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Es deber preferente del Estado garantizar la ejecución de las acciones de salud, sea que se
presten a través de instituciones públicas o privadas, en la forma y condiciones que
determine la ley, la que podrá establecer cotizaciones obligatorias.
Cada persona tendrá el derecho a elegir el sistema de salud al que desee acogerse, sea
éste estatal o privado;”.
Este delito implica la preocupación por la salud de todas las personas. La actual regulación
del tráfico ilícito de estupefacientes refleja la preocupación tanto de organismos
internacionales como el Estado por este bien jurídico.
Además de la salud pública, se protege la salud física y mental de quienes pueden verse
afectados por estas sustancias. El peligro se encuentra en la posibilidad de difusión
incontrolable de las sustancias prohibidas.
La ley 20.000 contempla figuras delictivas que afectan otro tipo de bienes jurídicos, tales
como la correcta administración de la justicia.
Se entenderá que trafican los que, sin contar con la autorización competente, importen,
exporten, transporten, adquieran, transfieran, sustraigan, posean, suministren, guarden o
porten tales sustancias o materias primas.
Según la capacidad de producir los efectos referidos, la ley en su artículo 1 diferencia entre
drogas duras y drogas blandas.
Tipicidad
1. Autoría: es indiferente para la ley quién es el sujeto activo. Solo importa para efectos de
aplicar la agravante del artículo 19 d), cuando se comete por funcionario público
aprovechándose de su investidura o de las funciones que desempeñan.
2. Objeto material: se describe como el objeto de los delitos contemplados en esta ley,
según los profesores Matus y Ramírez las “drogas estupefacientes o sicotrópicas,
productoras de dependencia física o psíquica, capaces o no de producir graves efectos
tóxicos o daños considerables, a la salud pública”
Se detalla el listado de estas drogas en los artículos 1 y 2 del DS 867. En el artículo 1
se encuentran las sustancias productoras de dependencia física o síquica, capaces de
producir graves efectos tóxicos o daños considerables a la salud pública, entre ellas
podemos encontrar:
- Anfetaminas
- Cocaína
- Cannabis
- sumidades floridas o con frutos de la planta de cannabis de las cuales no se ha
extraído la resina
- Heroína
- LSD
- opio
En el artículo dos, se considera como aquellas que no producen estos graves efectos,
pero deben considerarse también sustancias estupefacientes o sicotrópicas prohibidas:
- barbital
- codeína
- hoja de coca
- metadona y derivados
- productos farmacéuticos
- extractos y tinturas obtenidas en base a plantas de cannabis.
Además, se pueden considerar como objeto material de estos delitos sus materias
primas (precursores) y aun las especies vegetales a que se refiere el artículo 8,
enumeradas en el artículo 5 del DS.
Respecto a las semillas de cannabis se ha podido interpretar que las semillas de las
especies vegetales productoras de estupefacientes, en la medida que no contienen en sí
mismas los agentes sicotrópicos o estupefacientes estarían excluidas del objeto material
del delito.
Para este caso sólo operaría respecto de los agentes autorizados por el Ministerio
Público.
Culpabilidad
1. Error y dolo. En este tipo de delitos el error sobre la conducta típica excluye el
dolo, solo cuando recaiga sobre la conducta típica.
En el caso de que el error recaiga sobre el objeto material de la conducta, como la
propiedad relevante del objeto material, su capacidad productora de dependencia
física o psíquica, al ser un efecto en las personas y no una característica
apreciable por los sentidos.
Quien no sepa que las pastillas o las hierbas que recibía, entregaba, guardaba,
transportaba, etc., eran de aquellas sustancias que producen ciertos efectos
placenteros o estimulantes y que comúnmente se denominan “drogas”, no actúa
dolosamente y no comete delito alguno.
Por tanto, respecto de la conducta se admite solo dolo directo.
