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El Derecho Administrativo es la rama del Derecho público que rige la actividad concreta
y practica que el Estado realiza para el cumplimiento inmediato y directo de sus
cometidos. Es el conjunto de normas que tienen por objeto la Administración del Estado.
Vale decir:
- Regula la interacción jurídica entre el Estado y los particulares, como también la
relación entre estos últimos.
- Regula la estructura, funcionamiento y creación de servicios públicos.
- Ejerce una función jurisdiccional en lo que respecta a los actos que emanan de la
Administración y el control debido hacia estos en caso de vulneración a los
particulares.
Por lo tanto, la organización, estructura y funcionamiento de los organismos del Estado
forman parte del Derecho Administrativo.
La Administración del Estado o Administración Pública corresponde al conjunto de
órganos y personas jurídicas que están bajo la dependencia o supervigilancia del
Presidente de la República, y que responden a una finalidad de interés público. Por lo
mismo, son las encargadas de elaborar políticas públicas.
Dentro de la Administración Pública, hay normas, a propósito de las leyes que se han
dictado, que tienen una materialización en reglamentos, lo que permite darle ejecución a
cada una de estas medidas. La propia administración del Estado se va a regular según lo
que establezca la ley.
La Administración Pública está para satisfacer las necesidades generales de la población.
En otras palabras, tienen el cometido de suplir necesidades que se extienden por el
tiempo.
El Derecho Administrativo regula las relaciones entre los particulares, y los particulares
con el Estado, los cuales deben someterse a una serie de normas administrativas que
limitan las actividades de estos. Eso sí, las normas vinculadas al Estado no lo limitan a él,
sino que le hacen entrega de competencias específicas.
El Estado es una sociedad territorial jurídicamente organizada con poder soberano que
persigue el bien común.
La ley es aquella que establece los cometidos estatales, al ser esta una declaración de la
voluntad soberana. La actividad esencial del Estado es la ley. Y, como el DA regula las
relaciones entre los particulares, tiene relación con este cometido, ya que el Estado tiene
como fin el bien común, y para eso, sus cometidos deben estar en la ley, y no en otra
parte.
Esta función del Estado se llama función legislativa, la cual tiene el objetivo de cumplir
con los mandatos legislativos para llevar a cabo el bien común. En otras palabras, es
aquella que establece por vías generales y obligatorias las normas a las que ha de
ajustarse los miembros de la comunidad, la que manifiesta la voluntad del Estado, mas no
su acción, esto pues, está se agota al dictarse la ley. Hacen referencia a un tipo de
conducta.
La función ejecutiva tiene por objeto la ejecución de las leyes en un sentido amplio, a
través de actividad jurídica (dictar normas jurídicas de rango inferior a la ley que regulen
una determinada actividad) y actividad material (realizar la actividad en si misma).
No puede existir el funcionamiento o servicio de un organismo del Estado si no hay una
ley que así lo señale.
La función jurisdiccional es aquella que aplica la ley a un caso concreto con la
intervención de un elemento litigioso, la cual se agota al momento de dictarse el fallo.
Las funciones del Estado no implican que estas se deban identificar con los Poderes del
Estado. Así, el Poder Ejecutivo está controlado por el Presidente, lo que es distinto a la
función ejecutiva; la función legislativa no está necesariamente entregada al Congreso
Nacional, y; la función jurisdiccional esta entregada a diversos organismos que no
necesariamente son parte del Poder Judicial.
Sin embargo, la función ejecutiva no se entiende cumplida o agotada sino cuando sea
ejecutada o realizada su tarea, la cual implica que esta es permanente: la función
ejecutiva son actos de ejecución que puede llegar hasta las funciones más humildes, y su
ejecución requiere de una actividad permanente a lo largo del tiempo.
La actividad de origen administrativa es jurídica y material. La primera, se hace a través
de actos generales como son los reglamentos y actos particulares, que corresponden a
actos administrativos. Esta última es de dos tipos: de servicio público, como prestaciones,
o de limitación de particulares. Todo esto se realiza a través de la organización
administrativa.
Las materias de ley son tantas, que prácticamente no hay materias de reglamento actual.
Existen reglamentos autónomos y subordinados (ejecutan la ley). En la práctica, no hay
reglamentos autónomos, porque la ley regula materias tan amplias que no quedo nada
para los reglamentos.
La organización administrativa es la potestad publica que se tiene para crear, modificar
o extinguir organismos que cumplan la función administrativa. Está compuesta por leyes
que miran a un ente particular, la administración del Estado, el cual requiere que se
ejecuten cada una de las normas que están establecidas para sus funciones.
El art. 6 y 7 CPR es de vital importancia, porque dan marcos de acción para los órganos
del Estado para actuar a la vía del Derecho (principio de juridicidad).
Fundamento jurídico: El art. 3 CPR se refiere a la forma del Estado de Chile y su
administración, pudiendo ser territorialmente y funcionalmente descentralizada, o
desconcentrada.
La descentralización tiene como objetivo hacer entrega de una transferencia de poder
dentro del organismo del Estado, vale decir, el poder se va y queda en otro. Tiene un
marco de acción especifico, y confiere funciones exclusivas al órgano en cuestión. Tiene
como características:
- Tienen personalidad jurídica propia: Apunta a que es un órgano que responde
por sí solo, responde con su propia autonomía política, administrativa y financiera.
En la desconcentración no hay una transferencia de poder, sino una delegación de
poder que está hecha por el legislador. En otras palabras, el poder se ejerce a través de
otro. Tiene como características:
- No tiene personalidad jurídica propia: Apunta a que es un órgano que responde
con la personalidad jurídica y patrimonio del Estado.
El control de la discrecionalidad del acto administrativo se hace mediante un
procedimiento judicial, la cual es la forma que se tiene actualmente de controlar estos
actos. Si hay juicio ordinario, habrá problemas con la legitimación activa, ya que al no
corresponder está a una acción popular, el demandante es indeterminable.
El Gobierno hace alusión a una dimensión política, mientras que la Administración hace
alusión a la ejecución de actos políticos, políticas públicas y ejecución de leyes.
Los actos jurídicos de la administración pueden ser particulares o generales. Estos
últimos corresponden a los reglamentos, los cuales pueden ser autónomos o
subordinados. El reglamento, al igual que la ley, es general, abstracto y permanente,
diferenciándose únicamente de quien dicta cada una.
Se ocupa el termino de “función administrativa “como sinónimo de función ejecutiva,
esto pues, se señala que la ejecución no es la única actividad que realiza la
Administración, pues esta se traduce también en actos materiales, actos administrativos,
normas, entre otras más, y no solo es ejecutar leyes.
La diferencia entre la actividad administrativa y la actividad de los particulares, es que los
particulares actúan por un fin o interés privado, mientras que la administración actúa por
in interés común o público. Esto no signifique que no haya organismos privados que
persigan fines públicos. El interés del particular es un bien que ellos deciden hacer,
mientras que el interés de la administración es aquel que desea la sociedad.
El fin de la actividad administrativa es el bienestar general establecido en los sistemas
democráticos dado por la voluntad popular.
El interés público está respaldado por la legislación, por lo tanto, el Estado utiliza su
actividad administrativa e imperio para ejecutar sus planes. El imperio está vinculado con
el interés público, por lo que la acción de la administración es desinteresada, y varía en
función de la época, ya que la legislación puede coincidir que algo es de interés público
ahora, pero mañana no.
La administración tiene medios que no existen en la actividad privada, como el imperio
público, que es prerrogativa para hacer prevalecer el interés público. Esto es importante
para el Derecho Administrativo, pues todos los efectos provienen de actividad unilateral, lo
que significa que la administración al dictar actos administrativos produce efectos
jurídicos. Hacen prevalecer su decisión o voluntad para llevar a cabo el interés general.
La Administración actúa sometida al Derecho, pero la administración actúa fuera de toda
controversia, actúa sobre su voluntad. El Derecho para la administración es su límite,
pero no su fin, pues el fin de la administración es que se cumpla el interés público, y el
Derecho es lo que limita a la administración. Además, es su fundamento, porque la
Administración actúa para cumplir con los mandatos del legislador, por lo tanto, el
Derecho es su límite y, a la vez, el amplificador de su actuación.
