cuyo
origen proviene de la palabra politeia, concepto griego que
referencia la actividad estatal, nace en Francia en el Siglo XV
(pertenece a lo que se denomina entonces corriente Europea) y
el "poder de policía" en el siglo XIX en la jurisprudencia
Estadounidense -Suprema Corte Federal de los Estados Unidos
de Norte América, presidida por John Marshall, caso "Brown C/
Estado de Maryland", en 1827- (corriente Americana) por lo
que es un vocablo mucho más reciente.
La noción policía a lo largo de la historia ha tomado significados
diferentes o por lo menos se ha modificado en cuanto a su
alcance:
• Edad Antigua
• Edad Media
• Edad Moderna
• Revolución Francesa
• Actualidad
 Concepto y alcance
- Restringido
- salubridad, moralidad y seguridad pública (europa)
- Amplio
- Prosperidad, bienestar general (CSJN, EEUU)

El fundamento constitucional argentino del poder de

policía se encuentra en el art. 14 de la CN que limita el
ejercicio de los derechos de los ciudadanos a las leyes
que lo reglamenten. Si bien, no se habla explícitamente
desde el nacimiento de la historia constitucional
argentina a nuestros tiempos (salvo algunas excepciones)
del poder de policía, sí hubo una recepción iusfilosófica
del mismo, desde que deja en claro el artículo
mencionado la postura de la Carta Fundamental acerca
del carácter relativo de los derechos.
 Base normativa argentina
- Del juego armónico de los arts. 14, 17, 18, 19 y 28 de la
CN podemos afirmar que los derechos garantizados por
la constitución a los individuos no pueden ser limitados
sino por una ley, la cual no puede alterarlos.
- Art. 75 incs. 18 «cláusula del progreso» y 19 «cláusula
nuevo progreso» de CN
- Art. 75 inc. 30 CN –mención expresa-

