ANÁLISIS DEL TEXTO LA FUNCIÓN ADMINISTRATIVA:

Autor: Cristhian Guzmán Napurí.

Para entender el Derecho Administrativo, es necesario comprender que es la función

administrativa. Como también que la Administración Pública no es lo mismo que Estado.

Asimismo, la Ley del Procedimiento Administrativo General, no define de manera expresa que
es lo que debe entenderse por Administración Pública, limitándose a enumerar lo que la
norma considera que constituyen entidades de la Administración Pública.

Finalmente, nuestras normas no definen cabalmente que es lo que debe entenderse por
función administrativa, no obstante mencionarla en reiteradas oportunidades, en diversas
normas legales.

La definición orgánica confunde la Administración Pública con el Estado. Porque hay entidades
del Estado que no son Administración Pública, y entidades administrativas que no forman
parte del Estado.

El Estado se define como una entidad jurídica con poder sobre un territorio, una población y
un poder político.

 El poder político se caracteriza por la coerción legitimada por el Derecho.

 El Estado de Derecho protege los derechos fundamentales de los ciudadanos.
 El Estado de Derecho se basa en la separación de poderes: legislativo, ejecutivo y
judicial.

EL ESTADO Y EL DERECHO:

El Estado se somete al ordenamiento jurídico para proteger los derechos de los ciudadanos, y
la Constitución Política es la norma jurídica que regula el poder político en un Estado de
Derecho.

De esta forma la separación de poderes asegura el equilibrio entre las funciones del Estado,
que son:

 Legislativa: crear leyes.

 Ejecutiva: aplicar las leyes.
 Judicial: resolver controversias.


ORIGEN DE LA SEPARACIÓN DE PODERES:

La idea de la separación de poderes se remonta a Aristóteles, quien mencionó tres direcciones

del poder del Estado: legislar, mandar y juzgar. Montesquieu es considerado el principal
defensor de la separación de poderes, se basó en las ideas de Harrington, Bolingbroke y John
Locke.

IMPORTANCIA DE LA SEPARACIÓN DE PODERES:

 Evita la acumulación de poder en una sola persona o grupo.

 Previene la tiranía y el despotismo.
 Garantiza un gobierno equilibrado y justo.
MONTESQUIEU Y LA SEPARACIÓN DE PODERES:

Montesquieu buscaba un equilibrio de poderes, ausente en Locke, a través de dos facultades:

 Estatuir: crear leyes (poder legislativo).

 Impedir: vetar actos de otros órganos.

La evolución del principio ha sufrido modificaciones, especialmente en Europa, donde las

funciones del Estado se comparten y controlan mutuamente. Y la aplicación de los principios
como la interdependencia entre órganos dan lugar a diferentes sistemas de gobierno
(presidencialismo, parlamentarismo).

LA FUNCIÓN ADMINISTRATIVA.

DEFINICIÓN

La doctrina hace referencia de manera reiterada a la distinción entre función administrativa y

Administración Pública, definiendo esta última como compuesta por aquellas entidades que
realizan función administrativa, al margen de su estructura. Y es que, como lo hemos señalado
anteriormente, existen entidades que desarrollan funciones administrativas, que no forman
propiamente parte del Estado. A su vez, existen entidades y órganos del Estado que no ejercen
función administrativa, sino de otra índole.

Administración Pública. - Compuesta por aquellas entidades que realizan función

administrativa, al margen de su estructura. A su vez, existen entidades y órganos del Estado
que no ejercen función administrativa, sino de otra índole.

CRITERIOS DE TIPO POSITIVO PARA DIFERENCIAR LAS FUNCIONES PÚBLICAS:

- El criterio orgánico o estructural y

- El criterio material o sustancial, que fueron empleados durante mucho tiempo en el
derecho comparado, pero que hoy se encuentran en crisis.

En este orden de ideas es necesario señalar que la Ley de Procedimiento Administrativo

General es de aplicación para todas las entidades de la administración pública. Sin embargo,
no establece que debe entenderse propiamente por Administración Pública, sino que la define
a través de las entidades que la conforman, empleando un criterio meramente orgánico, que
incluye a diversas entidades del Estado, como el Congreso o el Poder Judicial, las cuales no
poseen como función matriz a la administrativa, no obstante que la misma se desarrolla
también al interior de dichas entidades.

La función administrativa, trasciende al Poder Ejecutivo e incluso al Estado.

La función gubernativa, le corresponde solo al Poder Ejecutivo y al Presidente de la República.

INCOMPATIBILIDAD CON LAS FUNCIONES LEGISLATIVA Y JURISDICCIONAL:

Los conceptos existentes de función administrativa son incompatibles con las funciones
legislativa y jurisdiccional. La doctrina busca un nuevo concepto de función administrativa sin
modificar las otras dos.

La función administrativa no se limita al Poder Ejecutivo.

Entidades como los entes constitucionales y las entidades descentralizadas también la ejercen.