- Su límite dice relación con que el Derecho Administrativo se encuentra sometido a
la regla de Derecho, por lo tanto, la ley o el Derecho fijan sus cometidos en un
margen que este no puede contradecir, ya que atentaría contra el principio de
legalidad. De suceder lo anterior, se vería afectado el Estado de Derecho, aquel
que reconoce y tutela los derechos públicos subjetivos de los ciudadanos. Para
evitar lo anterior, es que el Derecho Administrativo debe garantizar a los
particulares los medios idóneos para su defensa (acceder a tribunales) y
actuar en el margen de sus potestades públicas.
- El fundamento dice relación con las potestades publicas que se radican en la
Administración, cuya finalidad es hacer prevalecer los cometidos estatales, los
cuales tienen por objeto responder a las necesidades públicas. Esto se realiza
mediante la positivización del Derecho y de la función administrativa, que le
corresponde a la Administración Pública, con el complejo organizativo que ejecuta
los mencionados cometidos.
Autonomía
Independencia del poder central.
Ejemplo: Banco Central y Contraloría General de la República.
REGIÓN
A) Gobernador regional: Es el gobierno de la región -Representan a la ciudadanía que
lo eligió democráticamente-.
El CORE lo fiscaliza
La ciudadanía lo fiscaliza
Control judicial: TER (en primera instancia) y TRICEL (en segunda instancia).
B) Delegado presidencial: Gobierno en la región -Mando político y seguridad pública-.
Constitución de 1980
*Antiguamente al intendente le correspondía el gobierno en la región y gobierno
regional.
*Surge el Consejo Regional como un órgano de representación indirecta, ya que lo
nombran los concejales regionales. Sin embargo, con el pasar del tiempo se toma la
decisión que los CORE deben ser elegidos de forma directa.
Actualidad: Gobernador regional es electo democráticamente (Art. 111 CPR).
Ley 19.175 divide las funciones del intendente entre el Delegado presidencial -
Gobierno en la región- y el Gobernador Regional -Gobierno de la región-.
Art. 13 Ley 19.175 es extremadamente semejante al art. 111 CPR: “La
administración superior de cada región del país estará radicada en un
gobierno regional, que tendrá por objeto el desarrollo social, cultural y
económico de ella.”.
GOBIERNO REGIONAL
CPR: Art. 111, 112, 113, 114, 115 y 115 BIS.
Regulación en Ley 19.175: La Administración de cada región estará radicada en el
gobierno regional.
Competencias Ley 19.175: Art. 16, 17, 18, 19, 20, 20 BIS y 21.
MUNICIPALIDADES
Regulación CPR: Arts. 118 a 122 -delegaciones a comunidades extensas en que la
municipalidad necesita aquello-.
Art. 118 CPR, y art. 1 y 2 Ley 18.695: “Las municipalidades son corporaciones
autónomas de derecho público, con personalidad jurídica y patrimonio propio, cuya
finalidad es satisfacer las necesidades de la comunidad local y asegurar su participación
en el progreso económico, social y cultural de las respectivas comunas.”.
En cuanto a su composición, se encuentran constituida por el alcalde, que es su máxima
autoridad, y el consejo regional.
Regulación LOCM (Ley 18.695): Artículo 3 (Funciones privativas), artículo 4
(Funciones compartidas: Las Municipalidades podrán desarrollar junto a otros
órganos de la Administración del Estado, funciones relacionadas con…).
Art. 3 Ley 18.695: a) Desarrollar el plan comunal de desarrollo; b) Confección del plan
regulador comunal; c) Promoción del desarrollo comunitario; d) Aplicar disposiciones de
transporte y tránsito público; e) Aplicar disposiciones de construcción y urbanización, y f)
Aseo y ornato de la comuna.
Art. 4 Ley 18.695:
- a) La educación y cultura: Municipalidad, Ministerio de educación y el Ministerio
de cultura, artes y patrimonio. Se generan algunas veces departamentos u oficinas
de educación y cultura.
- b) La salud pública y la protección del medio ambiente: La municipalidad,
Ministerio de Salud, los servicios de salud descentralizados. Se comparten las
funciones de salud pública. El Ministerio de Medio Ambiente o la CONAF, el
Ministerio de agricultura.
- c) La asistencia social y jurídica: Corporación de asistencia judicial, el Ministerio
de Justicia. Las Corporaciones de asistencia judicial están supervigiladas por el
Ministerio de Justicia. El Ministerio del Interior, porque dependiendo de los hechos
el Ministerio del Interior tiene facultades para querellarse.
- d) La capacitación, la promoción del empleo y el fomento productivo: El
Sence (Servicio nacional de capacitación y empleo), la CORFO relacionada con el
Ministerio de Economía, FOSI ligado al Ministerio de Desarrollo Social.
- e) El turismo, el deporte y la recreación: El Ministerio de Economía y turismo,
dado que hay departamentos especializados en el turismo en ciertas
municipalidades, SERNATUR (Servicio nacional de turismo), financiando
proyectos particulares.
- f) La urbanización y la vialidad urbana y rural: Ministerio de Vivienda y
Urbanismo.
- g) La construcción de viviendas sociales e infraestructuras sanitarias:
Ministerio de Salud.
Sin perjuicios de las facultades legales para llevar a cabo un proyecto, se requiere de
recursos para ejecutarlo. Ante ello, la municipalidad puede postular al FNDR que
administra el GOR para el financiamiento de dicho proyecto, aludiendo a los beneficios
que traería a la comunidad.
También, y según lo señalado en el art. 8 bis Ley 18.695, se hace referencia a la
posibilidad de que el gobierno regional pueda establecer con las municipalidades
convenios de inversión. Es decir, que el gobierno regional se comprometa a financiar
parte de la inversión pública que pudiese considerar la municipalidad relevante. Estos
convenios pueden referirse al financiamiento de programas sociales o de compra de
materiales e infraestructura.
Son corporaciones autónomas, descentralizadas territorial y funcionalmente -tienen
competencias en el territorio y competencias exclusivas-.
Tienen libertades: Reglamento, crear departamentos -ciertos deben existir por ley
u operaría una acusación constitucional por notable abandono de deberes-,
discrecionalidad para tomar decisiones -todas facultades otorgadas por ley-.
Desarrollo de la política pública en las comunas -poseen elección directa-: Alcalde -
Jefe de servicio de la Municipalidad- y Concejales.
PIERRY
ÁMBITO DE LA LEY.
I) Estado de Derecho y Principio de Legalidad
Funciones estatales
A) Función Legislativa (en principio es general y abstracta): Consiste en establecer,
por vía general y obligatoria, las normas a que debe ajustarse la conducta de los
miembros de la comunidad -su característica fundamental es la generalidad y
obligatoriedad-. -declaraciones abstractas, generales y permanentes-.
La ley fija los cometidos estatales, pero no su acción -por legitimidad democrática en
representación del poder soberano-.
Quorums: LIC 4/7 – LOC y LQC mayoría absoluta – Demás leyes necesitan la
mayoría de los presentes en la cámara.
o Comentario 1: Las LOC se basa en el sistema francés y español, donde
también tienen un quorum de mayoría absoluta. Sin embargo, antes no
se cumplía aquello.
o Comentario 2: Las LOC una vez promulgadas, no tienen un rango
jerárquico superior, puesto que una ley no puede ser considerada ilegal
por contradecir otra ley. De tal manera que se soluciona aplicando la regla
general de interpretación -aunque el TC podría declarar que una Ley
ordinaria deba ser regulada en LOC, por tanto, no se transformaría en
Ley-.
o Comentario 3: Resulta difícil determinar si una materia debe ser objeto
de una ley ordinaria o de una ley orgánica constitucional. (Por ejemplo: el
Artículo 118 señala que una LOC regulará las funciones y atribuciones de
las municipalidades, pero en dicha ley, se regulan materias que van más
allá de aquel mandato - ¿Dichas materias corresponden a LOC?).