Con respecto al objeto, dada la especial naturaleza del mismo, basta que concurra
el dolo eventual, actuará con él quien recibe el encargo de “guardar” unas
“pastillas”, “matas” o “empanadas”, y representándose la probabilidad de que ese
objeto encargado sea una sustancia prohibida —porque el encargo se lo hace un
conocido traficante o por otra razón análoga—, acepta y cumple el encargo,
siéndole indiferente que tales sustancias sean o no de aquéllas cuyo tráfico la ley
sanciona penalmente.
2. “Tráfico Culposo”: abandono y cuidado negligente de especies vegetales.
Artículo 10 inciso segundo (…)Si, por imprudencia o negligencia culpable,
abandonare en lugares de fácil acceso al público plantas, sus rastrojos,
florescencias, semillas u otras partes activas, o no cumpliere con las
obligaciones establecidas en el reglamento sobre cierro y destrucción de tales
especies, será castigado con reclusión o relegación menores en su grado mínimo
y multa de veinte a doscientas unidades tributarias mensuales.
Se castiga en este caso a quien estando autorizado para efectuar siembras y
cosechas de especies vegetales estupefacientes, por imprudencia o negligencia
culpable, abandonare estas en lugares de libre acceso al público.
Respecto a la referencia que se hace en el artículo al reglamento sobre cierre y
destrucción de tales especies, debemos remitirnos al artículo 14 del reglamento.
“Art. 14: Finalizada la cosecha y separado el producto, las plantas, sus
rastrojos, florescencias, semillas u otras partes activas deberán ser destruidas
por el interesado en presencia de un funcionario del Servicio Agrícola y
Ganadero y de un funcionario de la Policía de Investigaciones o de Carabineros
de Chile, de la Oficina o Unidad más próxima al predio, debiendo levantarse un
acta de la diligencia, la que suscribirán los funcionarios asistentes y el
interesado, copia de la cual se remitirá al mencionado Servicio Agrícola”.
Es un delito de omisión propia
Iter criminis
Participación
1. Aplicación de reglas generales. Las amplias modalidades del delito no alteran
las reglas generales de participación. Son autores del delito aquellos que tienen el
poder de disposición sobre las sustancias traficadas o de decisión sobre los actos
ejecutados. Son cómplices quienes sin tener ese poder, cooperan a la ejecución de
los hechos punibles por actos anteriores o simultáneos.
Califican como cómplice por ejemplo, a quien guarda u oculta una cantidad de
sustancia a pedido de un tercero que actúa sobre ellas con ánimo de señor y
dueño.
Se admite la figura de encubrimiento en los casos de quien sin conocimiento de la
naturaleza de la sustancia que guardaba un tercero, descubre ésta posteriormente.
2. Complicidad especialmente punible, entrega de bienes para la elaboración,
plantación o tráfico de drogas.
Artículo 11.- “El propietario, poseedor, mero tenedor o administrador a
cualquier título de bienes raíces o muebles que, aun sin concierto previo, los
facilite a otro a sabiendas de que serán destinados a la comisión de alguno de
los delitos contemplados en los artículos 1º, 2º, 3º u 8º, será penado con la
misma sanción establecida para el respectivo delito”
Artículo 1: elaboración
Artículo 2: tráfico de precursores
Artículo 3: tráfico en sentido amplio
Artículo 8: cultivo.
En este caso existe complicidad del artículo 16 del Código penal.
En este caso el autor es cualquiera, siempre que no sea autor o coautor del delito
de tráfico o asociación ilícita para traficar y tenga sobre la cosa que se entrega un
poder de destinación proveniente de su calidad de propietario, arrendatario,
administrador o tenedor a cualquier título.
Quienes son simples empleados no pueden ser autores de este delito.
La conducta punible es aquella de facilitar, lo que podemos entender como
proporcionar o entregar bienes raíces y muebles, siempre que en o con ellos
pueda objetivamente, elaborarse, almacenarse, expenderse o permitirse el
consumo de estupefacientes.