No todas las actividades del Poder Ejecutivo son administrativas, algunas son de carácter
gubernativo.

CARACTERÍSTICAS DE LA FUNCIÓN ADMINISTRATIVA:

Trasciende al Estado: puede ser realizada por particulares mediante delegación, autorización o
concesión.

- Es instrumental: busca el cumplimiento de los fines del Estado.

- Es permanente: se desarrolla de forma continua e ininterrumpida.
- Es concreta: se refiere a casos específicos.
- Es variable: se adapta a las necesidades cambiantes de la sociedad.

EL ÁMBITO DE LA FUNCIÓN ADMINISTRATIVA

 Se desarrolla en el ámbito de las labores cotidianas de interés general.

 Implica el manejo de estas labores con las facultades concedidas al ente que las
realiza.
 Se relaciona directamente con los particulares en general.
 Se distingue de las actividades de interés general reguladas por la Administración
Pública.

CARACTERÍSTICAS DE LA FUNCIÓN ADMINISTRATIVA:

Permanente: se desarrolla de forma continua e ininterrumpida.

Concreta: se refiere a casos específicos.

Variable: se adapta a las necesidades cambiantes de la sociedad.

Afecta directamente a los particulares: sus decisiones impactan en la vida de las personas.

Sujeta a control: puede ser revisada por la función jurisdiccional y otros mecanismos de
control.

DIFERENCIAS DE LA FUNCIÓN ADMINISTRATIVA CON OTRAS FUNCIONES DEL ESTADO:

Función legislativa: se enfoca en la creación de leyes y organización del Estado.

Función gubernativa: se enfoca en la dirección del Estado en su conjunto.

Función jurisdiccional: se enfoca en resolver conflictos y no es susceptible de revisión por

otros poderes.

EL PRINCIPIO DE LEGALIDAD EN LA FUNCIÓN ADMINISTRATIVA:

La función administrativa está sujeta al ordenamiento jurídico, especialmente a la ley.

La ley determina los alcances de la competencia de la Administración Pública.

El principio de legalidad es el más importante del Derecho Administrativo.

Implica que las autoridades deben actuar con respeto a la Constitución, la ley y el derecho.

Deben actuar dentro de las facultades que les están atribuidas y de acuerdo con los fines para
los que fueron conferidas.

CARACTERÍSTICAS DEL PRINCIPIO DE LEGALIDAD:

 La Administración Pública se sujeta a la ley, emitida por el Parlamento.

 La Administración Pública no goza de la libertad negativa como los particulares.
 Solo puede hacer aquello para lo cual está facultada en forma expresa.

EL CONTROL DE LA FUNCIÓN ADMINISTRATIVA:

La función administrativa está sujeta a diversos mecanismos de control. Estos mecanismos son
necesarios para asegurar un comportamiento adecuado de la Administración Pública.

EXISTEN TRES TIPOS PRINCIPALES DE CONTROL:

Control político: realizado por el Parlamento a través de diversos mecanismos.

Control judicial: realizado por el Poder Judicial a través de la revisión judicial de las
actuaciones administrativas.

Control administrativo: realizado por organismos administrativos como la Contraloría General

de la República.

También existe el control social o ciudadano, ejercido por los particulares a través de diversos
mecanismos.

IMPORTANCIA DEL CONTROL:

El control es medular en el Estado de Derecho.

Sin control, la Administración Pública podría actuar de manera arbitraria.

El control asegura que la Administración Pública actúe de acuerdo a la ley y en el interés

público.

ACTIVIDAD DE LIMITACIÓN DE DERECHOS:

La Administración Pública tiene la facultad de limitar derechos, tanto fundamentales como no,
para proteger el interés general.

Esta actividad se conoce como actividad de policía o actividad de limitación de derechos.

No sustituye la actuación de los particulares, solo la restringe.

Ejemplos de la actividad de limitación de derechos:

  Otorgar autorizaciones, licencias y permisos.
 Establecer prohibiciones.
 Imponer obligaciones de dar o hacer.

¿PUEDEN LIMITARSE TODOS LOS DERECHOS?

No todos los derechos pueden ser limitados. Existen derechos absolutos que no admiten límite
alguno, como:

 Igualdad ante la ley

 Libertad de conciencia
 Nacionalidad

RESERVA SOBRE CONVICCIONES

- No ser sometido a tortura o tratos inhumanos

- La Administración Pública y el Estado no pueden limitar estos derechos.
- Derechos con limitaciones específicas:

Libertad de información: no admite limitación administrativa ni censura previa.

Inviolabilidad de las comunicaciones: solo puede ser intervenida por orden judicial.

PARÁMETROS PARA LA ACTIVIDAD LIMITADORA DE LA ADMINISTRACIÓN:

- La actividad limitadora de la Administración Pública no puede ser arbitraria.

- Debe estar basada en la ley y no puede ser atribuida por normas de menor rango.
- No puede afectar al contenido esencial de los derechos fundamentales.
- Debe respetar los principios de razonabilidad y proporcionalidad.