Problemática: Cuando se pretenda modificar algunas de estas
materias contenidas en LOC, las cuales pudieron haber sido
reguladas en leyes ordinarias de menor quorum.
Ley y reglamento autónomo en la Constitución Política: ¿Cuáles son los ámbitos de
ley sobre las materias sobre las que puede legislarse?
Sistema legal de la Constitución: Dominio legal máximo -sólo pueden ser materias de
ley las materias que señala su texto-. -a diferencia del dominio legal mínimo de la CPR de
1925, en donde había materias que podían ser, por tanto, materias de ley o reglamento-.
El consejo del Estado estimaba conveniente un dominio legal mínimo para la CPR
de 1980-tanto porque no ha generado problemáticas, como también que
determinadas materias importantes pudiesen ser reguladas por reglamento-.
Profe Pierry: El dominio legal máximo regulado por la CPR genera anarquía y
complejidad, puesto que la discusión si una materia es ámbito reglamentario o
de ley quedará siempre abierta.
El presidente le corresponde la potestad reglamentaria (art. 32 N°6 CPR):
o Autónoma: Dictar normas jurídicas en aquellas materias que no sean
materia de ley -tiene un rango mayor-.
o Subordinada: Para la ejecución de leyes.
El sistema francés de 1958 buscó que la regla general de normas fueran los
reglamentos:
Discrecionalidad administrativa
La actividad administrativa tiene por objeto, precisamente, el cometido fijado por la ley y
el interés general. Para lo anteriormente señalado, es necesaria cierta flexibilidad.
¿Cómo se logra? A través de la competencia discrecional, en el que la legalidad le
otorga a la Administración un ámbito para actuar libremente.
¿Qué conlleva? La Administración tiene determinadas opciones para decidir -
situaciones discrecionales-, a lo cual, independiente de la decisión tomada en
determinado ámbito, esta será legal.
¿Cuál es su fundamento? Un contrapeso a la rigurosidad de la jerarquía de normas
-CONTRAPESO AL PRINCIPIO DE LEGALIDAD-, como también que la Administración
siempre tiene como último objeto el interés general, siendo que es la misma ley la que
establece cuál es el campo y ámbito de la discrecionalidad.
FUENTES DEL DERECHO ADMINISTRATIVO
A) Formal: Bloque de legalidad (Constitución – Tratados Internacionales – La Ley –
Actividades generales del PDR (Reglamento y DFL) – Actividades de autoridades
inferiores – Actos particulares de la Administración -decreto emergencia o decreto de
urgencia).
B) Material:
1. Doctrina.
2. Jurisprudencia -especialmente relevante en materia de Derecho Administrativo-.
a. En ciertos países hay tribunales contenciosos administrativos.
C) Principios generales del Derecho Administrativo: Ejemplo: Principio de confianza
legítima (Corte Suprema señaló que se adquiere en 5 años: Es el amparo que debe dar
el juez al ciudadano frente a la Administración Pública, la que como ha venido actuando
de una determinada manera, lo seguirá haciendo de esa misma manera en lo sucesivo y
bajo circunstancias similares).
Demuestra la importancia de la jurisprudencia y principios.
Reglamento
¿Qué es un reglamento? Son normas de Derecho objetivo, de tal manera que es
abstracta, general y permanente, con valor subordinado a la ley con propósito de
ejecutarla.
¿Quién posee la facultad de dictar reglamentos?
El Presidente de la República
o Norma legal.
o Norma Constitucional: (Art. 32 N6 CPR)
Fundamento: Antes que nada, hay que señalar que en la historia siempre ha
existido.
Remisión normativa
Característica: Amplía la potestad reglamentaria del Presidente de la República, de
tal manera que no tendría tal facultad si no se hubiera dictado tal norma.
La tesis finalista: El rol del reglamento tiene como propósito último cumplir o
aplicar la ley. Ello implica no sólo desarrollar y detallar los aspectos de la ley, sino
hacer todos los esfuerzos necesarios para llevar adelante su aplicación
La tesis de parámetro estricto: El reglamento sólo puede desarrollar lo ya
legislado; no puede complementar o desarrollar ni innovar en lo ya regulado. La
potestad reglamentaria es una atribución de aplicación, no de complementación.
C) Se encuentra el conflicto sobre su control. Este tiene tres expresiones:
El alcalde
El art. 56 Ley 18.695 señala quién es el alcalde y quienes pueden postular al cargo:
El alcalde es la base y máxima autoridad de la municipalidad, a quién le corresponde su
dirección y administración superior y la supervigilancia de su funcionamiento.
Aparece las facultades del alcalde en el art. 63 Ley 18.695, y son:
a) El alcalde representa judicial y extrajudicialmente a la municipalidad:
¿Qué significa esto? Tiene que ver con 2 conceptos: La demanda, que es
judicial y que se refiere a que el alcalde representa a la municipalidad para
todo ámbito legal, y lo extrajudicial, que se refiere a que el alcalde representa
a la municipalidad en áreas contractuales, fuera de lo jurisdiccional, por
ejemplo, firmar un contrato que adjudica una concesión, o que permite la
transacción de algo.
¿Hay otros actos en que el alcalde tenga injerencia en términos de
representación? El convenio de inversión del art. 8 bis Ley 18.695.
b) Proponer al concejo la organización interna de la municipalidad : Por ejemplo,
hacer la presentación de una oficina o departamento especifico, como un
departamento de diversidad sexual.
c) Remover y nombrar funcionarios públicos : Para que no sea arbitraria, hay
normas en el estatuto administrativo de funcionarios públicos que se deben seguir.
En órganos no descentralizados, al no existir la figura del alcalde, se ocupa la
figura del jefe de servicio.
d) Delegar el ejercicio de parte de sus atribuciones exclusivas en funcionarios
de su dependencia o en los delegados que designe: Se refiere a la posibilidad
de llevar a cabo delegación de funciones, pudiendo haber funcionarios que por
delegación de facultades puedan asumir la presentación y la firma de cierto acto
administrativo. Un decreto alcaldicio que delegue esa facultad puede decirlo.
La delegación es una técnica de reparto de competencias que responde a la
administración propiamente tal, no es originada por ley, sino por la autoridad
administrativa, quien decide que un funcionario pueda tomar ciertas decisiones. Se
encuentra en el art. 41 LOCBGAE, a propósito del Gobernador y sus funciones.
- La delegación de competencias es especifica y es por un tiempo
determinado, pues se agota al dictarse el acto administrativo, y hace responsable
de las decisiones a quien originariamente tiene esas competencias.
- La decisión está tomada por el órgano originario, y el acto como tal es llevado a
cabo por un funcionario.
- ¿Porque no se puede llevar a cabo el reemplazo si la delegación puede solucionar
la inhabilitación de un alcalde? Porque la delegación debe ser especifica, por
ejemplo, firmar todos los permisos de patentes de tal cosa, o que la
administradora municipal lleve a cabo estas firmas.
- Muchas de las facultades que se mencionan, y que se miran desde la
representación se subsumen dentro de lo judicial y extrajudicial, como la firma de
contratos.
- Otra mirada respecto de la delegación y subrogancia, es que los alcaldes son
representantes de la voluntad popular y, por lo mismo, no pueden simplemente ser
reemplazados así tal cual.
Por instrucción de la CGR, la norma establece que, frente a la ausencia del
alcalde de turno, quien lo subroga es aquel que el alcalde haya designado,
pero luego de un cierto tiempo ya no puede seguir subrogándolo, debe
necesariamente subrogar o ser suplente un miembro del consejo municipal,
que es un concejal.
e) Someter a plebiscito las materias de administración local : En Chile no
abunda la facultad de llamar a plebiscito, sino que está bien delimitado a quienes
se dirige los plebiscitos y cómo.
Art. 65 Ley 18.695: Se establecen las materias en las que el alcalde requiere el
acuerdo del concejo municipal para poder llevarlas a cabo.