Al ser una forma de participación, debemos atenerlos a los principios que rigen la
participación criminal, la convergencia, accesoriedad, exterioridad y
comunicabilidad.
3. Conspiración
Artículo 17 “La conspiración para cometer los delitos contemplados en esta ley
será sancionada con la pena asignada al delito respectivo, rebajada en un
grado.”
Se sanciona con pena menor.
Para que se configure el delito la conspiración debe:
- Apuntar a la comisión de alguno de los crímenes o simples delitos de la ley
20.000
- No puede referirse a las faltas de los artículos 50 a 55 de la misma ley
- Debe existir un concierto para la ejecución del crimen o simple delito
- El concierto debe ser serio.
4. Asociación para delinquir.
Artículo 16.- Los que se asociaren u organizaren con el objeto de cometer
alguno de los delitos contemplados en esta ley serán sancionados, por este solo
hecho, según las normas que siguen:
1.- Con presidio mayor en sus grados medio a máximo, al que financie de
cualquier forma, ejerza el mando o dirección, o planifique el o los delitos que se
propongan.
2.- Con presidio mayor en sus grados mínimo a medio, al que suministre
vehículos, armas, municiones, instrumentos, alojamientos, escondite, lugar de
reunión o cualquiera otra forma de colaboración para la consecución de los
fines de la organización.
Si el autor, cómplice o encubridor del delito establecido en este artículo
cometiere, además, alguno de los delitos contemplados en esta ley, se estará a lo
dispuesto en el artículo 74 del Código Penal para los efectos de la aplicación de
la pena.
Para establecer la existencia de la asociación ilícita se ha debido recurrir a la
jurisprudencia, la cual afirma que es necesaria la existencia de una organización
más o menos permanente y jerarquizada, con sus jefes y reglas propias, destinada
a cometer un número indeterminado de delitos también más o menos
indeterminados, en cuanto a su fecha y lugar de realización, supuestos que la
distinguen de la conspiración o el acuerdo casual para cometer un delito
determinado.
Concursos
Por tanto, no se puede considerar a una persona autor de varios delitos de tráfico,
cuando ha participado en una misma empresa criminal, por el principio del non bis in
idem.
En todo caso, cuando se trata del tráfico de sustancias de diferente naturaleza, como
la marihuana y cocaína, hay jurisprudencia que ha entendido que se debe aplicar el
régimen concursal común, considerando la existencia de dos delitos. De todas
formas, no es una jurisprudencia mayoritaria.
Agravantes especiales
Artículo 19.- Tratándose de los delitos anteriormente descritos, la pena deberá ser
aumentada en un grado si concurre alguna de las circunstancias siguientes:
Esta elevación puede hacerse desde el mínimo, conservando un marco penal de igual
cantidad de grados que la pena inicial, puesto que el texto legal no contempla una
limitación como la del art. 68 CP en cuanto a la forma en que ha de hacerse el
aumento.
Además, si concurren dos o más de ellas, la pena podrá ser aumentada en dos
grados.
Se refiere a traficar bajo cualquier título, con las sustancias o con las materias primas
que sirvan para obtenerlos.
Es un delito de emprendimiento.
Modalidades de tráfico.
Artículo 3 inciso 2: Se entenderá que trafican los que, sin contar con la
autorización competente, importen, exporten, transporten, adquieran, transfieran,
sustraigan, posean, suministren, guarden o porten tales sustancias o materias
primas.
Estas alternativas son modalidades de una misma actividad compuesta de una serie
indeterminada de acciones, en las que el autor participa una y otra vez.
Es posible sancionar por la actividad aunque solo se haya acreditado una, no es necesario
que se acredite que es parte de una actividad de tráfico.
1. Poseer y adquirir.
Poseer es el hecho de tener el poder de disposición sobre ellos, osea su tenencia con
ánimo de señor y dueño, por sí mismo o por otra persona en su nombre.