PRINCIPIO DE PROPORCIONALIDAD:

El medio empleado debe ser adecuado a la finalidad.

Se compone de tres criterios:

Idoneidad: el medio debe ser capaz de alcanzar la finalidad.

Necesidad: no debe existir otro medio menos gravoso para alcanzar la finalidad.

Ponderación: se debe comparar la utilidad de la medida con los derechos que se limitan.

Actividad prestacional de la Administración Pública:

Se refiere a la gestión de los servicios públicos. Pero no es la única función de la Administración

Pública. Un servicio público es una prestación obligatoria, individualizada y concreta de bienes
y servicios para satisfacer necesidades de la comunidad.

Se define por ley y no debe afectar derechos fundamentales.

La regulación intensa permite que el servicio público sea prestado por el Estado o por
particulares. Las empresas que prestan servicios públicos desempeñan función administrativa
por mandato legal.

Si el servicio público se privatiza, deja de ser una actividad propia de la Administración Pública.

ACTIVIDAD DE FOMENTO

Consiste en acciones de la Administración Pública para promover actividades de interés

público por parte de los particulares. No implica una imposición, sino una ayuda.

Se realiza a través de diversas modalidades de incentivos:

Incentivos económicos: subvenciones y subsidios (beneficio económico directo).

Incentivos jurídicos: convenios de estabilidad o simplificación administrativa (no generan

beneficio patrimonial directo).

Incentivos honoríficos: condecoraciones y premios (no tienen valor económico).

ACTIVIDAD NORMATIVA DE LA ADMINISTRACIÓN PÚBLICA

Consiste en la emisión de normas jurídicas de rango secundario (inferiores a la ley). Estas

normas se denominan reglamentos, estos pueden ser:

Complementarios: para hacer operativas las leyes.

Autónomos: no requieren de una ley a la cual reglamentar.

La actividad normativa de la Administración no es una intromisión en la función legislativa del

Parlamento. Las normas de la Administración Pública son siempre subordinadas a la ley.

No pueden modificar o dejar en suspenso una ley. Los decretos legislativos y de urgencia son
emitidos por el Gobierno, no por la Administración, y tienen rango de ley.

ACTIVIDAD SANCIONADORA DE LA ADMINISTRACIÓN PÚBLICA

Permite sancionar a los particulares por infracciones que no son delitos. Se basa en principios
que protegen al particular de actos arbitrarios. No implica impartir justicia ni aplicar penas
privativas de libertad. Las decisiones de la Administración pueden ser revisadas por el Poder
Judicial.

ACTIVIDAD CUASIJURISDICCIONAL DEL ESTADO

La Administración Pública puede resolver controversias entre particulares o entre estos y el

Estado. Se utiliza el procedimiento administrativo trilateral.

Las decisiones son revisables por el Poder Judicial, que se realiza a través de tribunales
administrativos o entes colegiados.
No debe confundirse con la función jurisdiccional. La función jurisdiccional es exclusiva de los
entes definidos por la Constitución. Sus decisiones generan cosa juzgada.

ACTIVIDAD ARBITRAL DE LA ADMINISTRACIÓN PÚBLICA

Esta actividad es controvertida, toda vez que implica la resolución definitiva de controversias
entre particulares. La decisión es vinculante para las partes.

Se diferencia de la actividad cuasijurisdiccional por el efecto de cosa juzgada.

El arbitraje se considera jurisdicción por la Constitución. Si la Administración Pública actúa

como árbitro, no ejerce función administrativa. Pero existen excepciones, como la
administración de arbitrajes o el arbitraje popular. No hay materias específicas en las que la
Administración Pública actúe como árbitro.

CONCLUSIONES

Definir la función administrativa es complejo:

Es preciso reconocer que definir el contenido de la función administrativa no es una tarea fácil,
en especial si se tiene en cuenta que paulatinamente la función ejecutiva propiamente dicha
conforme las actividades de la Administración Pública se han ido incrementando y
diversificando. De hecho, como lo hemos demostrado, la función gubernativa o política y la
función administrativa, tradicionalmente componentes de la función ejecutiva, son
actualmente tan diferentes entre sí que resulta por demás discutible seguir manteniéndolas
juntas.

Por otro lado, es preciso establecer con claridad los elementos diferenciales de la función
administrativa.

En primer lugar, si bien es una función pública de interés general, pero no es privativa del
Estado, pudiendo ser ejercida por los particulares mediando autorización del mismo. En
consecuencia, resulta evidente que la Administración Pública no se encuentra íntegramente al
interior del Estado, siendo erróneo identificar ambos conceptos.

En segundo lugar, la función administrativa tiene relación directa con los administrados, de tal
manera que las actividades que desempeña la Administración Pública los afectan de manera
directa. Asimismo, dicha función se encuentra sometida al principio de legalidad, y en especial,
a la ley emanada del Parlamento.