Se encuentra ligado a la forma en cómo se toman decisiones concejales respecto del
presupuesto municipal, surgiendo cada cierto tiempo críticas sobre cómo se aborda el
presupuesto, las licitaciones, etcétera.
La decisión de los concejales depende de la información que tienen, normalmente aquella
informada por el alcalde.
Estas materias en las que se requiere el acuerdo del consejo municipal son:
- El manejo de bienes municipales.
- Aprobar el plan comunal de desarrollo y el presupuesto municipal, así como
también el plan regulador comunal.
- La expropiación de bienes inmuebles, pues afecta de manera determinante las
arcas de la municipalidad.
- Si bien el alcalde representa judicial y extrajudicialmente a la municipalidad, las
transacciones, tanto judiciales como extrajudiciales deben pasar por el
consejo municipal, como aquella para prevenir un juicio.
En la práctica, frente a estas decisiones incluso los tribunales desconocen si hay un
trámite previo, como en los casos anteriores.
No todos los concejos municipales son integrados por la misma cantidad de concejales,
pues esto depende del nivel de habitantes de la comuna.
El consejo
Art. 79 LOCM: Se refiere a las facultades del concejo municipal.
Las facultades del concejo municipal más relevantes son:
- Elegir quien ocupa el cargo de alcalde frente a la vacancia .
- Debe pronunciarse sobre las materias que deben pasar por aprobación del
concejo del art. 65 Ley 18.695
Para estas materias que requieren aprobación del consejo se señala
expresamente que la votación debe ser a favor o en contra, vale decir, no
se pueden dar peros u observaciones, siendo un reclamo constante por
parte de los concejales.
La función pública
La función pública se refiere al personal de la administración del Estado. Hay que
distinguir tipos de funcionarios, en torno a la relación contractual o vínculo con la
administración del Estado, pues sus cargos se diferencian al tener distintas competencias
asignadas.
- Funcionarios de planta: Son funcionarios permanentes de la administración del
Estado.
- Funcionario de contrata: Son funcionarios que se tienen para ejercer funciones
específicas por un espacio determinado de tiempo, mirando siempre que la labor
que realicen tenga relación con la competencia que realiza el órgano de la
administración del Estado con quien están vinculados.
- Funcionarios de honorarios: Son funcionarios que realizan labores esporádicas
por un tiempo específico, teniendo una época determinada en que terminan.
El estatuto administrativo habla de que tanto el funcionario de planta y contrata son
funcionarios públicos, mientras que los funcionarios de honorarios no se consideran
como funcionarios públicos.
El sistema de funcionarios con una vinculación más intensa, como son los
funcionarios de planta, una vinculación medianamente intensa, como los
funcionarios a contrata y, una relación más laxa o con menos control, que son las
personas que están a honorarios, que en la ley NO son funcionarios públicos más allá
de lo que dice la jurisprudencia; responde a dos sistemas de función pública: El sistema
abierto y el sistema cerrado.
1. Sistema abierto: Supone que todas las personas pueden entrar a la función
pública. Es el sistema que se aplica en EE. UU., Canadá, Inglaterra, Nueva
Zelanda, etc. Viene dado de la estructura de la libertad de poder elegir donde se
trabaja y de la libertad que tiene el empleador de decidir a quién contrata.
2. Sistema cerrado: Surge en Francia ligado a que, para entrar a la función
pública, debe ser parte de una preparación. Esa preparación supone pasar por
la escuela de administración pública. Ese sistema asegura carrera funcionaria, es
decir, que se puede ascender gracias a una experiencia.
En Chile, impera un sistema hibrido.
Pierry
El acto administrativo
El acto administrativo es aquel dictado por la administración, entendiendo a esta ultima
como aquellas personas jurídicas de Derecho Público. Por lo tanto, aquellos actos
dictados por instituciones del Estado que no son de Derecho Público no son actos
administrativos.
- El contrato administrativo no es acto administrativo puesto que el acto
administrativo debe ser unilateral.
- Dentro de la Administración, también hay actos que no son administrativos, como
los actos de gobierno.
Cuando el inmueble amenaza a ruinas, por ejemplo, supongamos que estamos frente a
una casa patrimonial la cual tiene una infraestructura peligrosa que pone en riesgo a los
transeúntes, el director de obras ordena la demolición al propietario y da un plazo, por
ejemplo, “le doy 10 días al particular para la demolición del inmueble”, si el particular NO
cumple el plazo, se ordena la demolición, PERO la municipalidad demuele. Eso se llama
ejecución subsidiaria.
I. Competencia
La competencia es el conjunto de atribuciones que está dotado una autoridad.
Ningún órgano del Estado tiene abstractamente la posibilidad de ejercer todo el derecho
del Estado, NO puede tener todas las competencias de todas las materias que
corresponden al Estado, sino que cada uno tiene una parte de la competencia.
Tradicionalmente la competencia incluye 3 elementos: Territorio, materia y grado.
A) Competencia Territorial
La competencia territorial es el ámbito del territorio geográfico donde puede ejercer su
competencia. Vinculándolo con la ilegalidad, es cuando la autoridad u órgano actúa fuera
de su territorio, se produce un vicio de ilegalidad al invadir el territorio de otra autoridad.
Por ejemplo, si el SEREMI de Valparaíso clausura un restaurant por insalubridad en La
Serena, es ilegal por incompetencia por violación del elemento territorial.
B) Competencia Material
La competencia material está vinculada con el asunto reservado a las autoridades, a la
competencia interna o externa de las autoridades, porque puede haber materias que sean
de competencia de un órgano de otra institución.
Por ejemplo, el cerrar un restaurant por no dar boleta, es competencia de Impuestos
Internos y cerrar el restaurant por materia de salud, es competencia del SEREMI de salud.
Por tanto, si el SEREMI de salud cierra el local porque NO dio boleta es incompetente en
razón de la materia, a pesar de estar en el mismo territorio.
La materia puede estar relacionada también en el mismo servicio, pero en órganos
distintos. Puede haber una autoridad que se preocupa de la higiene y otro que se
preocupa de las condiciones laborales, entonces, el que se preocupa de la higiene no
puede intervenir en la materia del departamento de condiciones laborales.
C) Competencia de Grado
Es la correlación jerárquica de la administración.
Suponiendo que el superior conoce un asunto que la ley le ha entregado la competencia
al inferior. Por ejemplo, hay una violación en el grado cuando la ley le entrega la
competencia al director regional de SII para girar el monto de impuesto, pero finalmente lo
hace el director nacional.
Supongamos también que un director actúa, pero le correspondía por grado al jefe de
departamento.
Ahora, ¿cuál de estas 3 es la menos exculpante? No todas las ilegalidades producen
la nulidad, puede que haya ilegalidades que son meras irregularidades. La menos grave
es el grado porque, de todas maneras, el servicio y el órgano tienen la competencia, es
solo un asunto de jerarquía.
Existe la posibilidad en la competencia del grado de ampliarla o modificarla. Existen dos
leyes fundamentales: La Ley de Procedimiento Administrativo o Ley 19.880 y la Ley
de Bases Generales de la Administración del Estado o Ley 18.575. Hay una cosa que
se denomina delegación, la ley autoriza a delegar. En el art. 41 LOCBGAE se señala
que la competencia es delegable, la regla general es la delegación. Con la delegación
se amplía la competencia del inferior. Otro tema es la llamada desconcentración, que
consiste en que la ley le puede entregar directamente a un inferior una competencia para
destrabar el centro. El presidente de la República también puede delegar.
El otro concepto vinculado a la voluntad jerárquica. La jerarquía implica que el superior
pueda dar órdenes al inferior, pero también puede llevar a cabo la avocación, que
significa que el superior puede atraer hacia sí un asunto que debería resolver el inferior,
es decir, la competencia del inferior se traslada al superior y se avoca el conocimiento de
la materia que es del inferior. Esto es una consecuencia de la jerarquía, pero esto es
salvo que la ley NO ha entregado la competencia directamente al inferior.