- Problemática de la competencia… distribución

constitucional (Nación, provincia, municipio)
- Poder no delegado por las provincias (arts. 121 y 126 CN)
- Poder delegado a Nación (art. 126 CN)
- Poderes concurrentes (ejercido indistintamente por Nación
o Provincias aunque con prevalencia del poder federal –
art. 31 CN-)
Evolución jurisprudencial argentina
La CSJN, desde su nacimiento a nuestros días, ha
variado a su interpretación del concepto de poder
de policía.
• 1er etapa… Concepto restringido – Inexistencia
de derechos absolutos
– CSJN: 7:152. Caso Plaza de Toros (1868)
• una empresa acciona contra el Estado Provincial alegando
que la legislación que había prohibido la actividad importaba
una restricción injustificada a su establecimiento industrial.
La Corte sostuvo que era un poder reservado de las
provincias el de la reglamentación de los derechos por
razones de seguridad, salubridad y moralidad, y rechazó el
planteo.
– CSJN: 51:274. Caso Saladeristas de Barracas (1887)
• reclamaron la indemnización de daños y perjuicios causados
por la sanción de una ley de la provincia en la que se prohíbe
la faena de los saladeros ubicados en la localidad de
Barracas. CSJN rechaza la demanda.
Evolución jurisprudencial argentina
• 2da etapa… limitación a la libertad contractual
– CSJN: 136:170. Caso Ercolano c. Lanteri de Renshaw
(1922)
• amplió su concepto sobre el poder de policía considerando
que el Estado también debe intervenir y proteger los
intereses económicos de la comunidad. Con ese fundamento
rechaza la demanda que se entabla contra él en un caso que
nace a raíz de la sanción de una ley (ley 11.157) que
congelaba los precios de los alquileres por el transcurso de 2
años, ante la escasez de vivienda de la época.
• Carácter temporal de la medida
– Caso Avico con De la Pesa (1934)
• Ley fija tope a intereses que percibían los acreedores
hipotecarios en función de la finalidad social de la propiedad
atento crisis habitacional.
Evolución jurisprudencial argentina
• 3ra etapa… Cargas sociales y económicas
– Caso Swift de LP c/ Gobierno Nacional (1934)
• Validez constitucional de la legislación de control del
comercio de carnes
– CSJN: 199:483. Caso Inchauspe Hnos., Pedro c.
Junta Nacional de Carnes (1944)
• Validez de la ley 11.747 de 1933 que imponía la
detracción del 1,5 % sobre las ventas de ganado para
ser destinadas a la Junta Nacional de Carnes,
asignándose por igual valor acciones de ese ente al
productor que realizaba la venta. La CSJN entiende que
esa forma de intervención estatal no trascendía las
limitaciones admisibles conforme el art. 28 CN
Evolución jurisprudencial argentina
• 4ta etapa… Actividad de fomento
– CSJN: 247:121. Caso Cine Callao (1960)
• El Estado obliga a que los propietarios de salas
cinematográficas contraten artistas de "números vivos" a fin
de que éstos actúen en dichas salas, en lo que el legislador
había instituido como "un sistema especial destinado a
promover la ocupación en lo concerniente a los trabajadores
del espectáculo público".
• 5ta etapa… urgencia y emergencia
– Caso Peralta (1990) y siguientes
• Se habilita la postergación de los derechos dentro de ciertos
límites razonables (siempre que existan razones de interés
público justificantes, sin supresión de garantías)
• Se admite constitucionalmente paliar crisis económicas
mediante DNU (en el caso el DNU se aplicó sobre depósitos
bancarios superiores a $ 1000 y ordenaba su devolución en
bonos que, luego, al liquidarse valieron el 50% del valor
afectado)
 Policía y Poder de Policía
• Poder de policía
– Actividad de restricción y limitación de derecho en tutela de
los derechos y del interés general
– Elementos
• Subjetivo
– Congreso (arts. 14, 19 y 28 CN)
– Excepcionalmente: DNU (99 inc. 3 CN) y Decretos delegados (76)
• Teleológico (fin)
– Coordinación de los derechos de particulares entre sí y con el interés
público
• Objetivo
– Se expresa por medio de leyes o reglamentos
• Policía
– Actividad administrativa que ejecuta las normas dictadas en
ejercicio del poder de policía (99 inc. 2: reglamentos; o actos
administrativos)
– Por su forma puede ser de observación, de prevención o de
represión o sancionatoria
 Medios de policía
• Normativos o formales
– Reglamentos de policía – edicto de policía – orden de
policía
• Ejecutivos o de coacción
– Obligación de informar
• Nacimiento, matrimonio, fallecimiento, cambio domicilio
• Por razones de seguridad (hoteles, médicos ante heridas de
arma)
– Autorización
– Permiso
– Licencia
– Habilitación
– Actividad preventiva (inspecciones y vigilancia)
– Actividad coactiva (ejecución directa y forzada de actos)
 Medios de policía
• Sancionatorios
– Acto de un órgano estatal que deriva de un evento
dañoso, actuando en función administrativa, como
consecuencia de la violación de un deber impuesto
normativamente
– Límites
• Legalidad (14 y 19 CN)
• Discrecionalidad … elige entre 2 o + soluciones legítimas
• Razonabilidad (28 CN): finalidad de la restricción o
sanción, proporción, exceso de limitación o punición,
violación de la igualdad
• Intimidad (19 CN)
– Diferencia entre falta y contravención; y con delito
– Revisión judicial
 Clases de sanciones administrativas
• Según su alcance
– Correctivas
• Elementos: generalidad de su aplicación, exterioridad, su
finalidad es proteger directamente los intereses sociales
– Disciplinarias: Empleo público
– Fiscales : Implica la defensa pecuniaria del Estado
• Según su origen
– Reglamentarias: multa, arresto, decomiso, clausura,
suspensión, cesantía, etc.
– Ejecutivas
– Contractuales: penalidades previstas en contratos o
pliegos
 Cargas públicas
• Prestaciones personales
– Se refiere a un servicio personal exigido al
ciudadano (servicio militar obligatorio, presidente
de mesa electoral, etc.)
– Intransferible, legalidad, igualdad, temporal o
transitoria, no debe ser gratuito
• Prestaciones reales
– Puede implicar:
• Entrega de una cosa (obligaciones tributarias)
• Delimitaciones al contenido normal de los derechos
privados (prohibición altura de edificación)
• Limitaciones al derecho de propiedad en razón del
interés público (restricción, servidumbre) indemnización
sólo de los daños
 Policía de emergencia
• Se trata de las emergencias… son situaciones anormales
o casos críticos que, previsibles o no, resultan
extraordinarios y excepcionales. Existe consenso en
señalar que el estado de emergencia constituye una
especie del género estado de necesidad, que importa
una situación de hecho conforme la cual se encuentra
realmente comprometida la subsistencia misma del
estado y su régimen político, o que linda con un
insoslayable riesgo de caos social.
•
• La doctrina denominada 'derecho de emergencia', gira
en torno a cuatro elementos fundamentales:
a) situación que exige una rápida respuesta estatal,
b) acto necesario para enfrentarla,
c) sujeto necesitado - estado, y
d) derecho de necesidad que atienda la problemática de la
situación descripta.
 Policía de emergencia
Implica que:
- Ante un acontecimiento extraordinario
- Se intensifican las prerrogativas que se ejercen
- A través de técnicas extraordinarias, inadmisibles
en circunstancias normales, pero legítimas
- Debilitando o restringiendo derechos o
simplificando procesos administrativos