Adquirir, se refiere al hecho por el cual se entra en posesión material del objeto, con
independencia de que esa posesión carezca de efectos jurídicos.
2. Tenencia, guarda y porte.
Tenencia, no alcanza a constituir posesión, pero sigue siendo una modalidad de tráfico,
puesto que puede suponer una forma de participación.
Guardar, se refiere a tener cuidado de algo, vigiliarlo y conservarlo. Se refiere a quien
no siendo poseedor guarda a nombre de éste las sustancias.
Portar, incurre en esta modalidad quien tiene las sustancias ilícitas directamente bajo
su control corporal. Ej: burreros.
3. Transferir y suministrar
Transferir significa ceder o renunciar en otro el derecho, dominio o atribución que se
tiene sobre la cosa.
Suministrar es proveer a uno de algo que necesita.
4. Transportar, importar y exportar.
Transportar¸ es llevar de un paraje o lugar a otro. Se engloban todas las actividades
que conllevan el traslado de la droga de un punto a otro.
La ley busca dejar claro que también participan de modo inmediato y directo del trafico
quienes realizan los actos constitutivos de transporte, importa y exporte de las
sustancias, aunque no tengan la posesión o tenencia material de ellas. Ej: persona que
tramita una exportación o importación de las sustancias en aduana.
5. Sustraer. No sería diferente de las modalidades de posesión o adquisición. Pero se
explica su adición a la normativa porque no se quiso dejar al juez la decisión de si
sustraer es o no una forma de adquirir.
Artículo 4º.- El que, sin la competente autorización posea, transporte, guarde o porte
consigo pequeñas cantidades de sustancias o drogas estupefacientes o sicotrópicas,
productoras de dependencia física o síquica, o de materias primas que sirvan para
obtenerlas, sea que se trate de las indicadas en los incisos primero o segundo del artículo
1º, será castigado con presidio menor en sus grados medio a máximo y multa de diez a
cuarenta unidades tributarias mensuales, a menos que justifique que están destinadas a la
atención de un tratamiento médico o a su uso o consumo personal exclusivo y próximo en
el tiempo.
En igual pena incurrirá el que adquiera, transfiera, suministre o facilite a cualquier
título pequeñas cantidades de estas sustancias, drogas o materias primas, con el objetivo
de que sean consumidas o usadas por otro.
Conducta
¿Qué es una pequeña cantidad? Al respecto la ley 20.000 entiende que es la necesaria para
su uso personal exclusivo y próximo en el tiempo, pero destinada a la venta.
Lo que se busca es sancionar a quien tendría en su poder las mismas cantidades que pueden
destinarse para el consumo, pero realiza conductas de tráfico.
Existe un gran problema, puesto que se delega la cuestión de qué es una pequeña cantidad a
los jueces de fondo, de manera que se ha producido en los fallos una dispersión de criterios,
dependiendo de la integración de las salas, zona geográfica, peligrosidad de los imputados,
entre otros.
próximo en el tiempo”
Uso personal y exclusivo próximo en el tiempo. Para determinar esto, se han propuesto
criterios referidos a la cantidad de la sustancia y la calidad de consumidor habitual del
portador. Además, que el tráfico no resulte acreditado por otros medios de prueba más
directos. Es decir, no es suficiente acreditar la calidad de adicto ni la escasa cantidad
Artículo 6º.- El médico cirujano, odontólogo o médico veterinario que recete alguna de las
sustancias señaladas en el artículo 1º, sin necesidad médica o terapéutica, será penado
con presidio mayor en sus grados mínimo a medio y multa de cuarenta a cuatrocientas
unidades tributarias mensuales
En este delito debe analizarse la figura a la luz del bien jurídico protegido, puesto que solo
lo afecta cuando se sigue una difusión incontrolada de las sustancias prescritas, esto
significa cuando la sustancias prescritas no se destinan al consumo personal del paciente
para la cual se prescriben.