Supongamos que está el jefe de departamento y el departamento, entre estos dos hay
una relación jerárquica, eso significa que el jefe manda, da las instrucciones. Pero, como
la competencia está entregada al servicio en general, en principio, cuando la ley no
dispone quien ejerce la competencia, solo la forma interna del funcionamiento del
servicio, el jefe de departamento puede subir el asunto y se lleva a cabo la avocación. En
cambio, si la ley le dio directamente la atribución al inferior, el jefe no puede
avocarse, y solo sigue conservando la potestad disciplinaria. Sigue teniendo la potestad
de mando, pero esta no implica avocar.
Sobre la legalidad de la investidura del órgano, es una cuestión teórica que no tiene
importancia en la práctica. En el fondo, la investidura del órgano significa el funcionario de
derecho, el cual tiene la función que se le ha conferido por la ley.
Esto tiene relación con el funcionario nombrado con vicios susceptibles de anular el
nombramiento. Imaginen que se nombra una persona como jefe de servicio y tiene de
requisito ser abogado, y realmente no lo es, no es la investidura regular del órgano.
Otro tema es el funcionario de hecho, que trata de que la persona está en posición de la
función y la ejerce bajo apariencia de legitimidad. Es una persona que desempeña un
empleo público sin haber cumplido los requisitos legalmente. Se sostiene que el acto
podría ser válido, incluso se dice que cuando el acto debiera de todas maneras ser
dictado, no produce la nulidad. Esto en el caso del registro civil con los matrimonios, ya
que igualmente tenía que ser dictado el acto. Pero, en otro contexto, puede producir la
inexistencia.
II. Forma
La forma hace referencia al procedimiento, relacionándose con la Ley 19.880, ya que la
Administración actúa por medio del procedimiento administrativo. Es, por lo tanto, un
medio de exteriorización de la voluntad de la administración.
La forma es el conjunto de formalidades y trámites a través de los cuales se configura la
voluntad administrativa.
III. Fin
El fin dice relación con que las autoridades deben actuar con finalidad de interés público,
es decir, el interés general debe presidir absolutamente todas las actuaciones de la
Administración.
La ilegalidad del fin se conoce como desviación de poder, y ocurre cuando la
autoridad tiene en vista un fin distinto del interés general. Es decir, es el vicio que
afecta a aquella decisión administrativa, que ha sido dictada por la autoridad competente,
teniendo en vista un fin diverso de aquel para el cual el acto podía ser dictado.
Normalmente, cuando la persona tiene un fin distinto, el motivo no existe o es falso. Por
lo tanto, analizando la motivación se puede descubrir la verdadera finalidad.
IV. Motivos
Los motivos son los hechos objetivos, exteriores y anteriores, cuya existencia ha
impulsado al autor del acto a dictarlo.
Los motivos pueden clasificarse en motivos legales y motivos invocados. Los motivos
legales son aquellos que la ley ha establecido para que sólo en presencia de estos
motivos se pueda dictar el acto. Los motivos invocados son aquellos que la autoridad ha
tenido en vista al tomar la decisión.
El acto siempre tiene que ser motivado, siempre tiene que mostrarse el motivo, el
porqué se hizo tal cosa.
Algunos autores dicen que hay motivos de hecho y motivos de derecho. (El Profesor
no está de acuerdo con esto). Los motivos de derecho son la causa legal justificadora,
pero en realidad no son realmente motivos, esa es la justificación legal. No se dicta el
acto porque hay una motivación legal de ese tipo, sino porque existe una motivación legal
que da competencia para hacerlo. Ese no es el hecho, yo no dicto el acto porque está la
norma, dicto el acto porque está el hecho. La causa legal no puede ser el motivo del
acto.
V. Objeto
El objeto del acto administrativo corresponde a los efectos jurídicos inmediatos del
acto. Es la prestación completa que se pretende alcanzar mediante el acto administrativo.
El objeto del acto administrativo está relacionado con el actuar del órgano y con el fin
asignado por la ley al órgano que lo dictó.
Su ilegalidad será la violación de la ley, el cual se presenta cuando una decisión es
contraria a la norma de derecho (bloque de legalidad), vale decir, que la decisión tomada
no podía haber sido.
Revocación
Consagrado en el art. 61 Ley 19.880. Significa dejar sin efecto un acto administrativo por
razones de oportunidad o conveniencia.
Se debe distinguir:
- Los actos administrativos generales (reglamentos) siempre se pueden
revocar, y dejar sin efectos.
- Los actos administrativos particulares dependerán de si son favorables o no:
Los actos administrativos de contenido favorable no pueden ser revocados,
según lo estipulado en el art. 61 Ley 19.880.
Los actos administrativos de contenido desfavorable sí pueden ser
revocados.
Invalidación
Consagrado en el art. 53 Ley 19.880, la administración puede, de oficio o a petición de
parte, invalidar actos contrarios a Derecho. Deja sin efecto el acto por razones de
ilegalidad.
La Administración debe cumplir los siguientes requisitos para invalidar el acto:
1. Dentro de dos años contados desde la notificación o publicación del acto.
2. Con previa audiencia del afectado
3. Cuando el acto invalida, el afectado siempre puede reclamar ante tribunales en
procedimiento breve y sumario
Por ejemplo, le dan a alguien una concesión, y la Administración se da cuenta que la
embarró y eso era ilegal ¿Qué se hace? Para invalidar la concesión que la
Administración dio se debe:
1. Administración: Inició un procedimiento de invalidación.
2. Audiencia del afectado, para que la persona diga que es legal el acto, y que la
Administración decida que es ilegal y lo invalida
3. La persona puede recurrir al tribunal en un procedimiento breve y sumario
Lo que dice la ley es que el acto invalidatorio será siempre impugnable ante los
tribunales (Art 53 ley 19.880), ósea, si la administración decide invalidar, ahí puede
recurrir la persona que quiere mantener el acto, pero si la administración no decide
invalidar, eso no es recurrible (cuando decide que el acto es legal).
La invalidación es una facultad que tiene la administración cuando ella estima que su
acto es ilegal, puede ser a petición de parte, pero eso no significa que la administración
tenga que invalidar, es una facultad.
Ayudante
En el Estatuto Administrativo o Ley 18.834, en su Título V: de la Responsabilidad
Administrativa, se encuentra regulado la forma en la que debe llevarse a cabo un
procedimiento cuando hay algún tipo de infracción a la obligación de funcionarios públicos
o un posible incumplimiento de algún procedimiento administrativo.
Esto se hace mediante la investigación sumaria o el sumario administrativo.
Para ver si efectivamente se inicia un procedimiento disciplinario a partir de una denuncia,
autodenuncia o de oficio, tiene que haber un acto administrativo: La denuncia por sí sola
no inicia ningún procedimiento.
Entonces para iniciar un procedimiento necesitamos un acto administrativo, ¿Qué dirá
ese acto administrativo?
R: Que mencione el hecho, va a mencionar las competencias que tienen y que es lo que
hay que investigar.
El jefe de servicio es quien instruye el sumario, pero no es quien lo lleva a cabo,
porque la administración al ser juez y parte, se puede ver dañada si se encarga, además
de juzgar, de investigar. Entonces, no puede ser que esta misma persona sea una
autoridad, así que una persona instruye y la otra investiga. Esa persona que investiga es
el Fiscal Administrativo.
Entonces, tenemos que este acto administrativo es una resolución que dicta el jefe de
servicio instruyendo el sumario administrativo o la investigación sumaria. Se dice
instruyendo porque el ejercicio es de otorgarle funciones al Fiscal Administrativo, y en
este mismo acto es donde se nombra a tal fiscal que es quien va a llevar a cabo la
investigación de los hechos. Éste es una persona que, de acuerdo a las condiciones que
establece el Estatuto Administrativo, debe tener igual o superior rango que las
personas investigadas.
Problemas de la invalidación
1. No confundir esta invalidación con la invalidación impropia en materia de medio
ambiente, el cual es un recurso con plazo de 30 días para imponer.