Procedimientos de urgencia o emergencia

- DNU, decretos delegados, contratación directa,
etc.
 La urgencia
• Tiempo como determinante de la urgencia
• Insuficiencia de los medios normales + eficacia de la
labor administrativa
• Urgencia y emergencia son conceptos distintos
• Urgencia… exigencia repentina que implica un peligro
inminente que no admite tiempo para deliberar, una
necesidad colectiva, súbita, grave que debe satisfacerse
con disposiciones que faltan en la legislación normal.
• Emergencia… se vincula con el contenido de la
regulación: una intensa restricción de los derechos
individuales
• Puede haber urgencia sin emergencia (contratación
directa) o emergencia sin urgencia (ley de reforma del
estado)
 La urgencia
Rasgos distintivos
• Transitoriedad
• Finalidad: superación de la crisis
• Procedimientos excepcionales y previstos en el
ordenamiento normativo
• Las prerrogativas no deben ser ilimitadas
• Uso de los procedimientos debe ser proporcional a la
intensidad de la crisis a enfrentar

Para la CSJN, se justifican los DNU:

- Situaciones de grave riesgo social que asumiera la
calidad de pública y notoria
- Supuestos en los que los procedimientos normales de
producción normativa son inaplicables
 Control
• Por el Congreso
• DNU y decretos delegados…arts. 99 inc. 3 y 76 CN + ley
26122 (aprobación o rechazo)
• Contrataciones… leyes de administración financiera,
presupuesto, cuenta de inversión, comisiones
especiales + órganos de control interno y externo

• Por el Poder Judicial ante casos planteados

• Revisar lo actuado
• Reparación de daños
• Exigencia de motivación
• Cumplimiento de los procedimientos pertinentes
• Control de legalidad y razonabilidad
 Control
Sólo debiera considerarse justificada la emergencia y
urgencia si existen circunstancias fácticas
excepcionales, si no contradice el principio de
legitimidad y validez del Estado de Derecho que se
asienta en el reconocimiento y vigencia de los
derechos humanos y en el ejercicio limitado y
controlado del poder.

• Art. 30 del Pacto de San José de Costa Rica

• Las restricciones permitidas, de acuerdo con esta
Convención, al goce y ejercicio de los derechos y
libertades reconocidas en la misma, no pueden ser
aplicadas sino conforme a leyes que se dictaren por
razones de interés general y con el propósito para el
cual han sido establecidas.
 Control
• Art. 27 del Pacto de San José de Costa Rica – Suspensión de garantías
1. En caso de guerra, de peligro público o de otra emergencia que amenace
la independencia o seguridad del Estado Parte, éste podrá adoptar
disposiciones que, en la medida y por el tiempo estrictamente limitados a
las exigencias de la situación, suspendan las obligaciones contraídas en
virtud de esta Convención, siempre que tales disposiciones no sean
incompatibles con las demás obligaciones que les impone el derecho
internacional y no entrañen discriminación alguna fundada en motivos de
raza, color, sexo, idioma, religión u origen social.
2. La disposición precedente no autoriza la suspensión de los derechos
determinados en los siguientes artículos: 3 (Derecho al Reconocimiento de
la Personalidad Jurídica); 4. (Derecho a la Vida): 5 (Derecho a la Integridad
Personal); 6 (Prohibición de la Esclavitud y Servidumbre); 9 (Principio de
Legalidad y de Retroactividad); 12 (Libertad de Conciencia y de Religión); 17
(Protección a la Familia); 18 (Derecho al Nombre); 19 (Derechos del Niño);
20 (Derecho a la Nacionalidad), y 23 (Derechos Políticos, ni de las garantías
judiciales indispensables para la protección de tales derechos.
3. Todo Estado Parte que haga uso del derecho de suspensión deberá
informar inmediatamente a los demás Estados Partes en la presente
Convención, por conducto del Secretario General de la Organización de los
Estados Americanos, de las disposiciones cuya aplicación haya suspendido
de los motivos que hayan suscitado la suspensión y de la fecha en que haya
dado por terminada tal suspensión.
 Fomento
Implica la expansión de los derechos de los
particulares por razones de interés público.
Es la acción de promoción de actividades privadas
que satisfacen necesidades públicas o son de interés
general.

Desde caso Cine Callao (1960) la CSJN considera que

el poder judicial no puede pronunciarse sobre el
mérito o eficacia de los medios elegidos por el
legislador para alcanzar los fines propuestos. Sólo
debe verificar que los derechos afectados no sean
desnaturalizados por la ley y que esta guarde cierta
proporcionalidad con los fines a alcanzar.