Respecto al objeto material, se refiere a todas las sustancias señaladas en el artículo 1, que
sean de prescripción médica.
Artículo 7º.- El que, encontrándose autorizado para suministrar a cualquier título las
sustancias o drogas a que se refiere el artículo 1º, o las materias que sirvan para
obtenerlas, lo hiciere en contravención de las disposiciones legales o reglamentarias que
lo regulan, será sancionado con presidio mayor en sus grados mínimo a medio y multa de
cuarenta a cuatrocientas unidades tributarias mensuales. Atendidas las circunstancias del
delito, podrá imponerse, además, la medida de clausura temporal del establecimiento por
un plazo no inferior a sesenta días ni superior a ciento veinte días, aun cuando el autor del
hecho sea empleado o dependiente de cualquier modo en dicho establecimiento. En caso
de reiteración, podrá imponerse la clausura definitiva y la prohibición perpetua para el
autor de tales ilícitos de participar en otro establecimiento de igual naturaleza.
Es un delito especial impropio. Solo quien está autorizado a suministrar las sustancias que
se trata comete el delito. Los terceros que participan en la comisión del delito no se
sancionan por este título, sino por el tráfico correspondiente.
Las únicas infracciones reglamentarias que darían lugar aplicación de esta figura serían las
siguientes:
Los sujetos activos pueden ser, solamente: los directores, técnicos o químicos
farmacéuticos de los consultorios y establecimientos farmacéuticos abiertos al público.
Artículo 10.- El que, estando autorizado para efectuar las siembras, plantaciones, cultivos
o cosechas a que se refiere el artículo anterior, desvíe o destine al tráfico ilícito alguna de
las especies vegetales allí señaladas, o sus rastrojos, florescencias, semillas u otras partes
activas, será penado con presidio mayor en sus grados mínimo a medio y multa de
cuarenta a cuatrocientas unidades tributarias mensuales.
En cuanto al sujeto activo, se caracteriza por ser un delito de favorecimiento del consumo
de carácter especial que solo puede ser cometido por quien, contando con la autorización
para cultivar especies vegetales productos de sustancias estupefacientes, abusa de la
autorización concedida y desvía parte de su producción al mercado ilícito.
Como el delito básico, no puede cometerse por omisión ni culposamente.
Se trata de un delito especial impropio: a los terceros se les castiga por el delito de tráfico
correspondiente.
Si abusa del respaldo legal para cultivos u otras especies, comete el delito de cultivo ilícito
del articulo 8 de la Ley.
El tribunal podrá, además, imponer las medidas de clausura a que hace referencia el
artículo 7º
El sujeto omitente es un sujeto calificado: aquel que tiene un poder de control o dirección
legal o convencional sobre el lugar o establecimiento en que se producirá la situación
típica, y que tiene capacidad real de acción.
Los conscriptos que consuman alguna de las sustancias señaladas en los artículos 1º y
5º de esta ley, en los lugares o situaciones indicados en el artículo 5º, Nº 3º, del Código de
Justicia Militar, serán castigados con la pena de presidio menor en su grado mínimo.
Esta pena no se aplicará a los que justifiquen el uso, consumo, porte o tenencia de
dichas sustancias en la atención de un tratamiento médico.
Artículo 50.- Los que consumieren alguna de las drogas o sustancias estupefacientes o
sicotrópicas de que hace mención el artículo 1º, en lugares públicos o abiertos al público,
tales como calles, caminos, plazas, teatros, cines, hoteles, cafés, restaurantes, bares,
estadios, centros de baile o de música; o en establecimientos educacionales o de
capacitación, serán sancionados con alguna de las siguientes penas:
Con las mismas penas serán sancionados quienes consuman dichas drogas en lugares o
recintos privados, si se hubiesen concertado para tal propósito.