2. Plazo de invalidación: La autoridad administrativa podrá invalidar siempre
que lo haga dentro de 2 años, pero como tiene que haber un procedimiento de
invalidación, el problema que se ha presentado es como se cuenta el plazo de dos
años, ¿Se cuenta el plazo de invalidación de los 2 años para el inicio del
procedimiento o hasta el momento mismo en que se procede la invalidación?
3. La CGR: La CGR controla los órganos de la administración, pero no puede
invalidar actos que estime ilegales, cuando han sido dictados por la propia
administración. Es una facultad que le corresponde a la administración, no a la
CGR.
Aun así, la CGR puede ordenar a que se inicie un procedimiento de
invalidación, pero en último término la última palabra la tiene el órgano de la
Administración, pudiendo hacerle caso o no a la CGR.
Invalidación parcial
El art. 53 Ley 19.880 dice que la invalidación puede ser total o parcial. La invalidación
parcial significa que, si bien el acto administrativo es ilegal, hay partes de ese acto
administrativo que quedan vigentes al ser independientes de la parte invalidada.
Contratos administrativos
Un contrato es una convención en la que una parte se obliga para con otra a dar, hacer o
no hacer una cosa.
Un contrato administrativo es un acuerdo donde una de las partes es la Administración.
Tiene como característica que regula las relaciones con los particulares.
Se encuentran regulados en la Ley de Contratos Administrativos o Ley 19.886.
¿El contrato administrativo es acto administrativo? Sí, porque según el Art 3 inciso
final indica que las características de los actos administrativos es que contiene
declaraciones de voluntad y se ejerce la potestad.
Hay procedimientos establecidos para contratar con el Estado, requiriéndose que haya no
solo una postulación, sino que una inscripción en el sistema que ha establecido el Estado,
esa inscripción las personas la conocen como mercado público, y se encuentra
amparada bajo los principios de igualdad de competencia, de respeto y de legalidad.
Existen 3 procedimientos de contratación:
a) Licitación pública: Es el procedimiento administrativo de carácter concursal,
mediante el cual la Administración realiza un llamado público, convocando a los
interesados para que, sujetándose a las bases fijadas, formulen propuestas, de
entre las cuales seleccionará y aceptará la más conveniente. Todos los oferentes
están en condiciones de contratar con el Estado.
Según art. 5 Ley 19.886, será obligatoria cuando las contrataciones superen
las 1.000 UTM.
Capitulo II
Según art. 18 Ley 19.880, el procedimiento administrativo es una sucesión de actos
trámites emanados de la Administración que tienen por finalidad producir un acto
administrativo terminal.
Según art. 27 Ley 19.880, salvo caso fortuito o fuerza mayor, el procedimiento
administrativo no podrá exceder de 6 meses de su iniciación hasta la fecha que se emita
la decisión. Es relevante este artículo, ya que, desde el punto de vista del Derecho
Administrativo, los plazos no son fatales. Por lo tanto, ¿Qué engendra el incumplimiento
de los plazos?
- Responsabilidad administrativa: Puede caer en responsabilidad disciplinaria la
persona que lleva el procedimiento administrativo al no cumplir el plazo, al atentar
con el principio de celeridad (art. 7 Ley 19.880).
En materia jurisprudencial, esto no esta claro, ya que la CS no tiene un criterio objetivo
al analizar estas situaciones, a veces sancionando y a veces no. Se cree que, cuando se
excede de manera escandalosa el plazo, se debe sancionar.
¿Qué pasa cuando un procedimiento administrativo se demora mucho?
Ocurre el decaimiento del procedimiento administrativo, que significa que cuando
existen 2 años de inactividad prolongada por parte de la Administración, se extingue el
acto administrativo por ineficacia.
- El decaimiento, como tal, es la extinción del acto administrativo provocada por
circunstancias sobrevinientes de hecho o de derecho que afectan el contenido
jurídico tornándolo inútil o ilegítimo.
En materia de sanción administrativa, al pasar el plazo para poder aplicar una sanción, ya
pierde el sentido el procedimiento para aplicar la sanción y este se torna inútil, por tanto,
se da el decaimiento y el acto se extingue.
Los principios que se vulneran al exceder este plazo, son:
- El principio del debido proceso, ya que para que nos encontremos en un
proceso racionable y justo, la sentencia debe ser oportuna.
- Los principios de eficiencia y eficacia, consagrados en los arts. 3 inciso 2, 11 y
53 Ley 18.575.
En síntesis, los plazos no son fatales y su incumplimiento sólo genera
responsabilidad administrativa. La vulneración abierta de estos principios debe tener un
efecto, el efecto será el decaimiento del procedimiento administrativo sancionador, y dado
que no esta consagrado un plazo para declarar el decaimiento, se aplica por analogía el
plazo de 2 años para invalidar los actos del art. 53 Ley 19.880, ya que resulta lógico
sostener que, pasado dos años, la Administración no pueda reponer sus actos si es que
aplica sanción, y si no puede invalidar, es absurdo que pueda reponer.
El art. 39 Ley 19.880 se refiere a la información pública. Es importante porque es una
forma de participación, ya que mediante audiencias públicas se escucha la opinión de los
ciudadanos con respecto al procedimiento.
El art. 48 Ley 19.880 se refiere a la publicación de los actos administrativos. Se
deberán publicar en el Diario Oficial aquellos actos administrativos que miren al interés
general, y aquellos que interesen a un numero indeterminado de personas.
El silencio
El silencio significa que se le da efecto jurídico a la inactividad de la Administración.
Tiene 2 manifestaciones:
- Silencio positivo: Tratado en el art. 64 Ley 19.880. Significa que, transcurrido el
plazo legal para resolver acerca de una solicitud que haya originado un
procedimiento, el interesado podrá denunciar el incumplimiento de dicho plazo
ante la autoridad que debía resolver el asunto, y si este no la resuelve en el plazo
de 5 días, la solicitud del interesado se entiende aceptada, lo que significa que el
acto administrativo nace por efecto del silencio.
Suponiendo que un acto tuviera un defecto jurídico y fuere aceptado por
silencio positivo, sería ilegal y un acto impugnable.
Actividad administrativa
Las 2 principales actividades administrativas son la actividad de servicio público, en
la cual la Administración tiene por objeto cumplir las leyes y las leyes están para hacer
funcionar los servicios públicos, y la actividad de policía, que es la limitación de los
derechos de los particulares, hay una serie de garantías que están en la CPR que pueden
ser limitadas.
Actividad de policía
La actividad de policía es la actividad de la Administración que limita derechos de los
particulares, mediante el ejercicio de la coacción. Es una actividad de limitación de las
libertades.
La actividad de policía, en general, es una actividad de carácter preventivo, y tiene por
objeto mantener el orden público.
Esta actividad limitadora de policía tiene un carácter material.
Es importante, porque está en el corazón del funcionamiento del Estado de Derecho: El
Estado de Derecho no puede funcionar si no hay orden, y no puede haber orden sin
cierto control.
El fundamento de la actividad de policía es la libertad, y las limitaciones de la actividad
de policía están precisamente para que pueda desarrollarse la libertad. No tiene un objeto
de impedir por impedir, sino que existe para mantener la convivencia social.
- La libertad y la propiedad no pueden ser utilizadas en contra de los intereses de la
comunidad.
La actividad de policía es una actividad administrativa, es una actividad de la
Administración, ¿esto significa que la Administración tiene esta facultad de eliminar,
así tal cual, las libertades?
Dejando de lado las situaciones de crisis, para poder funcionar en un sistema con esta
actividad de policía, la Administración tiene que tener facultades de actividad de policía,
pero, ¿cuál es su límite?:
1. Principio de legalidad: Toda actividad de policía y toda facultad de policía de la
Administración debe basarse en una ley. El limite de la actividad de policía, es que
toda actividad administrativa que tenga que ver con la libertad o propiedad, es
decir, con las garantías, necesita un fundamento legal formal, o sea, la ley.
2. Control jurisdiccional.
¿Cuál es la principal forma que rige la actividad de policía, es decir, cómo se
ejecuta la actividad de policía?
La actividad de policía se desarrolla, primeramente, con el reglamento, y, en segundo
lugar, a través de actos administrativos particulares.
La actividad de policía es esencialmente jurídica.
Si bien la actividad de policía debe tener su fundamento en la ley, en la práctica, el que
limita no es la ley, sino que es el reglamento, ya que es tan poco lo que dice la ley, que
el reglamento es aquel que la fundamenta.
Cuando hablamos de autoridad de policía, nos referimos a la actividad de policía en el
sentido jurídico, es decir, aquella que es ostentada por los órganos de la Administración.
La primera autoridad de policía es el Presidente de la República, al tener la facultad
de dictar reglamentos y actos administrativos. De esta forma, por ejemplo, Carabineros no
es una autoridad de policía, desde el punto de vista jurídico, ya que no tienen facultad
para dictar normas jurídicas.
- Carabineros es la fuerza, es la coacción para el cumplimiento de las normas de
policía, que son aquellas dictadas por la autoridad administrativa. Ej.: Para hacer
cumplir el reglamento de buceo, se encomienda a la institución encargada de la
fuerza marítima, no Carabineros, pero si extrapolamos esta situación a otra similar
terrestre, serán Carabineros.
Mantiene el orden publico a través de la ejecución de las normas de policía.
Entonces, la policía administrativa es un poder jurídico, el tomar decisiones que limitan
las libertades particulares, la fuerza de policía, en cambio, hacen ejecución material, sus
funcionarios son agentes de ejecución que no realizan actividad jurídica.
Descentralización y desconcentración
Los servicios públicos son autónomos y descentralizados, según la ley.
Todos los organismos de la Administración del Estado que no son de la
administración central son descentralizados.
Se puede tener un sistema en que el Estado sea un Estado Federal, en que el territorio
del país está dividido en sectores con distintos gobiernos, con autonomía tal que el
Estado no es un Estado Unitario, sino uno compuesto por muchos Estados.
En el sistema federal, existe una forma distinta de organización, porque en principio en un
sistema federal, los Estados tienen un sistema judicial propio, un sistema administrativo
propio y un sistema legislativo propio. ¿Como se hace, entonces, para que se actúe como
un solo país? Hay competencias que están reservadas para todo el país, y otras
reservadas para los Estados.
El Federalismo implica un grado de dependencia, pero una cosa distinta es la
descentralización, porque esta está vinculada con un sistema de organización
administrativa, en el cual, no obstante, se está en un Estado unitario, hay localidades
locales que administra por sí misma sus asuntos, es decir, se le da a un territorio o
colectividad cierta autonomía para manejar por sí misma sus asuntos.
4. Debe haber un cierto vínculo con el poder central: Una cosa es que tenga
asuntos propios que la ley entrega, y otra cosa es que haga lo que quiera. Existe
lo que se llama el control de supervigilancia o tutela, que significa que ciertos
actos de la autoridad descentralizada pueden ser controlados por una autoridad
superior. Esto, con el fin de salvaguardar la seguridad general. Se juega todo el
tema de la descentralización, porque este control debe ser excepcional.
Todo esto es una cuestión de grados: Si se da a la colectividad local una cantidad mayor
de asuntos locales, hay más descentralización. Ej.: Se decide entregar las materias de
urbanismo y aseo a las municipalidades, pero las materias de salud no, pues de esto se
encargará la administración central. Es una decisión política y técnica.
Algún elemento de control debe haber por parte del poder central, que es la
supervigilancia. Este control se diferencia del control jerárquico, en que este último lo
ejerce el superior jerárquico, el cual recae sobre toda la actividad del inferior jerárquico.
En cambio, cuando hablamos de la supervigilancia, hablamos del control de una
autoridad de tutela, y la autoridad de tutela es la que ejerce el control de supervigilancia,
que significa que no todo está sujeto a control, sino sólo aquello que la ley pone bajo
control, y lo que no señala la ley, no está bajo control. Además, es excepcional.
Cuando uno habla de descentralización, se tiende a compararla con la centralización.
Esto también es una cuestión de grado. Significa que todo queda en manos de la
administración central, que todo lo decide el Presidente, y todo el resto de funcionarios
ejecutan lo que dice el Presidente.
Esto en la práctica es imposible.
Otra cosa es que el Presidente no tome las decisiones solos, sino que lo hacen sus
delegados, que es desconcentración.
Si tuviésemos que organizar el país de 0, y crear colectividades territoriales, se podría
decir que hoy en Chile, las colectividades territoriales serian la región y comuna.
La descentralización supone otorgar a la colectividad territorial personalidad jurídica y
patrimonio propio con ciertas funciones propias.
- La idea es que hay que darle esta personalidad jurídica a la colectividad
territorial, pero en Chile, la CPR en vez de darle personalidad jurídica a la región
y comuna, se le dio al gobierno regional y a la municipalidad, es decir, a los
órganos regionales y no a la colectividad territorial.
Por lo anterior, se critica, por ejemplo, el traspaso de educación a las municipales cuando
se debía dar a la región. Antes, el Estado Central tenía que entregar la educación. Al no
tener la región personalidad jurídica, no existen servicios regionales.
¿Qué pasa con la provincia?
Hay 2 conceptos que hay que precisar:
Una cosa es la colectividad territorial, que es la colectividad descentralizada.
Otra cosa son las circunscripciones territoriales son divisiones del territorio para los
efectos de realizar la administración del poder del Estado.
- Se dividen en región y provincias. La región es a la vez colectividad territorial
para efectos de asuntos propios, y es circunscripción administrativa para efectos
de la organización administrativa.
La provincia, entonces, no es una colectividad territorial, no es un ente
descentralizado, es una circunscripción administrativa.
En la CPR de 1925, existía el capítulo VIII del Gobierno Interior del Estado, el cual
decía que el gobierno interior se dividía en:
- Provincias: A cargo del intendente.
- Departamentos: A cargo del gobernador
- Subdelegaciones: A cargos de subdelegados, subordinados al gobernador
- Distritos: A cargo del inspector.
En el capítulo XIX, dice que, para la administración interior del Estado, el territorio se
divide en provincias y comunas. ¿Cuál es la idea detrás de esto? Que hay 2 cosas
distintas detrás de la administración.
Las provincias y el gobierno interior estaban dirigidos por el intendente, pero para la
administración interna, este último estaba dirigido por el gobernador. Se creo para que las
provincias se le entregase la descentralización.
¿Qué paso? La descentralización fracasó, porque en las provincias nunca se traspasaron
las facultades que se requerían, las asambleas provinciales jamás se crearon, y el
intendente era elegido por el Presidente, por lo que no era un representante local.
En la CPR de 1980 juntaron las 2 cosas.
Para los efectos de la administración central, se divide al país en región, provincia y
comuna, pero para la administración descentralizadas se divide en regiones y
comunas.
La administración central significa que los servicios de la administración central están
bajo la personalidad jurídica del Estado.
Para los efectos de su territorio, se crean estas circunscripciones administrativas.
¿Puede la ley otorgar a un organismo sujeto a la jerarquía, una atribución?
A esto se le llama desconcentración, es un fenómeno que se da dentro del sistema
centralizado, que consiste en otorgar atribuciones a un organismo inferior del superior
jerárquico.
- Se diferencia de la delegación, en que esta es un fenómeno de la Ley 18.575,
donde el superior jerárquico delega en el inferior jerárquico una atribución, quien la
ejerce por delegación. Es un fenómeno de traspaso de competencias más
atenuado que la descentralización, ya que en esta última lo hace la ley, y rompe
un poco el orden jerárquico.
En ciertas materias, el superior jerárquico no puede meterse, ya que esta competencia
le corresponde directamente al inferior jerárquico.
En la desconcentración, la ley entrega atribuciones a un inferior jerárquico en un
territorio determinado, o a nivel nacional.
- Por ejemplo, el Ministerio de Obras Públicas se divide en 2 departamentos,
como vialidad y riesgo. Si la ley entrega atribuciones al Director de Vialidad
Nacional, es una desconcentración funcional, pero si la ley entrega la atribución al
Director de Vialidad Regional, se denomina desconcentración territorial, ya que la
desconcentración se radica en el representante del poder local.
- En el caso de la Municipalidad, por ejemplo, el de Viña, el que manda es el
alcalde y sus subordinados son los funcionarios. ¿Habrá desconcentración? Sí,
específicamente, en el Director de Obras de la Municipalidad, quien debe aprobar
todo lo relacionado con la urbanización. Es importante, porque la ley le entrega un
montón de facultades, pero sigue siendo un inferior jerárquico del alcalde, por
lo que es una desconcentración interna del Municipio, que es un órgano
descentralizado.
Hay una norma en la Ley de Urbanismo, en materia de reclamo municipal. El
reclamo ante el Seremi es supervigilancia o tutela.
Existe una institución autónoma que puede estar para todo el territorio, que es una
descentralización distinta de la territorial, que es la descentralización funcional o por
servicios, la cual significa entregarle a un servicio o institución la autonomía para resolver
sus propios asuntos.
- Son los mismos elementos de la descentralización territorial, pero esta vez
aplicados no al territorio, sino que a los servicios. Por ejemplo, el Banco Central,
o la Universidad de Valparaíso.
La ley puede crear servicios dándoles autonomía, no a nivel de territorio, sino en sus
servicios. Obviamente, encapsulando aquellas materias que deben ser supervigiladas.
¿Existe descentralización real en los servicios autónomos de la Administración del
Estado?
Ej.: Crease el XB como órgano autónomo... y en el art. 2 dice que será dirigido por alguien
elegido por el presidente. Allí se acaba la descentralización.
Esto se llama descentralización ficta o simbólica.
Uno puede encontrar en la Administración del Estado instituciones con mayor
descentralización que otras. Por ejemplo, el Servicio Electoral o el CDE.
¿Debiese haber servicios realmente descentralizados?
Sí, pero excepcionalmente, como las Universidades Estatales o el Banco Central. En el
caso de servicios de salud, no, porque aplica políticas de Estado.
Cuando uno habla de autonomía, significa tener la decisión de sus propios asuntos
mediante ley. Es muy formal, porque tenga o no tenga personalidad jurídica, no es lo más
importante para la autonomía.
Hay autoridades que son nombradas por el Presidente, pero que luego no puede
moverlas. Por ejemplo, en el CDE el Presidente elige a los consejeros a su gusto, pero no
puede moverlos después. Esto quiere decir que no corresponderían a cargos de
confianza, ya que el Presidente no puede removerlos por voluntad propia.
En la práctica, lo más importante es la autonomía de poder elegir a la autoridad y la
posibilidad de removerlo.
¿Qué es un órgano del Estado?
Para actuar jurídicamente, se necesita expresar la voluntad, pero la legislación, la ley,
entrega la facultad de crear actos administrativos a determinados órganos o
instituciones, mas no a la persona natural encargada del funcionamiento de aquella.
Por lo tanto, cuando se dice ¿Quién tiene la competencia para dictar un acto
administrativo? se dice que, por ejemplo, que la ley entrega esta competencia al
Director de Legalidad, el cual es un órgano que se materializa en la persona, y en las
competencias que le entrega la ley. El órgano no se enfoca en la persona.
- Tiene la competencia y titularidad del Estado.
- El órgano no es solo la persona física, ni tampoco las competencias. Es ambas.
Así, un órgano es el instrumento de actuación del Estado. La ley entrega competencias a
determinados órganos, por ejemplo, al Director de la Universidad Estatal X. Cuando se
reclama contra un acto administrativo, no se reclama contra la persona que ostenta el
cargo, sino en contra del órgano como tal.
En la Administración hay una mezcla de funcionarios y órganos, que se hace mediante la
atribución de competencias y subordinaciones jerárquicas. En materia de
descentralización y autonomías, el control es de supervigilancia y tutela.
Pero cuando existe un superior jerárquico, implica la subordinación y dependencia que
hay entre órganos y funcionarios, con respecto a la estructura jerárquica. Es
fundamental para dirigir la actividad de los órganos y funcionarios.
- Es posible concebir estructuras en que esta característica no exista o este
atenuada. Por ejemplo, ¿el Director de la Escuela es subordinado del Decano?
No, porque en la estructura de la Universidad no hay relación jerárquica. Pero si se
tiene un servicio de salud, es razonable que el Director del Hospital sea el superior
jerárquico del Jefe de Pabellón, y así sucesivamente.
Mientras más centralizada el órgano, más concentrados los poderes de la jerarquía.
Esto implica 2 elementos:
1. El superior jerárquico tiene la dirección, y para eso, el jerarca tiene además de
la potestad de mando, que es la potestad disciplinaria.
En la descentralización no hay jerarquía.
Estando dentro de una misma estructura jerárquica, existe el superior y el inferior. Por
ejemplo, existe un Jefe de Hospital, encargado de dirigir el hospital, y la atribución del
servicio, que es curar enfermos, recae en el Jefe de Servicios, quien le dice al Jefe de
Hospital como efectuarla.
- Cuando existe una actividad desconcentrada, por ejemplo, digamos que la
competencia de colocar cuantos médicos debe haber en el hospital le corresponde
al jefe del Hospital y no al Jefe de Servicios. Esta potestad de mando respecto a
esa materia no le corresponde al Jefe de Servicio ejercer, pero solo respecto a
eso.
Según Pierry, los servicios de salud debiesen ser descentralizados del todo, debiesen
depender de la región, con autoridades nombradas por el poder central e inamovibles.
Eso sí, conservando varios elementos de control.
AGREGAR CLASES LUNES 3 DE JULIO.
RESUMENES COMPLEMENTARIOS
Resúmenes de textos que, bajo mi apreciación personal, no son muy relevantes y es
probable que no pregunte en el examen, pero son buenos para echar una ojeada y así
poder aclarar ciertas dudas que se pueda tener.
Resumen El Estado Administrador de Chile: de Unitario Centralizado a
Descentralizado y Desconcentrado
I. El Estado unitario y su estructura administrativa
I.1 El Estado unitario como presupuesto básico de la estructura de poder del Estado.
Del art. 3 CPR, se pueden extraer tres ideas capitales:
- El Estado de Chile tiene la forma jurídica de un Estado unitario.
- La división territorial fundamental en su estructura general es la región.
- La Administración estatal será descentralizada o desconcentrada, ya sea territorial
como funcionalmente (instrumento de gestión administrativa).
Se descarta, por lo tanto, la posibilidad de seguir modelos de Estado compuesto de tipo
federal o con regiones con comunidades autónomas.
El Estado unitario es aquel “Estado cuya soberanía, tanto interna como externa, es
ejercida por un solo gobierno, teniendo un solo centro de decisiones políticas, dado por
los órganos del Gobierno central”.
Este modelo de Estado se opone al modelo de Estado compuesto o coordinador de entes,
donde la titularidad del poder político (potestad legislativa) está distribuida entre distintos
órganos territoriales.
I.2 Estado unitario y centralización administrativa
El Estado unitario se ve asociado a la idea de Estado centralizado, dada su vinculación
histórica con el Estado Constitucional de Derecho, que significo una centralización de
las estructuras burocráticas dentro del poder estatal.
Para lograr lo anterior, se requerían de instrumentos de cohesión social que hicieran
realidad la unidad política y uniformidad legal postulada, siendo uno de estos la
centralización administrativa, el cual supone una “forma de organización pública en la
que una sola Administración pública, la del Estado obviamente, asume la responsabilidad
de satisfacer todas las necesidades de interés general y, consecuentemente, se atribuye
todas las potestades y funciones necesarias para ello”. Ésta afianza al Estado unitario y
hace efectivo el principio de igualdad ante la ley y unidad política.
Ésta surge como expresión del proceso de unificación del Estado, donde se busca la
superación de la desigualdad legal y el localismo (falta de unidad política y social) de los
antiguos regímenes feudales, mediante el respeto irrestricto en todo el territorio de los
derechos y libertades proclamados en la Declaración de 1789.